企業(yè)相關法律基礎知識培訓

51/51企業(yè)相關法律基礎知識培訓——寧夏昊德律師事務所單小明第一部分企業(yè)與企業(yè)法概述一,企業(yè)的概念與分類企業(yè)是從事生產,流通,服務等經濟活動，以生產或服務滿意社會須要，實行自主經營,獨立核算,依法設立的一種盈利性的經濟組織。在法律概念中，企業(yè)一般要進行適當的分類才能用法律來規(guī)范。依據目前的相關法律法規(guī)來看，我國的企業(yè)不外有如下幾類：（一）個人獨資企業(yè)指依照中國法律在中國境內設立，由一個自然人投資，財產為投資人個人全部，投資人以其個人財產對企業(yè)債務擔當無限責任的經營實體。設立個人獨資企業(yè)應當具備下列條件：1,投資人為一個自然人；2,有合法的企業(yè)名稱；3,有投資人申報的出資；4,有固定的生產經營場所和必要的生產經營條件；5,有必要的從業(yè)人員。（二）合伙企業(yè)指依法在中國境內設立的由各合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資,合伙經營,共享收益,共擔風險，并對合伙企業(yè)債務擔當無限連帶責任的營利性組織。設立合伙企業(yè)，應當具備下列條件：1,有二個以上合伙人，并且都是依法擔當無限責任者；2,有書面合伙協(xié)議；3,有各合伙人實際繳付的出資；4,有合伙企業(yè)的名稱；5,有經營場所和從事合伙經營的必要條件。合伙人可以用貨幣,實物,土地運用權,知識產權或者其他財產權利出資；上述出資應當是合伙人的合法財產及財產權利。經全體合伙人協(xié)商一樣，合伙人也可以用勞務出資，其評估方法由全體合伙人協(xié)商確定。合伙人應當依據合伙協(xié)議約定的出資方式,數額和繳付出資的期限，履行出資義務。（三）公司是指依法在中國境內設立的有限責任公司和股份。公司是企業(yè)法人，有獨立的法人財產，享有法人財產權。公司以其全部財產對公司的債務擔當責任。有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司擔當責任；股份的股東以其認購的股份為限對公司擔當責任。股東可以用貨幣出資，也可以用實物,知識產權,土地運用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資；但是，法律,行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產除外。全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的百分之三十。二,我國現(xiàn)行企業(yè)法體系企業(yè)法，是指調整企業(yè)在設立,組織形式,管理和運行過程中發(fā)生的經濟關系的法律規(guī)范的總稱。目前中國現(xiàn)行企業(yè)法對上述不同類型的企業(yè)都有所調整。涉及國有企業(yè)改革的法律法規(guī)主要有《全民全部制工業(yè)企業(yè)法》,《全民全部制工業(yè)企業(yè)轉換機制條例》；涉及外商投資企業(yè)的法律主要有《中外合資經營企業(yè)法》,《中外合作經營企業(yè)法》,《外資企業(yè)法》；涉及合伙企業(yè)與獨資企業(yè)的法律主要有《合伙企業(yè)法》,《個人獨資企業(yè)法》；涉及公司企業(yè)的法律主要有《公司法》；涉及企業(yè)破產的法律主要有《企業(yè)破產法》，另外，在《民事訴訟法》中對非全民全部制的法人企業(yè)破產作了規(guī)定。另外，在企業(yè)經營當中還涉及其他大量的法律法規(guī)，如《勞動法》,《勞動合同法》,《合同法》等等。接下來的講座中，我們會就企業(yè)經營過程中常見并且比較重要的法律問題進行講解。第二部分公司與公司法概述一,公司的概念公司是指一般以營利為目的，從事商業(yè)經營活動或某些目的而成立的組織。依據現(xiàn)行《中華人民共和國公司法》的規(guī)定，在中國，公司的主要形式為有限責任公司和股份。兩類公司均為法人，投資者可受到有限責任愛護，即公司的股東以其出資為限對外擔當有限責任。有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司擔當責任，股份的股東以其認購的股份為限對公司擔當責任。二,公司法的概念公司法有廣義和狹義之分，狹義的公司法是指《中華人民共和國公司法》，廣義的公司法是指規(guī)定公司的設立,組織,活動,解散及其他對內對外關系的法律規(guī)范的總稱。它除包括《公司法》外，還包括其他法律，行政法規(guī)中有關公司的規(guī)定。三,現(xiàn)行公司法的背景及特點我國《公司法》是1993年12月29日通過，1994年7月1日實施的。由于正處于改革開放的巨大變革時期，且當時的公司法理論探討特別薄弱，其條文不可避開地存在著原則性強,可操作性差,法律漏洞多等等缺陷，在很大程度上制約了企業(yè)和經濟的發(fā)展。因此這部法律出臺之時就是醞釀修改開始之日。雖經1999年和2004年兩次修改，但由于立法理念落后，制度設計不合理，兩次修改都遠未達到預期效果。從2004年開始公司法又進行了規(guī)模很大的一次修改。2005年10月27日，全國人大常委會通過《公司法》修正案。2006年1月1日起正式實施。此次修改涉及面廣泛，而且在很多制度和規(guī)則上有實質突破，是根本的制度性修改，因而有人將現(xiàn)行公司法稱為“新公司法”。短短13年間，我國公司法經驗了3次修改。法律的權威性要求保證法律的穩(wěn)定性，即使是合法的頻繁修改也會損害法律的穩(wěn)定性。是什么樣的背景和緣由使得立法者們寧愿犧牲法律的穩(wěn)定性，頻繁修改公司法呢？這種做法既是事出有因，也是實出無奈。公司法制定于1993年，市場經濟體制還在醞釀中。一方面，我國公司起步晚，作為市場主體的企業(yè)還是以國有和集體為主，政府又面臨國企改革和改制的戰(zhàn)略難題，因而公司法的不可避開的以國有企業(yè)為本位，很多條文背后實際隱藏著對非國有企業(yè)的卑視。另一方面，當時的中國社會安排經濟色調仍舊深厚，自治精神薄弱，政府對經濟運行的管制仍特別嚴峻，并得到大部分人的認同。這樣，公司法又是一部國家本位的公司法，條文中強制性,管制性,禁止性規(guī)范多，隨意性,可選擇性規(guī)范少，嚴峻束縛了我國公司和社會經濟的發(fā)展。雖然還有其他因素導致公司法的頻繁修改，如立法者對法律的穩(wěn)定性不夠重視,利益階層的相互博弈等等，但上述立法理念落后則是最主要也是最根本的緣由。正因為這個立法理念落后，在其指導下制定的公司法就像一座根基不穩(wěn)的房屋，須要時時修補，而這也正是立法者們的無奈之處。從立法理念這一根本層面動身對舊公司法進行全面,實質修改成為大勢所趨，并且是一個長期過程。現(xiàn)行公司法的立法理念與舊公司法相比有了明顯進步，這種進步可從對其特點的歸納中看出?，F(xiàn)行公司法的特點主要有：（一）激勵創(chuàng)業(yè)投資1,現(xiàn)行公司法大幅度地下調了公司注冊資本的最低限額，降低了公司設立門檻；有限責任公司最低注冊資本降至3萬并可在兩年內分期繳足；股份降至500萬；取消了依據公司經營內容區(qū)分最低注冊資本額的規(guī)定。這有利于激勵民間資本進入市場投資創(chuàng)業(yè)。2,修改了股東的出資方式及比例；出資方式上，股東可以用貨幣出資，也可以用實物,知識產權,土地運用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資，但是，法律,行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產除外。出資比例上，無形資產可占注冊資本的70%。這就有利于科學技術成果轉化為實際生產力。3,允許一個自然人或法人投資設立一人有限責任公司，但對其有所限制：注冊資本最低限額為人民幣10萬元，股東應當一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額；1個自然人只能投資設立1個一人有限責任公司；不能投資設立新的一人有限責任公司；股東不能證明公司財務獨立于股東自己的財產的，應當對公司債務擔當連帶責任。這是此次公司法修改的一個最大進步。4,取消了公司對外投資比例的限制，但除法律另有規(guī)定外，公司不得成為對所投資企業(yè)的債務擔當連帶責任的出資人；這就大大便利了公司的投融資活動。（二）強化對中小股東利益的愛護,加大對大股東和公司管理層的監(jiān)管力度1,為保證股東的知情權，增加了有限責任公司股東可以查閱公司財務會計賬簿的規(guī)定。2,增加了股份股東大會選舉董事,監(jiān)事時，可以實行累積投票制的規(guī)定。累積投票制，是指股東大會選舉董事或者監(jiān)事時，每一股份擁有與應選董事或者監(jiān)事人數相同的表決權，股東擁有的表決權可以集中運用。3,增加了有限責任公司股東退出機制的規(guī)定，在公司符合分紅條件而長期不向股東分紅等狀況下，股東可以要求公司收購其出資，退出公司。4,增加了股東代表訴訟的規(guī)定，當公司董事,經理等高級管理人員侵犯了公司權益，損害股東利益，而公司不予追究時，股東可以依法向人民法院提起訴訟，以維護公司和自身的權益。5,賜予股東申請法院解散公司的權利。現(xiàn)行公司法規(guī)定，公司經營管理發(fā)生嚴峻困難，接著存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權百分之十以上的股東，可以懇求人民法院解散公司。6,對公司董事和高級管理人員對公司的忠實和勤勉義務以及違反義務的責任，作出了更為明確具體的規(guī)定。7,規(guī)范了公司關聯(lián)交易行為。公司控股股東,實際限制人,董事,監(jiān)事,高級管理人員及其他人不得利用其關聯(lián)關系侵占公司利益。否則，致使公司遭遇損害的，應當擔當賠償責任。8,監(jiān)事會制度創(chuàng)新，規(guī)定監(jiān)事可列席董事會會議，并對董事會決議事項提出質詢或建議。監(jiān)事會因調查,行使職權而產生的費用，全部都由公司擔當。（三）放松管制,激勵公司自治1,重視公司章程的作用，增加了10處關于公司章程的規(guī)定?，F(xiàn)行公司法規(guī)定公司可以通過章程或者通過股東會決議的方式來確定公司自己的事情。在有限責任公司方面，至少有八個條款都是放給公司自己來確定的。如自然人股東繼承人可否繼承股權,轉讓出資,法定代表人的確定,表決權的行使,紅利的安排,對公司新增資本的優(yōu)先認購權和對于其他股東對外轉讓出資時的優(yōu)先購買權等。對股份在安排紅利的時候也允許實現(xiàn)章程的自治；2,經營范圍擴大：公司在經營范圍外簽訂的合同有效。3,擔保方面，原公司法里在董事,經理的義務里規(guī)定了董事,經理不得用公司資產給股東或者其他個人供應擔保。新公司法上就這一點很明確地列出，公司是可以給全部的人供應擔保的。（四）突出同等,國企與民企一視同仁現(xiàn)行公司法取消了很多對國企的一些特殊規(guī)定。在公司法中刪除了全部有關國有控股或者是國有投資公司的特權。例如發(fā)起人人數的限制，國企改制為股份發(fā)行上市的時候對于業(yè)績連續(xù)3年的計算被廢除。刪除了原來公司法中第四條關于國有公司的公司財產全部權屬于國家的這樣的規(guī)定；公司法刪除了全部政策性或者宣誓性的文句，大多數沒有法律責任來伴隨的規(guī)定已經不復存在了?，F(xiàn)行公司法還有強調公司的社會責任,加強對公司職工利益的愛護等特點，出于主次輕重考慮，這里就不贅述了。公司法的完善是一個長期的過程，現(xiàn)行公司法仍舊存在著不足之處。主要有：欠缺關于股東虛假出資,出資不足,抽逃出資的民事責任的規(guī)定；債權出資規(guī)定得過于簡陋；對股東利益愛護仍有欠缺；忽視對善意第三人利益的愛護；有些條款可操作性差，規(guī)定不全面等等。第三部分公司相關法律知識一,公司章程的利用（一）概念與意義公司章程，是指公司依法制定的,規(guī)定公司名稱,居處,經營范圍,經營管理制度等重大事項的基本文件?；蚴侵腹颈貍涞囊?guī)定公司組織及活動的基本規(guī)則的書面文件，是以書面形式固定下來的股東在共同一樣的意思表示。公司章程是公司組織和活動的基本準則，是公司的憲章。作為公司組織與行為的基本準則，公司章程對公司的成立及運營具有特別重要的意義，它既是公司成立的基礎，也是公司賴以生存的靈魂。我國《公司法》第十一條規(guī)定：“設立公司必需依照本法制定公司章程?！笔紫?，公司章程是公司設立的最基本條件和最重要的法律文件。公司章程是公司對政府作出的書面保證，也是國家對公司進行監(jiān)督管理的主要依據。沒有章程，公司就不能獲準成立。其次，公司章程是確定公司權利,義務關系的基本法律文件。公司章程一經有關部門批準即對外產生法律效力。公司依章程享有各項權利,并擔當各項義務,符合公司章程的行為受國家法律愛護，違反章程的行為，就要受到干預和制裁。最終，公司章程是公司實行內部管理和對外進行經濟交往的基本法律依據。公司章程規(guī)定了公司組織和活動的原則及細則，它是公司內外活動的基本準則。它規(guī)定的股東的權利義務和確立的內部管理體制，是公司對內進行管理的依據。同時，公司章程也是公司向第三者表明信用和相對人了解公司組織和財產狀況的重要法律文件。公司章程向外公開申明的公司宗旨,營業(yè)范圍,資本數額以及責任形式等內容，為投資者,債權人和第三人與該公司進行經濟交往供應了條件和資信依據,便于相對人了解公司的組織和財產狀況,便于公司與第三人間的經濟交往。（二）公司章程的法律效力公司章程一經生效，即發(fā)生法律約束力。公司章程的社團規(guī)章特性，確定了公司章程的效力及于公司及股東成員，同時對公司的董事,監(jiān)事,經理具有約束力。1,公司章程使公司受約束公司章程是公司組織與行為的基本準則，公司必需遵守并執(zhí)行公司章程。依據公司章程，公司對股東負有義務。因此，一旦公司侵犯股東的權利與利益，股東可以依照公司章程對公司提起訴訟。2,公司章程使股東受約束公司章程是公司的自治規(guī)章，每一個股東，無論是參與公司初始章程制訂的股東，還是以后因認購或受讓公司股份而加入公司的股東，公司章程對其均產生契約的約束力，股東必需遵守公司章程的規(guī)定并對公司負有義務。股東違反這一義務，公司可以依據公司章程對其提出訴訟。但應當留意的是，股東只是以股東成員身份受到公司約束，假如股東是以其他的身份與公司發(fā)生關系，則公司不能依據公司章程對股東主見權利。3,公司章程使股東相互之間受約束公司章程一般被視為已構成股東之間的契約關系，使股東相互之間負有義務，因此，假如一個股東的權利因另一個股東違反公司章程規(guī)定的個人義務而受到侵犯，則該股東可以依據公司章程對另一個股東提出權利懇求。但應當留意，股東提出權利懇求的依據應當是公司章程中規(guī)定的股東相互之間的權利義務關系，如有限責任公司股東對轉讓出資的優(yōu)先購買權，而不是股東與公司之間權利義務關系。假如股東違反對公司的義務而使公司的利益受到侵害，則其他股東不能對股東直接提出權利懇求，而只能通過公司或以公司的名義進行。4,公司章程使公司的董事,監(jiān)事,經理受約束作為公司的高級管理人員，董事,監(jiān)事,經理對公司負有誠信義務，因此，公司的董事,監(jiān)事,經理違反公司章程規(guī)定的職責，公司可以依據公司章程對其提出訴訟。（三）公司章程可以自主約定的若干重要事項現(xiàn)行公司法規(guī)定了公司章程必需記載的事項，在此毋庸贅言，值得一提的是現(xiàn)行公司法特別重視公司章程作為自治法在調整公司內部關系中的地位與作用，在原公司法規(guī)定的基礎上增加了10處共計27處公司章程可以另行作出規(guī)定的規(guī)則，大大突出了公司章程的地位。在此，我細致探討了現(xiàn)行公司法中的授權性條款，結合公司的實踐，作出以下分析及整理，供各位參考：1,股東會表決制度方面現(xiàn)行公司法第43條規(guī)定“股東會會議由股東依據出資比例行使表決權；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。”依據依據該條規(guī)定，股東行使表決權的依據不僅僅依靠于出資的多少，公司章程可以對股東表決權的依據作出其他規(guī)定。此舉具有很大的現(xiàn)實意義。比如具有不同背景和投資工具的投資者約定設立一公司，有的投資者擁有資金，但不確定擁有產品銷售渠道；有的投資者擁有具有廣袤市場的專利技術，但又缺乏資金。因此各有所長又各有所短的投資者利用其所長出資設立公司。而在不同的領域，不同的所長在公司成長的過程中發(fā)揮的作用是不同的。假如僅由出資的多少確定股東的表決權，貨幣出資較少的出資者就處于劣勢地位，對公司的決策就具有較小的影響力，對公司的發(fā)展很可能就是極不利的。面對這一現(xiàn)狀，可在章程中規(guī)定：股東會會議表決，不依據出資比例行使表決權，實行一人一票制或股東會會議表決，不依據出資比例行使表決權，依據各股東在公司發(fā)展中供應出資或其他資源的重要性的差異，特確定以下表決權的行使依據：股東甲享有％的表決權，股東乙享有％的表決權，股東丙……。2,股東分取紅利的依據標準現(xiàn)行公司法第35條規(guī)定“股東依據實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權優(yōu)先依據實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不依據出資比例分取紅利或者不依據出資比例優(yōu)先認繳出資的除外?！钡?67條規(guī)定“公司彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤，有限責任公司依照本法第三十五條的規(guī)定安排；股份依據股東持有的股份比例安排，但股份章程規(guī)定不按持股比例安排的除外?！爆F(xiàn)行公司法賜予股東對分取紅利時，股東有權依據章程的約定實行約定依據為標準分取紅利，有限責任公司和股份作出相同的變動，改變了過去僅僅依據出資或股本分取紅利的一刀切的方式，給投資者極大的自治空間，有利于平衡股東之間的利益。比如可在章程中規(guī)定：全體股東約定，不依據出資比例分取紅利。股東甲分取紅利的比例為％，股東乙分取紅利的比例為％，股東丙分取紅利的比例為％，股東丁……。又比如：全體股東約定，股東甲和股東乙依據出資比例分取紅利，股東丙和股東丁不依據出資比例分取紅利，股東丙分取紅利的比例為%,股東丁分取紅利的比例為％……。3,法定代表人的確定方面現(xiàn)行公司法第十三條，公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長,執(zhí)行董事或者經理擔當，并依法登記。原公司法規(guī)定公司的董事長或執(zhí)行董事為法定的法定代表人?，F(xiàn)行公司法改變了原公司法中的法定代表人法定化制度，授權公司章程在確定范圍內的選擇確定權。即在公司章程約定的狀況下，公司經理可以擔當公司的法定代表人，擴大了公司法定代表人的選擇范圍。4,股權轉讓方面現(xiàn)行公司法第72條規(guī)定“有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權?！菊鲁虒蓹噢D讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。第76條規(guī)定“自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。“原公司法對股東向股東以外的人轉讓股權的，規(guī)定了法定的條件和程序。現(xiàn)行公司法在規(guī)定了相應的條件和程序的同時，授權公司章程可以作出另外的規(guī)定。同時對自然人股東死亡后，公司章程可以對股權的繼承事宜作出特殊的規(guī)定。比如可在章程中規(guī)定：股東不得向股東以外的人轉讓股權或股東在公司成立若干年內不得向股東以外的人轉讓股權等。5,公司擔保現(xiàn)行公司法第十六條規(guī)定“公司向其他企業(yè)投資或者為他人供應擔保，依據公司章程的規(guī)定由董事會或者股東會,股東大會決議；公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實際限制人供應擔保的，必需經股東會或者股東大會決議。前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際限制人支配的股東，不得參與前款規(guī)定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權的過半數通過。“原公司法在公司的擔保實力的規(guī)定反面規(guī)定的語焉不詳，在現(xiàn)實中造成很多困惑和分歧。現(xiàn)行公司法旗幟顯明地確定了公司的擔保實力，且對公司為其股東和其他個人債務供應擔保解禁，并授權公司章程對公司的擔保事宜作出約定。二,股東權利（一）股東身份權公司法規(guī)定，有限責任公司成立后，應當向股東簽發(fā)出資證明書，并應當置備股東名冊，記載股東的姓名或者名稱及居處,股東的出資額和出資證明書編號。公司應當將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關登記；登記事項發(fā)生變更的，應當辦理變更登記。記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主見行使股東權利。但是，未經工商登記或者變更登記的，不得對抗第三人。因此，股東應當重視股東名冊的登記和工商登記，這些是主見股東權利的直接證據。（二）參與重大決策權公司法規(guī)定，有限責任公司股東會由全體股東組成，股東會是公司的權力機構，有權確定公司的經營方針和投資安排，審議批準公司的年度財務預算方案,決算方案,利潤安排方案和彌補虧損方案，對公司增加或者削減注冊資本作出決議，對發(fā)行公司債券作出決議，對公司合并,分立,變更公司形式,解散和清算等事項作出決議，修改公司章程等。公司章程還可以規(guī)定股東會享有的其他職權，比如就公司向其他企業(yè)投資或者為他人供應擔保，特殊是公司為公司股東或者實際限制人供應擔保作出決議等。（三）選擇,監(jiān)督管理者權現(xiàn)代企業(yè)制度實行全部權和經營權的適度分別，公司法據此確立了公司治理結構，即：股東會是公司的權力機構，確定公司的重大事項，將經營權授予董事會和董事會聘任的經理。同時，股東會有權選舉和更換非由職工代表擔當的董事,監(jiān)事，確定有關董事,監(jiān)事的酬勞事項，審議批準董事會和監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告。董事會須對股東會負責，而經理須對董事會負責。監(jiān)事會對董事,高級管理人員執(zhí)行公司職務的行為進行監(jiān)督，并履行其他監(jiān)督職能。在公司董事,監(jiān)事,高級管理人員侵害公司權益時，公司股東還享有代位訴訟權。（四）資產收益權資產收益權最直接的體現(xiàn)就是股東依據實繳的出資比例或者章程規(guī)定的其他方式分取紅利，與此相聯(lián)系，在公司新增資本時，除非公司章程另有約定，股東有權優(yōu)先依據實繳的出資比例認繳出資。此外，在公司解散清算后，公司財產在分別支付清算費用,職工的工資,社會保險費用和法定補償金，繳納所欠稅款，清償公司債務后的剩余財產，股東有權依據出資比例或者依據公司章程的規(guī)定予以安排。在是否分紅問題上，很多公司的股東之間往往會出現(xiàn)較大分歧，對此，公司法規(guī)定，假如公司連續(xù)五年不向股東安排利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合公司法規(guī)定的安排利潤條件，對股東會不分紅決議投反對票的股東可以懇求公司依據合理的價格收購其股權。自股東會會議決議通過之日起六十日內，股東與公司不能達成股權收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內向人民法院提起訴訟。（五）知情權股東雖然將公司的經營權授予了董事會和經理管理層，但是，股東依舊享有了解公司基本經營狀況的權利。當然，股東行使該項權利應以不影響公司正常運營為限。公司法對此作如下設計：股東有權查閱,復制公司章程,股東會會議記錄,董事會會議決議,監(jiān)事會會議決議和財務會計報告。股東可以要求查閱公司會計賬簿。股東要求查閱公司會計賬簿的，應當向公司提出書面懇求，說明目的。公司有合理依據認為股東查閱會計賬簿有不正值目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕供應查閱，并應當自股東提出書面懇求之日起十五日內書面答復股東并說明理由。公司拒絕供應查閱的，股東可以懇求人民法院要求公司供應查閱。（六）關聯(lián)交易審查權股東有權通過股東會就公司為公司股東或者實際限制人供應擔保作出決議，在作出該項決議時，關聯(lián)股東或者受實際限制人支配的股東，不得參與該事項的表決。該項表決應由出席會議的其他股東所持表決權的過半數通過。公司法同時規(guī)定，公司的控股股東,實際限制人,董事,監(jiān)事,高級管理人員不得利用其關聯(lián)關系損害公司利益。違反該項規(guī)定，給公司造成損失的，應當擔當賠償責任。（七）提議,召集,主持股東會臨時會議權股東會應當依據章程規(guī)定按期召開定期會議，以保障股東的參與重大決策的權利。但是，定期股東會議有時還不能滿意股東參與重大決策的須要，因此公司法規(guī)定，代表特別之一以上表決權的股東（以及三分之一以上的董事,監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事）有權提議召開股東會臨時會議，董事會應當依據提議召開臨時會議。假如董事會或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會會議職責，由監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事召集和主持；假如監(jiān)事會或者監(jiān)事也不召集和主持，代表特別之一以上表決權的股東可以自行召集和主持。（八）決議撤銷權現(xiàn)行公司法賜予了股東懇求撤銷程序違法或者實體違法的股東會,董事會決議：股東會或者股東大會,董事會的會議召集程序,表決方式違反法律,行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內，懇求人民法院撤銷。（九）退出權公司法規(guī)定，公司成立后，股東不得抽逃出資。這就是所謂的資本維持原則。但是，這并影響股東在確定情形下退出公司或者解散公司。公司法規(guī)定，有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以懇求公司依據合理的價格收購其股權：（1）公司連續(xù)五年不向股東安排利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的安排利潤條件的；（2）公司合并,分立,轉讓主要財產的；（3）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。自股東會會議決議通過之日起六十日內，股東與公司不能達成股權收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內向人民法院提起訴訟。此外，在公司經營管理發(fā)生嚴峻困難，接著存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決時，持有公司全部股東表決權百分之十以上的股東，可以懇求人民法院解散公司。（十）訴訟權和代位訴訟權董事,高級管理人員違反法律,行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。公司權益受到侵害時，公司可以提起訴訟。而在某些特定狀況下，公司卻不會或者不可能提起訴訟，比如公司董事,監(jiān)事,高級管理人員侵害公司權益時，由于他們直接限制著公司，不可能代表公司提起訴訟。公司權益受到侵害，最終損害的是股東權益，因此，法律賜予股東在特定情形下，經過確定的程序，以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。公司法規(guī)定，公司董事,高級管理人員侵害公司權益時，股東可以書面懇求監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事侵害公司權益時，股東可以書面懇求董事會或者不設董事會的有限責任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。前述監(jiān)事會,監(jiān)事或者董事會,執(zhí)行董事收到股東書面懇求后拒絕提起訴訟，或者自收到懇求之日起三十日內未提起訴訟，或者狀況緊急,不馬上提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，股東有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。他人侵犯公司合法權益，給公司造成損失時，股東也可以依照上述規(guī)定向人民法院提起訴訟。當然，股東的權利并不僅限于上述十項，股東可以依據法律,法規(guī)和公司章程享有其他權利。三,股東維權（一）股東派生訴訟股東派生訴訟是指當公司的合法權益受到他人侵害，特殊是受到有限制權的股東,母公司,董事和管理人員等的侵害而公司怠于行使訴權時，符合法定條件的股東以自己名義為公司的利益對侵害人提起訴訟，追究其法律責任的訴訟制度?，F(xiàn)行公司法規(guī)定當董事,高級管理人員執(zhí)行公司職務時違反法律,行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失時，或他人侵犯公司合法權益，給公司造成損失時，有限責任公司的股東,股份連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東,可以書面懇求監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事執(zhí)行公司職務時違反法律,行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失時，前述股東可以書面懇求董事會或者不設董事會的有限責任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。監(jiān)事會,不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事,或者董事會,執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面懇求后拒絕提起訴訟,或者自收到懇求之日起三十日內未提起訴訟,或者狀況緊急,不馬上提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的,前述規(guī)定的股東有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。（二）股東直接訴訟股東直接訴訟，是指股東為了自己的利益而基于股份全部人地位向其他侵犯自己利益的人提起的訴訟。此處侵犯自己利益的人包括股東所在的公司及董事或其他股東。1,對有瑕疵的公司決議之訴現(xiàn)行公司法第二十二條規(guī)定：公司股東會或者股東大會,董事會的決議內容違反法律,行政法規(guī)的無效。股東會或者股東大會,董事會的會議召集程序,表決方式違反法律,行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內，懇求人民法院撤銷。股東依照前款規(guī)定提起訴訟的，人民法院可以應公司的懇求，要求股東供應相應擔保。公司依據股東會或者股東大會,董事會決議已辦理變更登記的，人民法院宣告該決議無效或者撤銷該決議后，公司應當向公司登記機關申請撤銷變更登記。2,查閱權懇求之訴現(xiàn)行公司法第三十四條規(guī)定：股東有權查閱,復制公司章程,股東會會議記錄,董事會會議決議,監(jiān)事會會議決議和財務會計報告。股東可以要求查閱公司會計賬簿。股東要求查閱公司會計賬簿的，應當向公司提出書面懇求，說明目的。公司有合理依據認為股東查閱會計賬簿有不正值目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕供應查閱，并應當自股東提出書面懇求之日起十五日內書面答復股東并說明理由。公司拒絕供應查閱的，股東可以懇求人民法院要求公司供應查閱。3,損害賠償之訴現(xiàn)行公司法第一百五十三條規(guī)定：董事,高級管理人員違反法律,行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。4,反對股東的股份收買懇求權之訴反對股東的股份收買懇求權是指對于股東利益有重大關系的特定事項，在股東會的多數決議成立的狀況下，持反對意見的股東可以懇求公司以公允合理的價格收買自己所持有的股份，在公司拒絕回購時，法院可以依據股東的申請，強制公司收購該股東的股份?，F(xiàn)行公司法第七十五條規(guī)定：有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以懇求公司依據合理的價格收購其股權：（1）公司連續(xù)五年不向股東安排利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的安排利潤條件的；（2）公司合并,分立,轉讓主要財產的；（3）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。自股東會會議決議通過之日起六十日內，股東與公司不能達成股權收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內向人民法院提起訴訟。5,懇求解散公司之訴現(xiàn)行公司法第一百八十三條規(guī)定：公司經營管理發(fā)生嚴峻困難，接著存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權百分之十以上的股東，可以懇求人民法院解散公司。上述表決權百分之十可以是一個股東所持的股份，也可以是幾個共同作為原告的股東共同所持有的股份。四,股權轉讓股權轉讓是指公司股東依法將自己的股份讓渡給他人，使他人成為公司股東的民事法律行為。股權轉讓是股東行使股權常常而普遍的方式，我國《公司法》規(guī)定股東有權通過法定方式轉讓其全部出資或者部分出資。（一）有限責任公司的股權轉讓1,股權轉讓的形式（1）股權的內部轉讓即股東之間相互轉讓股權?，F(xiàn)行公司法第三十五條第一款規(guī)定，股東之間可以相互轉讓其全部出資或者部分出資，即我國法律不禁止股東之間轉讓出資，也不需股東會表決通過。（2）股權的外部轉讓即股東向公司以外的第三人轉讓股權?，F(xiàn)行公司法第三十五條第二款規(guī)定，股東向股東以外的人轉讓股權，應當經其他股東過半數同意。股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉讓。其他股東半數以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權；不購買的，視為同意轉讓。經股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權。兩個以上股東主見行使優(yōu)先購買權的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，依據轉讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權。公司章程對股權轉讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。2,股權轉讓的程序依據現(xiàn)行公司法和相關法律法規(guī)的規(guī)定，我國有限責任公司股東轉讓出資一般要經過以下程序：（1）欲轉讓出資的股東向公司董事會提出轉讓出資的中請，由董事會提交股東會探討表決。這主要是對股東向股東以外的人轉讓出資的規(guī)定，因為，股東之間轉讓出資無須經過股東會表決。另外，股東在向公司董事會提出轉讓出資的申請之前，往往已同其他股東或股東以外的人達成轉讓出資的意向。（2）轉讓出資中對涉及的國有資產和土地運用權,工業(yè)產權,專有技術等無形資產進行資產評估。（3）簽訂轉讓出資的協(xié)議。轉讓出資的股東與受讓出資的股東或股東以外的人按法律的規(guī)定并以股東會的表決結果為依據簽訂轉讓出資的協(xié)議；其中對雙方轉讓出資的數額,轉讓的程序,雙方的權利義務等事項作出規(guī)定，使其作為有效的法律文書來約束雙方，規(guī)范雙方的行為。（4）中外合資或中外合作的有限責任公司股東轉讓出資，依據（中外合資企業(yè)法》或《中外合作企業(yè)法》的規(guī)定，要經過中方股東的上級政府部門審批并報送國務院外經貿部門或其授權的地方政府審批同意方可有效辦理轉讓手續(xù)。（5）收回原股東的出資證明書，給受讓人發(fā)新的出資證明書；并記載于股東名冊?，F(xiàn)行公司法第三十,三十一,三十六條對股東的出資證明書,股東名冊及其變更記載都作了規(guī)定；股東轉讓出資后，由公司將受讓人的姓名或名稱；居處以及受讓的出資額記載于股東名冊，具有法律上的公示效力。（6）召開股東會議，表決修改公司章程；依據股東的提議，必要時變更公司董事會和監(jiān)事會成員。公司章程對股東的名稱及其出資額都有記載，股東轉讓出資必定引起股東結構及出資發(fā)生變化，所以，按現(xiàn)行公司法第三十八條對股東會職權的規(guī)定，必需召開股東會議，修改公司章程。對原股東出任或委派的董事或監(jiān)事，受讓人作為新股東可提議要求股東會予以更換，可由其出任或委派新的董事或監(jiān)事。（7）就公司章程修改,股東及其出資變更,董事會和監(jiān)事會的變更等向工商行政管理部門申請工商注冊登記事項變更。至此，完成了股東轉讓出資的全部法定程序。（8）必要時進行轉讓出資公告。這并不是法律規(guī)定的必頓程序；但是對較大規(guī)模的公司來說，股東轉讓出資后進行公告，增加公司管理層的透亮度，便于增加社會公眾，特殊是市場交易相對人對公司的信任。（二）股份的股份轉讓股份的股份轉讓實踐中較少，且比較困難，因時間緣由不便贅言，因此只將現(xiàn)行公司法中有關規(guī)定作一簡單介紹。第一百三十八條股東持有的股份可以依法轉讓。第一百三十九條股東轉讓其股份，應當在依法設立的證券交易場所進行或者依據國務院規(guī)定的其他方式進行。第一百四十條記名股票，由股東以背書方式或者法律,行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉讓；轉讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及居處記載于股東名冊。股東大會召開前二十日內或者公司確定安排股利的基準日前五日內，不得進行前款規(guī)定的股東名冊的變更登記。但是，法律對上市公司股東名冊變更登記另有規(guī)定的，從其規(guī)定。第一百四十一條無記名股票的轉讓，由股東將該股票交付給受讓人后即發(fā)生轉讓的效力。第一百四十二條發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內不得轉讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內不得轉讓。公司董事,監(jiān)事,高級管理人員應當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動狀況，在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內不得轉讓。上述人員離職后半年內，不得轉讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對公司董事,監(jiān)事,高級管理人員轉讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。第一百四十三條公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：（一）削減公司注冊資本；（二）與持有本公司股份的其他公司合并；（三）將股份嘉獎給本公司職工；（四）股東因對股東大會作出的公司合并,分立決議持異議，要求公司收購其股份的。五,公司法人人格否定制度（一）概述公司法人人格否認制度又稱刺破公司面紗或揭開公司面紗，是指：為了阻擋公司獨立人格的濫用，愛護公司債權人利益以及社會公共利益，法院在個案中否認公司與其背后的股東各自獨立的人格及股東的有限責任，責令公司的股東對公司債權人或公共利益直接擔當責任，以實現(xiàn)公允,正義目標要求而設置的一項法律措施?，F(xiàn)行公司法第二十條規(guī)定“公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，躲躲債務，嚴峻損害公司債權人利益的，應當對公司債務擔當連帶責任”第六十四條規(guī)定“一人有限責任公司的股東不能證明公司財產獨立于股東自己的財產的，應當對公司債務擔當連帶責任?！边@一規(guī)定正式確定了我國公司法人人格否認制度。（二）可能引起公司法人人格否定的狀況下面列舉的一些狀況，有的已經在司法實踐中得到運用，須要在公司經營中避開出現(xiàn)：1,假如投資人出資不到位而未達到法定最低注冊資金標準，但是又領取了營業(yè)執(zhí)照，這時候相對債權人因糾紛而起訴公司。對于這種出資瑕疵狀況，一般承認公司的法人人格。公司首先應當以其資產擔當民事責任，公司不能擔當的，由公司股東在未繳納范圍內擔當。2,對于在公司停業(yè)或清算時，出資者尚未繳清其認繳的出資或股份的，公司的債權債務尚未清理完畢而公司被注銷。這事實上是給債權人造成了損失，這時應當允許債權人直接向股東追索。3,人民法院在審理案件中，對事實上并不具備企業(yè)法人資格而工商行政管理部門又不吊銷其企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)，人民法院可以對該企業(yè)的法人資格不予認定。這就是說，在企業(yè)未被撤消或者歇業(yè)的狀況下，可以否定法人格。4,對于公司還未注銷,而股東作為清算主體又不盡清算責任時，應當否定公司的法人格，由股東擔當對債權人的賠償責任。5,對于欺詐或利用法人名義從事違法活動的，例如為躲躲債務抽逃,轉移,隱匿公司財產等明顯違反公序良俗的行為，應當追究股東的責任。6,人格混同。此種情形在一人公司和家族公司中尤為常見，其實質是法人人格與法人成員人格完全混同，使法人成為法人成員的另一個自我，或成為其代理機構和工具，以致于形成股東（法人成員）即公司（法人），公司即股東的情形。假如限制公司的股東未能依據有關法律規(guī)定定期召開股東大會，備置公司的各種簿冊文件，公司的業(yè)務常常以股東名義進行，公司和股東之間的財產沒有明確的區(qū)分，法院就可在特定的法律關系中依據人格混同來否認法人人格。7,財產混同。假如公司財產與公司成員即股東財產發(fā)生混同，不能予以區(qū)分，則不僅難以適用公司有限責任，而且極易使一些不法行為人借此隱藏財產,轉移財產，也會使某些股東非法侵吞公司財產。在這種情形下，為愛護債權人的利益，完全可以適用否定公司法人人格對債權人進行愛護。六,法律責任（一）行政責任1,公司設立過程中違法的法律責任（1）違反公司法規(guī)定，虛報注冊資本,提交虛假證明文件或者實行其他欺詐手段隱瞞重要事實取得公司登記的，由公司登記機關責令改正，對虛報注冊資本的公司，處以虛報注冊資本金額5%以上15%以下的罰款；對提交虛假材料或者實行其他欺詐手段隱瞞重要事實的公司，處以5萬元以上50萬元以下的罰款；情節(jié)嚴峻的，撤銷公司登記或者吊銷營業(yè)執(zhí)照。（2）公司的發(fā)起人,股東虛假出資，未交付或未按期交付作為出資的貨幣或非貨幣財產的，責令改正，由公司登記機關責令改正，處以虛假出資金額5%以上15%以下的罰款。（3）公司的發(fā)起人,股東在公司成立后，抽逃其出資的，由公司登記機關責令改正，處以所抽逃出資金額5%以上15%以下的罰款。2,違反財務會計規(guī)則的法律責任（1）公司違反公司法規(guī)定，在法定的會計賬薄以外另立會計賬簿的，由縣級以上人民政府財政部門責令改正，處以5萬元以上50萬元以下的罰款。（2）公司在依法向有關主管部門供應的財務會計報告等材料上作虛假記載或者隱瞞重要事實的，由有關主管部門對直接負責的主管人員和其他直接責任人員處以3萬元以上30萬元以下的罰款。（3）公司不依照公司法規(guī)定提取法定公積金的，由縣級以上人民政府財政部門責令如數補足應當提取的金額，并可對公司處以20萬元以下的罰款。3,公司合并,分立以及解散清算中的違法責任（1）公司在合并,分立,削減注冊資本或者進行清算時，不依照《公司法》規(guī)定通知或者公告?zhèn)鶛嗳说?，由公司登記機關責令改正，對公司處以一萬元以上十萬元以下的罰款。公司在進行清算時，隱匿財產，對資產負債表或者財產清單作虛假記載或者在未清償債務前安排公司財產的，由公司登記機關責令改正，對公司處以隱匿財產或者未清償債務前安排公司財產金額5%以上10%以下的罰款；對直接負責的主管人員和其他直接責任人員處以1萬元以上10萬元以下的罰款。（2）公司在清算期間開展與清算無關的經營活動的，由公司登記機關予以警告，沒收違法所得。（3）清算組不依照《公司法》規(guī)定向公司登記機關報送清算報告，或者報送清算報告隱瞞重要事實或者有重大遺漏的，由公司登記機關責令改正。清算組成員利用職權徇私舞弊,謀取非法收入或者侵占公司財產的，由公司登記機關責令退還公司財產，沒收違法所得，并可以處以違法所得1倍以上5倍以下的罰款。（二）刑事責任1,虛報注冊資金罪申請公司登記運用虛假證明文件或者實行其他欺詐手段虛報注冊資本，欺瞞公司登記主管部門，取得公司登記，虛報注冊資本數額巨大,后果嚴峻或者有其他嚴峻情節(jié)的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛報注冊資本金額百分之一以上百分之五以下罰金。單位犯前款罪的，對單位判懲罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役。2,抽逃出資罪公司發(fā)起人,股東違反公司法的規(guī)定未交付貨幣,實物或者未轉移財產權，虛假出資，或者在公司成立后又抽逃其出資，數額巨大,后果嚴峻或者有其他嚴峻情節(jié)的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛假出資金額或者抽逃出資金額百分之二以上百分之十以下罰金。單位犯前款罪的，對單位判懲罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役。3,隱匿會計憑證罪公司,企業(yè)進行清算時，隱匿財產，對資產負債表或者財產清單作虛偽記載或者在未清償債務前安排公司,企業(yè)財產，嚴峻損害債權人或者其他人利益的，對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金。4,串通投標罪投標人相互串通投標報價，損害招標人或者其他投標人利益，情節(jié)嚴峻的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單懲罰金。投標人與招標人串通投標，損害國家,集體,公民的合法利益的，依照前款的規(guī)定懲罰。5,逃稅罪納稅人實行偽造,變造,隱匿,擅自銷毀帳簿,記帳憑證，在帳簿上多列支出或者不列,少列收入，經稅務機關通知申報而拒不申報或者進行虛假的納稅申報的手段，不繳或者少繳應納稅款，偷稅數額占應納稅額的百分之十以上不滿百分之三十并且偷稅數額在一萬元以上不滿十萬元的，或者因偷稅被稅務機關賜予二次行政懲罰又偷稅的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處偷稅數額一倍以上五倍以下罰金；偷稅數額占應納稅額的百分之三十以上并且偷稅數額在十萬元以上的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處偷稅數額一倍以上五倍以下罰金。6,高利轉貸罪以轉貸牟利為目的，套取金融機構信貸資金高利轉貸他人，違法所得數額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金；數額巨大的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金。7,騙取貸款罪單位以欺瞞手段取得銀行或者其他金融機構貸款,票據承兌,信用證,保函等，給銀行或者其他金融機構造成重大損失或者有其他嚴峻情節(jié)的，對單位判懲罰金，對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單懲罰金。第四部分企業(yè)合同相關法律知識一,什么是合同合同就是契約,協(xié)議。我國《合同法》規(guī)定：“合同是同等主體的自然人,法人,其他組織之間設立,變更,終止民事權利義務關系的協(xié)議”。合同和協(xié)議在實踐中沒有什么區(qū)分，都是雙方意思表示一樣而達成的一種契約。簡單地說，就是你情我愿，然后我們把大家都同意的事情固定下來，說明白，說清晰，則我們達成一樣的這個事項就是協(xié)議，在法律上就叫合同。合同或協(xié)議一般只是名稱，叫法的不同。只要不違反法律和道德風俗，當事人可以隨意約定合同或協(xié)議的名稱，內容,形式,都是有效的。二,合同一般應當具備的條款（一）當事人的名稱或者姓名和居處當事人是合同的主體。合同中假如不寫明當事人，誰與誰做交易都搞不清晰，就無法確定權利的享受和義務的擔當，發(fā)生糾紛也難以解決，特殊是在合同涉及多方當事人的時候更是如此。合同中不僅要把應當規(guī)定的當事人都規(guī)定到合同中去，而且要把各方當事人名稱或者姓名和居處都規(guī)定精確,清晰。（二）標的當事人雙方權利和義務指向的對象。標的是合同成立的必要條件，沒有標的，合同不能成立。標的條款必需清晰的寫明標的名稱，以使標的特定化，從而能夠界定雙方權利義務。合同對標的的規(guī)定應當清晰明白,精確無誤，對于名稱,型號,規(guī)格,品種,等級,花色等都要約定得細致,精確,清晰，防止差錯。特殊是對于不易確定的無形財產,勞務,工作成果等更要盡可能地描述精確,明白。訂立合同中還應當留意各種語言,方言以及習慣稱謂的差異，避開不必要的麻煩和糾紛。（三）數量在大多數的合同中，數量是必備條款，沒有數量，合同是不能成立的。很多合同，只要有了標的和數量，即使對其他內容沒有規(guī)定，也不阻礙合同的成立與生效。因此，數量是合同的重要條款。數量是對單位個數,體積,面積,長度,容積,重量等的計量；一般而言，合同的數量要精確，選擇運用共同接受的計量單位,計量方法和計量工具。依據不同狀況，要求不同的精確度，允許的尾差,磅差,超欠幅度,自然耗損率等。（四）質量質量是物理,化學,機械,生物等性質；質量亦有外觀形態(tài)問題。質量指標準,技術要求，包括性能,效用,工藝等，一般以品種,型號,規(guī)格,等級等體現(xiàn)出來。質量條款的重要性是勿庸贅言的，許很多多的合同糾紛由此引起。合同中應當對質量問題盡可能地規(guī)定細致,精確和清晰。國家有強制性標準規(guī)定的，必需依據規(guī)定的標準執(zhí)行。如有其他質量標準的，應盡可能約定其適用的標準。當事人可以約定質量檢驗的方法,質量責任的期限和條件,對質量提出異議的條件與期限等。（五）價格或者酬勞價款或者酬勞，是一方當事人向對方當事人所付代價的貨幣支付。價款一般指對供應財產的當事人支付的貨幣，如在買賣合同的貨款,租賃合同的租金,借款合同中借款人向貸款人支付的本金和利息等。酬勞一般是指對供應勞務或者工作成果的當事人支付的貨幣，如運輸合同中的運費,保管合同與倉儲合同中的保管費以及建設工程合同中的勘察費,設計費和工程款等。假如有政府定價和政府指導價的，要依據規(guī)定執(zhí)行。價格應當在合同中規(guī)定清晰或者明確規(guī)定計算價款或者酬勞的方法。有些合同比較困難，貨款,運費,保險費,保管費,裝卸費,報關費以及一切其他可能支出的費用，由誰支付都要規(guī)定清晰。（六）履行期限履行期限是指合同中規(guī)定的當事人履行自己的義務如交付標的物,價款或者酬勞，履行勞務,完成工作的時間界限。履行期限直接關系到合同義務完成的時間，涉及當事人的期限利益，也是確定合同是否按時履行或者拖延履行的客觀依據。履行期限可以是即時履行的，也可以是定時履行的；可以是在確定期限內履行的，也可以是分期履行的。不同的合同，對履行期限的要求是不同的，期限可以以小時計，可以以天計，可以以月計，可以以生產周期,季節(jié)計，也可以以年計。期限可以是特別精確的，也可以是不特別確定的。不同的合同，其履行期限的具體含義是不同的。買賣合同中賣方的履行期限是指交貨的日期,買方的履行期限是交款日期，運輸合同中承運人的履行期限是指從起運到目的地卸載的時間，工程建設合同中承包方的履行期限是從開工到竣工的時間。正因如此，期限條款還是應當盡量明確,具體，或者明確規(guī)定計算期限的方法。（七）履行地點和方式履行地點是指當事人履行合同義務和對方當事人接受履行的地點。不同的合同，履行地點有不同的特點。如買賣合同中，買方提貨的，在提貨地履行；賣方送貨的，在買方收貨地履行。在工程建設合同中，在建設項目所在地履行。運輸合同中，從起運地運輸到目的地為履行地點。履行地點有時是確定運費由誰負擔,風險由誰擔當以及全部權是否轉移,何時轉移的依據。履行地點也是在發(fā)生糾紛后確定由哪一地法院管轄的依據。因此，履行地點在合同中應當規(guī)定得明確,具體。履行方式是指當事人履行合同義務的具體做法。不同的合同，確定了履行方式的差異。買賣合同是交付標的物，而承攬合同是交付工作成果。履行可以是一次性的，也可以是在確定時期內的，也可以是分期,分批的。運輸合同依據運輸方式的不同可以分為馬路,鐵路,海上,航空等方式。履行方式還包括價款或者酬勞的支付方式,結算方式等，如現(xiàn)金結算,轉帳結算,同城轉帳結算,異地轉帳結算,托收承付,支票結算,托付付款,限額支票,信用證,匯兌結算,托付收款等。履行方式與當事人的利益親密相關，應當從便利,快捷和防止欺詐等方面考慮實行最為適當的履行方式，并且在合同中應當明確規(guī)定。（八）違約責任違約責任是指當事人一方或者雙方不履行合同或者不適當履行合同，依照法律的規(guī)定或者依據當事人的約定應當擔當的法律責任。違約責任是促使當事人履行合同義務，使對方免受或少受損失的法律措施，也是保證合同履行的主要條款。違約責任在合同中特別重要，因此一般有關合同的法律對于違約責任都已經作出較為詳盡的規(guī)定。但法律的規(guī)定是原則的，即使細致也不可能四平八穩(wěn)，照看到各種合同的特殊狀況。因此，當事人為了特殊的須要，為了保證合同義務嚴格依據約定履行，為了更加及時地解決合同糾紛，可以在合同中約定違約責任，如約定定金,違約金,賠償金額以及賠償金的計算方法等。（九）解決爭議的方法解決爭議的方法指合同爭議的解決途徑，對合同條款發(fā)生爭議時的說明以及法律適用等。解決爭議的途徑主要有：一是雙方通過協(xié)商和解，二是由第三人進行調解，三是通過仲裁解決，四是通過訴訟解決。當事人可以約定解決爭議的方法，假如意圖通過訴訟解決爭議是不須要進行約定的，通過其他途徑解決都要事先或者事后約定。依照仲裁法的規(guī)定，假如選擇適用仲裁解決爭議，則便可解除法院對其爭議的管轄，除非當事人的約定無效，但是，假如仲裁裁決有問題，可以依法申請法院撤銷仲裁裁決或者申請法院不予執(zhí)行。當事人選擇和解,調解方式解決爭議，都不能解除法院的管轄，當事人可以提起訴訟。二,合同審查（一）合同審查的概念合同審查是指從法律方面對企業(yè)合同進行的法律把關，是企業(yè)簽訂合同之前的必經程序。通過對企業(yè)合同進行法律審查，可以發(fā)覺合同中的某些問題，削減和避開在履行合同的過程中產生不必要的分歧和爭議，提高合同履約率，即使因為某些特殊緣由發(fā)生了違約或者爭議的狀況，也可以比較順當地解決問題，得到必要的補償，避開或削減損失的發(fā)生。通常，企業(yè)合同的審查主要包括四個方面的內容：合同主體是否合法，合同形式是否合法，合同內容是否合法,合同訂立程序是否合法。（二）合同主體是否合法合同的主體是依據合同享有權利擔當義務的合同當事人。審查合同主體是否合法就是審查合同當事人的主體資格是否合法，也就是審查當事人是否具備相應的民事權利實力和民事行為實力。合同主體性質不同，審查的內容和方法也不同。1,對法人的資格審查法人具有獨立的簽訂合同的資格，企業(yè)法人是合同法規(guī)定的合同主體。對法人資格審查主要從以下幾方面進行：審查（1）是否依法成立；（2）有沒有必要的財產或經費；（3）是否有自己的名稱,組織結構和場所；（4）是否能獨立擔當民事責任。當然，推斷一個經濟組織是否具有法人資格，最直接,主要的方法是看其是否有國家工商行政管理機關頒發(fā)的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。2,對法人分支機構（職能部門）的資格審查有獨立營業(yè)執(zhí)照的分支機構雖不具有法人資格，但具有獨立簽訂合同的資格，企業(yè)在與這類分支機構簽訂合同時，對于它們是否有營業(yè)執(zhí)照應當審查清晰。沒有獨立營業(yè)執(zhí)照的分支機構或法人的職能部門（如辦事處,生產車間,承包柜臺等）由于沒有獨立的法人資格，在法律上不是獨立的經濟實體，因此不能以自己的名義獨立從事民事活動，而只能在授權范圍內，以企業(yè)法人的名義對外簽訂合同。因此，和他們簽訂合同時，審查它們有無企業(yè)法人的授權，是否是以法人的名義對外簽訂合同，對于防范合同風險極其重要。但應當留意的是他們擔當民事責任的實力是有限的。在擔當民事責任時，先以該分支機構的財產擔當責任，不足的部分由法人擔當，因此，如遇到分支機構簽合同時要把其上級法人一并審查。3,對自然人個人的資格審查對自然人的資格審查主要是對自然人的自然狀況的了解，確定其是否具有相應的民事行為實力。假如該自然人所簽合同是依法不能獨立訂立的合同，應及時取得該自然人的法定代理人的追認。4,對保證人的資格審查合同的簽訂要求有保證人擔保時，還應審查保證人的主體資格的合法性。首先作為保證人必需具有民事行為實力；其次，保證人必需具有代為清償主債務的實力；最終，保證人還必需符合以下規(guī)定：一,國家機關不得作為保證人，但是經國務院批準為運用外國政府或國際經濟組織貸款進行轉貸的除外；二,學校,幼兒園,醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位,社會團體不得作為保證人；三,企業(yè)法人的分支機構（除有書面授權）,職能部門不得作為保證人。5,對代訂立合同的代理人的資格審查所謂代訂立合同是指代理人在授權范圍內以被代理人的名義與第三人簽訂合同，所簽訂合同的法律后果由被代理人擔當。因此，在審查合同時確定要審查代理人的代理身份和代理資格即是否有被代理人簽發(fā)的授權托付書，其代理行為是否超越了授權范圍，最終審查其代理權是否超出了代理權限。6,對于特殊行業(yè)的當事人的資格審查從事一些重要的生產資料或特殊商品的生產和經營，法律或行政法規(guī)要求取得生產許可證,經營許可證或相應的資質。在這種狀況下，在審查其合同主體資格合法性的時候，還應要求對方出示相應的資質證明。（三）審查合同對方的經營范圍1,一般的超范圍經營不認為無效合同約定一般地超范圍經營,違反經營方式等，而不是違反專營,專賣及法律禁止性規(guī)定，合同標的物也不屬于限制流通的物品的，不因此確認合同無效。2,違反限制經營,禁止經營,特許經營規(guī)定的，超經營范圍簽訂合同無效?！逗贤ā返谑畻l規(guī)定：當事人超越經營范圍訂立合同，人民法院不因此認定合同無效。但同時也規(guī)定了例外狀況：違反國家限制經營,特許經營,以及法律,行政法規(guī)禁止經營規(guī)定的除外。這是對一些特殊行業(yè)規(guī)定的。比如建筑企業(yè)要有資質證書，房屋開發(fā)企業(yè)要房屋開發(fā)的資格證書，進出口企業(yè)要有進出口企業(yè)資格證書,金融企業(yè)要有金融業(yè)務許可證等。依據這些規(guī)定，我們在審查經營范圍時就要這樣一個標準：一般的超范圍經營是可以簽訂合同的，但假如合同的內容涉及限制經營,特許經營項目的，就要要求對方具備相應的資格。假如對方不具這些資格的就不能簽訂合同。（四）審查對方的資信實力對企業(yè)資信實力的審查，是對企業(yè)是否有履約實力的實質審查，在合同簽訂之前可以做為是否簽訂合同的標準。在糾紛紛發(fā)生后，也可以據此確定擔當民事責任。1,對注冊資金的關注；2,對經營狀況的多方了解；3,綜合評估對方的履行實力；4,探聽對方的信譽；以上是在簽訂合同前，我們對客戶在主體和資信狀況方面進行審查的方法。在具體簽訂合同時是不是每筆合同都須要用上述方法去審查，或者說哪些合同須要審查，哪些合同不需審查，這就要由企業(yè)依據合同的性質和合同的數額等狀況去衡量，做確定。一般這樣幾種合同須要做事前調查：一是涉及大型項目的；第二是雖不是大型項目，但是合同履行期比較長，你象確定長期經銷商,代理商,供貨商這樣的合同；第三種是數額不在但涉及到企業(yè)生死攸關的合同。比如涉及企業(yè)轉型的合同。假如轉型勝利，企業(yè)可起死回生，假如失敗，企業(yè)可能就此會破產。第四種就數額較大，對企業(yè)贏虧有確定性影響。（五）審查合同形式是否合法合同的形式應當符合要求。當事人訂立合同，有書面形式,口頭形式和其他形式。假如法律,行政法規(guī)規(guī)定采納書面形式的，應當采納書面形式。例如《合同法》,《擔保法》規(guī)定：融資租賃合同,建設工程合同,技術開發(fā)合同和技術轉讓合同及借款合同（自然人借款另有約定的除外）保證合同,抵押合同,質押合同等，定金應以書面形式約定。假如當事人約定采納書面形式訂立合同，也應當采納書面形式。書面形式是指以文字等可以有形式在再現(xiàn)內容的方式達成的協(xié)議。這種形式明確確定，有據可查，對于防止爭議和解決糾紛，有主動意義。書面形式一般是指當事人雙方以合同書,書信,電報,電傳,等形式達成協(xié)議。在司法實踐中，對于不符合法律規(guī)定的合同形式的合同，往往認定其為無效。但假如法律,法規(guī)規(guī)定或當事人約定采納書面形式的，當事人未實行書面形式但一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立（事實合同關系）。同樣，采納合同形式訂立合同，在簽字或蓋章之前，當事人一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立。有些狀況，同一個合同采納不同的形式，其法律后果是不一樣的。如，對于一般的贈與合同，贈與人在贈與財產的權利轉移之前可以撤銷贈與，但是對于經過公證的贈與合同，贈與人不得隨意撤銷贈與。對于企業(yè)來說，合同一般都是比較重大,困難的，一般也不是即時清結的，所以應當盡量采納書面形式。（六）審查合同內容是否合法企業(yè)簽訂合同，總是為了達到確定的經濟目的。但是，只有合法的合同才能受到法律的愛護，才能依法實現(xiàn)自己的目的。假如合同違法，就可能被認定為無效，不但不能達到簽訂合同的預期目的，還可能受到法律的制裁。因此，合同內容是否合法，是企業(yè)合同審查中最重要的內容。進行合同內容合法性審查應當重點審查合同內容是否損害國家,集體或第三人的利益；是否有以合法形式掩蓋非法目的的狀況，是否損害社會公共利益，是否違反法律法規(guī)的規(guī)定。這幾種狀況是《合同法》明確規(guī)定合同無效的狀況，也是企業(yè)簽訂合同中常常會發(fā)生的狀況。（七）審查合同訂立程序是否合法審查合同訂立程序是否合法，應從以下幾個方面進行：1,審查合同是否須要經過有關機關批準或登記或備案，假如有關法律,法規(guī)規(guī)定須要履行上述手續(xù)的，應審查是否履行了上述手續(xù)；2,合同中約定經公證合同方能生效，應審查合同是否經公證機關公證；3,假如合同附有生效期限，應審查期限是否屆至；4,假如合同約定第三人為保證人的，應審查是否有保證人的簽字或蓋章，實行抵押方式擔保的，如法律規(guī)定或合同要求必需辦理抵押物登記的，應審查是否辦理了登記手續(xù)；實行質押方式擔保的，應按合同中約定的質物交付時間，審查當事人是否履行了質物交付的約定。5,審查合同雙方當事人是否在合同上簽字或蓋章；簽名或印章上的企業(yè)名稱是否和當事人姓名或者名稱一樣；簽字人是否是企業(yè)法定代表人或其授權代表；簽字蓋章的方式是否符合法律規(guī)定或合同的約定等等。三,合同的起草（一）合同的起草權一般狀況下，起草方在起草合同時能更好地考慮和愛護自己的利益。如無標準合同文本可依或認為不相宜采納標準合同文本，在談判過程中就要盡量爭取到合同的起草權。（二）起草合同應把握的原則起草合同時要把握兩條原則：當心謹慎和深思熟慮。（三）動筆之前的打算工作1,列出合同交易的要點，即合同的清單,目錄或概述，以便弄清合同有哪些重點。2,思索可能發(fā)生的狀況。好的合同不僅能夠預見到很多可能發(fā)生的狀況，而且還能清晰地描述動身生這些狀況后合同雙方的立場和解決方法。通過常常向有關專業(yè)部門了解這些狀況有助于發(fā)覺一些可能沒有考慮到的問題。3,查找類似的合同，找到此前保留的過去的交易記錄或者是類似合同。4,在書本,光盤或因特網上搜尋類似的典型合同范本。運用這些合同范本可以節(jié)約時間和避開打印錯誤。起草合同時，可以把這些范本當作原始資料，利用其中某些典型的條款和措詞。5,假如沒有特殊申明，不要在“意向書”上簽字。有時候，在合同沒有打算好之前，合同相對方為了表示誠意，往往急于簽署某些東西。在這種狀況下，假如對方急于簽署的是有特殊申明的意向書，這也是可以的，但確定要注明：本意向書并非合同，只是雙方為了更好地溝通協(xié)商，而擬定的對將來條款的概述。（四）擬定合同條款的留意事項1,合同名稱留意合同名稱與合同內容是否一樣。有些企業(yè)運用合同統(tǒng)一文本，這本是好事，但由于對合同性質了解不細，出現(xiàn)張冠李戴的事情。例如本是加工承攬合同，卻運用購銷合同文本，為合同以后的履行和適用法律條款增加了爭議。名稱上注明“合同”兩字。不要寫“備忘錄”,“建議書”等其他名稱。2,引言或目的條款合同的目的即當事人達成合同究竟要達到一個什么目標。合同目的的意義：（1）對條款的說明和補充；（2）對解除權的行使；（3）定金罰則的適用；（4）附隨義務的確定；（5）重大誤會的評判；（6）擴張索賠范圍，明示的合同目的可視為對方對于此目的之下的違約損失具備預見性。標的相同的合同目的不確定相同，例如甲向乙訂購一批兒童裝，乙逾期交貨。問甲是否可以解除合同。若該履行期限對甲有重大意義例如為趕六一兒童節(jié)銷售，則逾期交貨導致甲的合同目的不能實現(xiàn)，合同可以解除；若甲僅是為將此兒童裝贈與某學校，則逾期交貨不影響合同目的實現(xiàn)，合同不能因此解除。合同目的一般在合同的前言部分表現(xiàn)，“例如甲方為辦好××美食節(jié)。就訂購某某牌味精一事與乙方協(xié)商，達成如下條款：”依據這個前言：1,乙方逾期交貨致使無法滿意美食節(jié)須要的甲方可解除合同；2,若味精不符合質量要求，由此導致甲方承辦的美食節(jié)的全部損失很可能大大超過一般情形下的可能損失，但由于乙方已經明知合同目的，故不得以不能預見為由拒絕賠償。合同目的在很多場合可以通過合同內容或交易慣例體現(xiàn)出來為默示的目的。但也有簡單混淆的如上例，故為保險起見，我個人認為最好不要省略此條款。3,合同主要條款（1）當事人的名稱或者姓名和居處自然人（個體工商戶）為姓名,住址（住址需與身份證住址符合）,身份證號碼,通訊方式等（最好看看戶口本）,賬號等（附身份證或戶口本復印件）。法人或其他組織為名稱,法定住址,負責人姓名,開戶行和賬號,通訊地址和方式（附營業(yè)執(zhí)照）。個人姓名應與身份證一樣，不能用外號；個人住址應與身份證或戶口本規(guī)定一樣。如個人常常居住地與身份證或戶口本中登載的地址不一樣，可以用常常居住地為住址。單位要寫全稱，不能用簡稱，法人名稱及住址應與營業(yè)執(zhí)照一樣。列明當事人的基本狀況，其用意在于①確定交易雙方，使其具備唯一性；②便于聯(lián)系尤其是在須要發(fā)送通知時對方惡意拒收的情形下，將通知發(fā)往該通訊地址即可視為履行通知義務③便于履行義務，如將款項匯入合同注明的開戶行賬號即可視為履行付款義務；（2）標的標的體現(xiàn)訂立合同的目的，沒有標的或標的不明確的，合同不能成立。比如買賣合同標的是貨物，在起草標的條款時，不僅要有貨物名稱，必要時還須加上貨物牌號,商標,型號,規(guī)格,品種,等級,花色,生產廠家等。（3）數量不要運用“包,箱,袋,捆,打”等國家沒有計量標準的數量單位。如確定要運用，也要明確每“包”,每“箱”,每“袋”,每“捆”,每“打”的具體數量。依據標的特點，有些還需注明標的毛重,凈重,正負誤差,合理磅差,自然減量,超欠幅度等。（4）質量本條款是最困難,最易產生爭議的條款之一。要明確質量標準,質量驗收內容,質量提出異議的期限和方式。采納國家標準,行業(yè)標準或企業(yè)標準的，寫明標準名稱,代號或編號。質量驗收有三種形式：按產品說明書驗收,按樣品驗收,按抽樣驗收。按產品說明書驗收的，說明書要真實,明確，包含所需標準和其