《研報：中國在美上市企業(yè)頻遭集體訴訟》發(fā)布

《研報：中國在美上市企業(yè)頻遭集體訴訟》發(fā)布

中國企業(yè)在美國上市為何頻頻遭遇集體訴訟？記者歸納出原因不外乎以下三點：原因一：中美發(fā)行制度差異大記者調查發(fā)現，中美兩國的證券發(fā)行制度不同是導致部分中國企業(yè)“西游”遭遇集體訴訟的根本原因之一。中國實行核準制，而美國采取注冊制度。美國的這種發(fā)行制度其核心是“完全信息披露”(FullInformationDiscloure)，即證券發(fā)行人必須提供與證券發(fā)行有關的一切信息，并確保其真實、全面、準確。負責證券監(jiān)管的美國證券交易委員會(SEC)的職責是審查上述披露信息是否符合法定要求，并不對發(fā)行行為和證券本身的品質做出判斷。換句話說，只要證券發(fā)行人向SEC提交的注冊文件滿足法定條件，就可以向公眾發(fā)行證券，并依據各證券交易所的上市規(guī)則在各交易所上市交易。在這種制度下，監(jiān)管者假設所有投資者都能在公開披露的信息基礎上做出自己的理性判斷，投資風險由投資者自己承擔。僅當公開披露信息中出現不實陳述，導致投資者損失的情況下，證券發(fā)行人才需要承擔法律責任；投資者自身投資失誤或者因不實陳述以外的原因導致的損失，證券發(fā)行人不承擔法律責任。一位業(yè)內人士向記者表示，在中國，連續(xù)3年虧損的企業(yè)根本沒有IPO資格，而12月8日成功登陸紐交所的優(yōu)酷網，截至2010年第三季度一直都處于營業(yè)虧損狀態(tài)，今年虧損已超過一億元人民幣。在實行注冊制度的美國，類似優(yōu)酷網的企業(yè)才有可能實現IPO夢想。電子商務研究中心互聯網與金融分析師馮林向《證券日報》記者指出“中國元素”和實際情況之間的差異：“因為知識產權等因素，在中國，即使有巨大的潛在市場并不一定能轉化成盈利?！痹蚨褐袊髽I(yè)喜于上市疏于理解據美國三大證券交易所公開資料顯示，截至2009年底，紐約證券交易所的中國上市企業(yè)有52家，納斯達克交易所為124家，美國證券交易所為8家。另據摩根大通美國存托證券(ADR)數據庫顯示，中國在美國OTC上市的企業(yè)有100家，總共為284家。中國顯然已經成為美國資本市場最重要的海外上市資源集中地之一。另據《IT經理世界》報道，截止到2010年12月中旬，已有41家中國企業(yè)在美完成IPO，達到歷史最高峰，也占到了今年美國市場IPO數量的近25%。9月份以來，中國企業(yè)赴美上市數量更是占據了美國IPO總量的35%。僅僅在12月份的第二周新上市9家公司中，就有6家來自中國。對紐約市民來說，紐交所大樓上時不時飄揚的五星紅旗和大樓前一群群中國人合影歡呼的景象已是司空見慣。有業(yè)內人士分析，當當網和優(yōu)酷網成功上市憑借的是巧妙的概念包裝，前者雖然在盈虧的平衡線上掙，但被包裝成中國的“亞馬遜”；另一個還在虧損泥潭中不能自拔，卻披上中國“Youtube+hulu”概念。這些有“故事”的中國企業(yè)在美國上市當天都受到狂熱追捧，中國企業(yè)也就往往容易將招股說明書的陳述向有故事的方向靠，如果未能很好理解完全信息披露的含義，就有可能遭到起訴。原因三：集體訴訟在美國是常態(tài)據了解，集團訴訟(classaction)是美國處理大量產生于同一事件的類似訴訟請求的一種獨特訴訟程序。集團訴訟是指一個或數個代表人，為了集團成員全體的共同的利益，代表全體集團成員提起的訴訟。電子商務研究中心互聯網與金融分析師馮林對《證券日報》記者表示：“據我了解到情況是，在美國，集體訴訟是一種常態(tài)(包括谷歌、亞馬遜等大企業(yè)都曾遭遇過)，同時結案率較低。(百度百科顯示，在第一年內結案率只有8%，兩年內結案率為26%，第三年為39%)?！泵绹蓭煂w訴訟也非常積極。在集體訴訟中，律師能夠獲得賠償金額20%-30%左右的律師費，因此有觀點認為，很多集體訴訟都是律師為獲得高額律師費而挑起的訴訟，導致了集體訴訟制度的濫用。”美國翰宇國際律師事務所合伙人DanielRoules指出，一旦敗訴，企業(yè)將面臨巨大的經濟損失。一位企業(yè)高管對“CHINAVENTURE”透露，不論結果如何，一旦被起訴，上市公司的應對成本也非常高，“一次集體訴訟的成本至少是千萬美元級別的，而且會牽扯很多精力，有一些案子要求出庭，所有鏈條上的人都要到海外去，各方面成本都很高?！蹦壳霸诿涝庥黾w訴訟回放片段一：“西游”中企8.8%遭遇集體訴訟資料顯示，在美國上市的中國企業(yè)，有8.8%都遭遇過類似的情況，例如，網易、分眾傳媒、新浪等。截至2009年底，284家在美國上市的中國企業(yè)中有25家遭遇過集體訴訟，他們被起訴的原因大多為公司報告存在虛假或誤導信息，導致公司股價下跌，給投資者造成了損失。據記者調查發(fā)現，除了麥考林外，網易、江西賽維、僑興環(huán)球、空中網、中華網、UT斯達康、前程無憂、晶澳太陽能、華奧物種、諾亞舟教育、昆明圣火藥業(yè)、富維薄膜、LJ國際、亞信科技、和信超媒體、太平洋(601099，股吧)寬頻、Accuray、AstroPower、RINO等20余家赴美上市的中國公司都曾因“財務問題”和“信息披露不透明”招來集體訴訟。其中，除了網易被判賠償435萬美元外，RINO(大連綠諾環(huán)境工程科技)還在12月3日被SEC以財務作假為名勒令退市，成為2010年首家被勒令退市的中國企業(yè)。片段二：集體訴訟導火索虛假信息集體訴訟并非只針對中國企業(yè)，美國斯坦福法學院證券集體訴訟信息交流機構的研究調查顯示：在過去10年里，美國國內針對外國上市企業(yè)提出的證券集體訴訟案數量不斷上升，2009年針對外國上市企業(yè)的集體訴訟案占案件總數的20%左右。在遭遇集體訴訟的中國企業(yè)名單里，不乏優(yōu)秀企業(yè)，如中國第一家赴美上市的高科技農業(yè)概念公司華奧物種、中國最大的網絡游戲開發(fā)商和運營商之一的第九城市，昆明圣火藥業(yè)、晶澳太陽能以及臺灣醫(yī)療設備公司Accuray都是在美國全美證券交易所主板上市的。這些企業(yè)為何遭遇集體訴訟？主要原因均和披露虛假信息有關。例如，晶澳太陽能有限公司于2005年5月18日在河北省寧晉縣設立，主要從事高性能太陽能產品的設計、開發(fā)、生產和銷售?，F有太陽能電池生產線26條，年產量超過650MW，2009年該公司收入達5.5億美元，和2008年8億美元相比有所下降。根據研究調查，該公司在2008年沒有披露其從雷曼附屬公司購買的3個月票據，這些票據價值1億美元，時間大約在2008年7月9日。而這個時候，擔保該票據的雷曼兄弟公司正經受嚴重財務困境。依據起訴書，在當時的信貸危機中，雷曼出現非常嚴重的財務困境，晶澳太陽能卻沒有披露其在雷曼附屬公司進行了高度的投機性投資。起訴人據此判定：晶澳太陽能對自己的財務表現、前景和盈利預期的報告中存在虛假信息和誤導。此事一出，晶澳太陽能減記了1億美元雷曼票據投資。但是在2008年11月12日公司完全披露該損失后，公司股價跌至每股2.38美元，比三個月前隱瞞信息期間的高位下跌達87%。第九城市遭到多項集體訴訟，原因則是被認為披露虛假的盈利信息以及隱瞞續(xù)簽《魔獸世界》代理合同的情況。這些針對中國企業(yè)的訴訟目前大多仍未結案，仍在訴訟期內。片段三：綠諾科技財務造假被勒令退市集體訴訟的威力從綠諾科技(Rino)身上可見一斑。資料顯示，大連綠諾環(huán)境工程科技有限公司(簡稱綠諾科技)是專業(yè)從事廢水處理、煙氣脫硫脫硝、節(jié)能和資源循環(huán)利用新產品的技術開發(fā)、工程設計、產品制造、設備成套和施工、安裝、調試、培訓等業(yè)務的高新技術企業(yè)，也是東北位居前列的重型、大型設備數控加工中心。2009年7月13日起，綠諾科技正式在Nasdaq全球市場掛牌交易。風波開始于MuddyWatersResearch，這家名叫“渾水”的美資調研公司位于中國香港。今年11月10日，MuddyWaters公開質疑綠諾存在欺詐行為，其出具的一份報告中稱綠諾公布的2009年1.93億美元的銷售收入實際只有1500萬美元，而且管理層挪用了數千萬美元的公款，其中包括花費320萬美元在美國橘子鎮(zhèn)(OrangeCounty)購買奢華房產。此外還有其他審計問題。到11月17日，綠諾科技已經連續(xù)9個交易日出現下跌，股價從16.62美元一路下滑至6.08美元，累計跌幅高達63.42%。停牌當日盤前，有一家美國律師事務所SohMEr&Stark，LLC對綠諾科技發(fā)起了集體訴訟。很快，綠諾科技在其向美國證券監(jiān)督機構提供的文件中承認出現審計錯誤。公司首席執(zhí)行官鄒德軍澄清，公司并沒有簽署MuddyWaters報告中質疑的6份客戶合同中的2份，情況有待解釋。但是根據審計公司FrazerFrost向美國證交會提供的文件，當問及公司其他的合同時，鄒德軍承認“大約有20%到40%是有問題的”。審計員說，盡管這對公司的影響還不能確定，但是2008年3月31日到2010年9月30日的財報將不能再使用。綠諾科技股票最終于12月9日在納市摘牌并轉至粉單市場，股價暴跌48%。麥考林事件后的中國企業(yè)該怎么做？麥考林現象引起我們對此類中國公司遠赴美國上市的思考，而目前中國公司在美國上市的主要方式有兩種：首次公開發(fā)行，也就是傳統(tǒng)意義上的IPO，以及“反向收購”上市，即通常所說的“借殼上市”。多家中國企業(yè)借殼上市借殼上市的明顯優(yōu)勢是上市所需費用遠遠低于IPO上市，無需過于復雜的司法和審計工作；且上市平均耗時為5-6個月，而傳統(tǒng)IPO一般至少需要12個月。這種上市方法雖然能能降低上市風險，規(guī)避宏觀經濟運行大情況，但也給IPO融資市場帶來的龐大波動。據美國《巴倫周刊》報道的數據，近年來已有350多家中國企業(yè)利用這種方式在美上市，總市值最高時超過500億美元，已損百億市值。大多數通過反向收購而上市的股票市值都在5億美元以下，從農業(yè)和食品到工程與化工，覆蓋各行各業(yè)?！度A爾街日報(博客，微博)》近日援引知情人士的透露，美國證券交易委員會(SEC)已開始整頓中國公司赴美上市的“反向收購”(即“借殼上市”)上市行為，并開始調查個別中國公司是否存在會計違規(guī)和審計不嚴現象。山雨欲來風滿樓，借殼上市的中國概念股或將迎來財務審計風波。買殼中國常用國外不接受香港證券專業(yè)學會專業(yè)委員、著名金融和投資銀行家、招商證券(600999，股吧)(香港)投資銀行董事總經理溫天納(RonaldWan)接受《證券日報》記者專訪時犀利地指出：“美國當地有獨特的法規(guī)情況，自從2003年12月17日中國人壽(601628，股吧)在美國紐約證券交易所上市以來，去美國上市的多是民營企業(yè)，中小民企在內地融資窗口、渠道不暢，而香港是中國一個國際市場，這一、兩星期，美國密切關注在美借殼行為，美國法規(guī)與內地不同，股民可以和律師聯合起來，容易出事。美國也鼓勵法律訴訟行為，無論對或錯，是保障股民權利的工具。借殼上市，買殼與之前不一樣，境外上市過程中，現在在中國國內常用的做法，在國外市場是不可接受的，財務上灰色地帶，在美國就是違反股東權益的，美除管方監(jiān)管為，集團訴訟，殺一儆百，其他企業(yè)產生畏懼按法規(guī)進行?！庇袣⒁毁影傩獑幔縎EC企業(yè)財務部的首席會計師卡納爾在今年4月的一個會議上稱，當局已經發(fā)現“數以百計”的借殼上市案例，并稱其中很大一部分來自中國。SEC調查已有成果在12月20日，SEC的調查已經有了具體成果，受到起訴的加州會計公司Moore已與當局達成和解。監(jiān)管部門指稱，Moore公司審計通過了中國一家能源公司的“欺詐性財務報告”。這家公司叫中國節(jié)能科技公司(即ChinaEnergy)，2005年登陸納市。在中國節(jié)能科技有限公司一案中，SEC一份文件顯示，加州計師KerryDeanYamagata在對該公司2004年和2005年公司文件的審查過程中，未能“運用專業(yè)懷疑態(tài)度和應有的職業(yè)謹慎”，SEC責令沒收12.95萬美元。2006年，ChinaEnergy在納斯達克的交易被停牌后不久，SEC起訴其違反聯邦證券法律。據稱，除了中國節(jié)能科技有限公司，Moore公司還審計了多家此類中國公司，涉及生物、機械等行業(yè)。借殼上市是中國企業(yè)在美國上市的重要途徑，前文提到的綠諾科技和中國節(jié)能科技公司等多家中國公司都采取了借殼上市的方式。2010年8月24日，由唐駿領軍的聯游網絡也是通過反向收購的方式，借殼大華建設登陸美國納斯達克。但上市后不到半年，聯游網絡的股價已經跌去了一半至0.5美元/股左右。而依據納斯達克規(guī)定，到2010年12月28日，該公司普通股的收盤價無法在連續(xù)的10個交易日內高于1美元，將被退市。為了避免被摘牌的危險，大華建設采取了拆股的辦法。當地時間12月21日，在納斯達克上市的大華建設(CAEI，即聯游網絡，上海聯游網絡科技有限公司)將以1∶4的比例實施反向拆股。拆股后，聯游網絡的普通股流通股數將從8020萬股變成約2000萬股。中國企業(yè)要先練內功SEC此次調查，確實顯示出在“薩班斯法案”(誕生于2002年安然丑聞之后)的背景下，美國對于上市公司信息披露和財務審計質量的監(jiān)管的確沒有放松。紐交所駐北京首席代表楊戈表示，在過去半年里，中國公司反向并購的問題已經被揭露很多了，但中國公司IPO今年下半年還是進入歷史高潮。2010年，中國企業(yè)赴美國IPO案例數創(chuàng)造了歷史紀錄，達到41家，超過2007年的37家。但溫天納說：“過去10年中國企業(yè)蜂擁去美國上市，現在后遺癥看出來了，在中國沒責任的事，在美國就不行，變成了明確的違紀，對以后中國企業(yè)不同方式赴美上市帶來負面影響。中國企業(yè)去美上市融資，應先看自己發(fā)展需要，上市地位對自己是否重要，是否還有其他市場可供選擇，納斯達克便利方式供他們上市，但這種情況，簡單的背后是信任，假設每個企業(yè)是誠信的。先練好內功，享受上市權利的同時不要忘記義務，企業(yè)公民責任?！奔w訴訟是必須面臨的挑戰(zhàn)美國翰宇國際律師事務所合伙人DanielRoules把“集體訴訟”列為中國企業(yè)進入美國市場必須面臨的挑戰(zhàn)之一，他在接受媒體采訪時表示：“美國是人均律師數量最高的國家，美國有一個傳統(tǒng)，通過訴訟解決爭端。在某些情況下，對某企業(yè)擁有相似索賠要求的個人會集合在一起，對該企業(yè)共同提起訴訟。一些原本可能規(guī)模過于微小的索賠案件通過集體訴訟得以成立?！碧摷訇愂觯耗悴豢赡堋坝悬c懷孕”從麥考林的個案來看，其面臨的指控明顯都與11月29日公司發(fā)布的上市以來第一份財報有關。該財報指出，麥考林第三季度毛利率同比下滑近400個基點、銷售及管理費用增長20.4%，營業(yè)費用增長19.8%。盡管麥考林報告2010年第三季度凈利潤大幅增長，但這些增長全部來自利息折舊沖銷，否則麥考林將報出每股3.50至4.00元的季度虧損。KSF的起訴書稱，麥考林招股說明書中并沒有告知投資者，麥考林銷售、管理成本上升了20%的事實，反而稱“在2007年、2008年、2009年，我們的銷售、管理費用分別為2310萬美元、4330萬美元、6850萬美元，分別占同期收入的37.7%，40.3%和38.6%，2009年和2010年前六個月的銷售、管理費用分別為2860萬美元和4260萬美元，分別占同期收入的37.4%和39.4%”。此外，麥考林在招股說明書中對毛利率的表述是：“因為在線平臺的銷售毛利的增長，相較去年上半年，我們的毛利潤在2010年同期增長了36%，從3510萬美元增長至4770萬美元。毛利潤率在2010年前六個月為44.1%，而2009年上半年這一數字為46%?！逼鹪V書稱，麥考林的IPO的招股說明書給投資者制造了其毛利潤正在上升的假象，而事實上，其利潤正在下滑。麥考林的信息披露時間也被質疑，起訴書中指出，麥考林在11月29日收盤后突然發(fā)布三季報，才披露在9月30日就應該已經知曉的三季度財報存在的問題。那么，什么樣的表述可被歸于欺詐、誤導投資者呢？因質疑綠諾科技、東