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文檔簡介
第一章法的概念一、名詞解釋:1、廣義的法律:指法的整體,包括由國家制定的憲法、法律、行政法規(guī)、行政規(guī)章等規(guī)范性法律文件和國家認(rèn)可的習(xí)慣、判例等。2、狹義的法律:專指擁有立法權(quán)的國家機(jī)關(guān)依照立法程序制定的規(guī)范性法律文件。3、法的本質(zhì):指法的內(nèi)部聯(lián)系,是法區(qū)別于其他一切事物的根本屬性。二、論述題:*法的基本特征:法的基本特征表現(xiàn)為法在現(xiàn)象上所具有的四個(gè)獨(dú)特屬性。1、國家創(chuàng)制性:從產(chǎn)生方式上看,法律是由國家制定或認(rèn)可的,表明法律來源于國家。并且法律與國家權(quán)力有著密切聯(lián)系。2、特殊規(guī)范性:從內(nèi)部結(jié)構(gòu)上看,首先法律規(guī)范是一種行為規(guī)范,它是通過對人的行為提出模式化要求,進(jìn)而實(shí)現(xiàn)調(diào)整社會關(guān)系的目的;其次法律規(guī)范有著獨(dú)特的、嚴(yán)密的邏輯結(jié)構(gòu),法律規(guī)范在邏輯上由假定條件、行為模式和法律后果三部分組成。3、普遍適用性:從適用范圍上看,法作為一個(gè)整體在本國主權(quán)范圍內(nèi)或法所規(guī)范的界限內(nèi),具有對一切國家機(jī)關(guān)、社會組織和公民一體遵行的法律效力。4、國家強(qiáng)制性:從實(shí)施方式上看,在所有的社會規(guī)范中,只有法律是靠國家強(qiáng)制力來保證實(shí)施的。所謂國家強(qiáng)制力是一定的階級為了一定的統(tǒng)治目的而建立起來的軍隊(duì)、警察、法庭、監(jiān)獄等國家暴力,它是由專門的國家機(jī)關(guān)按照法定程序運(yùn)用的。綜上所述,法的基本特征是法在現(xiàn)象上不同于其他社會規(guī)范的顯著特點(diǎn)。*法的本質(zhì)上的屬性:法的本質(zhì)指法的內(nèi)部聯(lián)系,是法區(qū)別于其他一切事物的根本屬性。1、國家意志性:從初級本質(zhì)上看,法具有國家意志性,即法是國家意志的表現(xiàn)。剖析法的本質(zhì),需從法的現(xiàn)象上入手,法律是國家意志的凝結(jié),是實(shí)現(xiàn)國家意志的重要手段,法律具有國家意志的屬性。2、階級性:從二級本質(zhì)上看,法具有階級性,即法是統(tǒng)治階級意志的體現(xiàn)。所謂國家意志實(shí)際上只能是統(tǒng)治階級的意志,統(tǒng)治階級憑借自己在經(jīng)濟(jì)上和政治上的統(tǒng)治地位,把本階級意志上升為國家意志并奉為“法律”。3、物質(zhì)制約性:從終極本質(zhì)上看,法具有物質(zhì)制約性,即法所體現(xiàn)的統(tǒng)治階級意志的內(nèi)容是由該階級的物質(zhì)生活條件所決定的。分析法的終極本質(zhì),需從法的二級本質(zhì)入手,法的國家意志性和階級性,表明法反映了人的意志,具有主觀性,法的客觀性要求法律應(yīng)該符合客觀經(jīng)濟(jì)條件和經(jīng)濟(jì)規(guī)律。法的物質(zhì)制約性是法的最深層本質(zhì)。綜上所述,法的本質(zhì)是由法的三個(gè)層次的屬性所構(gòu)成的有機(jī)整體。第二章法律作用和法律價(jià)值一、名詞解釋:1、法律作用:法律在運(yùn)行過程中對所調(diào)整的對象有直接或間接的影響。法律作用有規(guī)范作用和社會作用之分,其直接調(diào)整對象是人的行為,間接調(diào)整對象是社會關(guān)系。2、法律的規(guī)范作用:法律作為調(diào)整人的行為規(guī)范對人的行為所產(chǎn)生的影響。一般包括指引、預(yù)測、評價(jià)、保護(hù)、強(qiáng)制和教育六個(gè)方面。3、指引作用:法律為本人的行為提供一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)和模式,引導(dǎo)人們選擇合法的行為方式,也可以預(yù)測到自己在某種情況下應(yīng)選擇何種行為方式。4、預(yù)測作用:根據(jù)法律的規(guī)定,人們可以預(yù)先推測出,在特定情況下別人將會如何行為以及自己應(yīng)如何行為。5、法律的社會作用:法律作為社會關(guān)系的“調(diào)整器”對社會關(guān)系所產(chǎn)生的影響。一般包括階級統(tǒng)治作用和社會管理作用。6、法律價(jià)值:指法律能夠滿足人類、社會、國家的需要,這種主客體的需要與滿足關(guān)系就是法律價(jià)值。二、簡答題:*法律作用的限度(局限性):附加:法律消極作用(負(fù)面作用)產(chǎn)生的根源:1、立法者和執(zhí)法者的偏私性2、立法者和執(zhí)法者在認(rèn)識能力上的局限性3、法律自身所固有的缺陷法律作用的限度大體上體現(xiàn)在一下幾個(gè)方面:1、法律只能調(diào)整人的外部行為,而不應(yīng)涉及人的思想(人的思想只要不表達(dá)出來,就與社會無關(guān),就不應(yīng)受到法律的制約)。2、法律只能調(diào)整人的某些行為,而非全部行為(人的某些行為客觀上不宜由法律調(diào)整,如習(xí)慣行為)。3、法律有其固有的不周延性(立法者的認(rèn)識能力和立法水平相對有限;立法技術(shù)所固有的缺陷)。4、法律不可能平等的保護(hù)每一種利益(一切立法活動(dòng)和司法活動(dòng)都是對相互沖突的利益進(jìn)行權(quán)衡,決定何者優(yōu)先考慮,其他只能拋棄)。5、法律追求形式合理性,可能犧牲實(shí)質(zhì)合理性(法律的重要特征之一就是形式化、程序化,它并不能總是實(shí)現(xiàn)實(shí)質(zhì)正義)。6、法律的運(yùn)行需要輔助條件(高素質(zhì)的執(zhí)法和司法人員;良好的執(zhí)法和司法體制;雄厚的物質(zhì)條件和優(yōu)良的文化氛圍)。第三章法的起源和發(fā)展一、名詞解釋:1、法的歷史類型:按照法的階級本質(zhì)和它賴以建立的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)對法所做的基本分類。二、簡答題/論述題:*法與原始習(xí)慣的區(qū)別:1、體現(xiàn)的意志不同:法是反映占統(tǒng)治地位的階級意志,具有鮮明的階級性;原始習(xí)慣是體現(xiàn)原始社會全體成員的意志,具有全民性。2、產(chǎn)生的方式不同:法是由國家制定或認(rèn)可的,是統(tǒng)治階級有意識地創(chuàng)制的,具有自覺性;原始習(xí)慣是氏族成員長期生活而自發(fā)形成的,具有自發(fā)性。3、產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)和目的使命不同:法律是以生產(chǎn)資料私有制為經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ),目的是建立和維護(hù)對統(tǒng)治階級有利的社會秩序;原始習(xí)慣是以生產(chǎn)資料公有制為經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ),目的是維系氏族成員間平等互助關(guān)系。4、保證實(shí)施的力量不同:法律是由國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的;原始習(xí)慣是由成員自覺遵守、社會輿論以及氏族首領(lǐng)的威信來保證實(shí)施的。5、適用范圍不同:法律是以“屬地主義”為原則,適用于一主權(quán)國家范圍內(nèi)的所有人;原始習(xí)慣是以“屬人主義”為原則,適用同一血緣關(guān)系全體氏族成員。*資本主義法的特征:資本主義法的總體特征是按照資本主義商品經(jīng)濟(jì)和民主政治的本質(zhì)要求,建立資產(chǎn)階級法治國家,其特征集中體現(xiàn)在資本主義法的基本原則中:1、確認(rèn)私有財(cái)產(chǎn)神圣不可侵犯原則:維護(hù)以剝削雇傭勞動(dòng)為基礎(chǔ)的資本主義制度、維護(hù)私有財(cái)產(chǎn)不可侵犯,是資本主義法律最本質(zhì)的特征,是資本主義社會法律的核心。(人們對自己的財(cái)產(chǎn)享有占有、使用和處分的絕對權(quán)利,任何人,包括政府非經(jīng)所有人同意不得侵犯其利益和干涉其行使財(cái)產(chǎn)權(quán))。2、維護(hù)資本主義的民主政治原則:資產(chǎn)階級建立了代議制的基本政治制度,通過自己的政黨掌握國家政權(quán)。議會制度、選舉制度、政黨制度和三權(quán)分立制度都是資產(chǎn)階級基本政治制度的重要組成部分。3、確認(rèn)和維護(hù)資產(chǎn)階級人權(quán)原則:資產(chǎn)階級人權(quán)原則,是資本主義商品經(jīng)濟(jì)和民主政治的法律表現(xiàn),其理論基礎(chǔ)是“天賦人權(quán)”學(xué)說。(資本主義法承認(rèn)一切人具有獨(dú)立的法律人格,具有平等的法律地位,并保障人們進(jìn)行商品交換和參與競爭的平等和自由)。4、確立資產(chǎn)階級的法治原則:資產(chǎn)階級法治原則是資產(chǎn)階級革命的產(chǎn)物。國家權(quán)力的行使必須有法律依據(jù),政府應(yīng)按照體現(xiàn)民主原則的法律來治理國家,并且不得侵犯法律所規(guī)定的公民權(quán)利。法的形成原因:1、社會分工和私有制出現(xiàn)時(shí)法律形成的經(jīng)濟(jì)根源2、階級出現(xiàn)和階級斗爭是法律形成的政治根源3、文明的進(jìn)步是法律形成的社會根源法的形成標(biāo)志:1、國家的產(chǎn)生2、權(quán)利和義務(wù)的分離3、訴訟和審判的出現(xiàn)第四章法系的一般理論一、名詞解釋:1、法系:由若干國家或特定地區(qū)具有某種共性或共同傳統(tǒng)的法律體系的總稱。2、民法法系:以古代羅馬法為基礎(chǔ)發(fā)展起來的法律的總稱。3、普通法法系:以英國中世紀(jì)以來的法律,特別是以普通法為基礎(chǔ)發(fā)展起來的法律的總稱。二、論述題:*兩大法系基本特征比較:民法法系和普通法法系都起源于西方國家,共同點(diǎn):經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)相同,階級本質(zhì)相同,法制觀念相同。但由于歷史傳統(tǒng)的不同,存在許多差別:1、法律淵源方面的差異:在民法法系國家,制定法是最主要甚至是唯一的法律淵源;在普通法法系國家,判例法是最重要的法律淵源。2、法律分類方面的差異:民法法系國家的法有公法和私法之分;普通法法系無公法私法之分,只有普通法和衡平法,實(shí)體法和程序法之分。3、法典化方面的差異:民法法系國家的法傳統(tǒng)上實(shí)行法典化;普通法法系國家的法反映在法官的判決中,傳統(tǒng)上不實(shí)行法典化。4、法律概念、術(shù)語上的差異:一個(gè)法系所使用的重要概念和術(shù)語在另一個(gè)法系中極少有相對應(yīng)的,同一概念與術(shù)語,在不同的法系有著不同的含義。5、使用法律技術(shù)方面的差異:民法法系國家運(yùn)用演繹推理,依據(jù)嚴(yán)格規(guī)則的原則;普通法法系國家運(yùn)用歸納推理,依據(jù)遵循先例的原則。6、法律發(fā)展方式上的差異:在民法法系,法官只有適用立法機(jī)構(gòu)所頒布的法律的義務(wù),沒有創(chuàng)制法律的權(quán)力;在普通法法系法官實(shí)際上在法律創(chuàng)制和發(fā)展中具有重要作用。7、訴訟程序的差異:民法法系采用糾問制訴訟,法官一般處于主導(dǎo)地位;普通法法系采用對抗制訴訟,法官處于中立的仲裁人地位。所以,兩大法系的上述差異是由不同的歷史傳統(tǒng)所決定的。第六章依法治國理論一、名詞解釋:1、法治:在民主基礎(chǔ)上形成的與專制相對立的一個(gè)立國、治國的根本性原則。2、法制:是個(gè)多層次的概念,不僅指的是法律制度,還包括法的制定、法的實(shí)施、法律監(jiān)督等一系列活動(dòng)和過程,是立法、執(zhí)法、司法、守法和法律監(jiān)督等內(nèi)容的有機(jī)統(tǒng)一體。二、簡答題/論述題:*法治與民主的關(guān)系:法治和民主是近現(xiàn)代社會上層建筑中最重要的兩個(gè)組成部分,兩者緊密聯(lián)系,相輔相成,不可分離。1、民主是法治的前提和基礎(chǔ):民主是法治產(chǎn)生的前提,只有具有民主的基本事實(shí),法治才得以產(chǎn)生,沒有民主就沒有法治;民主決定了法治的性質(zhì),有什么性質(zhì)的民主,就有什么性質(zhì)的法治;民主是法治的力量源泉,只有充分發(fā)揮民主,反映統(tǒng)治階級整體意志,并得到他們普遍支持,才能使法治實(shí)現(xiàn)具有堅(jiān)實(shí)的民主基礎(chǔ)。2、法治是民主的體現(xiàn)和保障:法治是民主的確認(rèn)形式,使民主制度化、法律化;法治是民主的實(shí)現(xiàn)方式,法治將法律記載的民主內(nèi)容予以實(shí)現(xiàn),并對破壞民主的行為予以必要約束;法治是民主的可靠保障,這種保障是建立在民主基礎(chǔ)上的,充分體現(xiàn)合法性原則。3、民主與法治相統(tǒng)一:民主和法治是相互制約、相輔相成的,應(yīng)當(dāng)做到民主法治化與法治民主化。*法治的基本要求:1、法律至上:法律應(yīng)當(dāng)具有至高無上的地位和權(quán)威,成為評判人的一切外部行為的最終標(biāo)準(zhǔn)。2、良法之治:法治國家所依之法應(yīng)是以人權(quán)為核心的前提原則構(gòu)建的良善之法(內(nèi)容和形式上的良善)。3、體制保障:法治體制應(yīng)遵循以下要求:權(quán)力制衡,司法獨(dú)立,司法審查。*(西方國家)法治的生成條件:在西方國家法治的生成過程中,主要有以下要素發(fā)揮了作用:1、商品(市場)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展:商品(市場)經(jīng)濟(jì)傾向于要求平等和規(guī)范,恰能以“法律至上”為形成要件的法治所滿足,同時(shí)具有“形式合理性”的法治僅為商品(市場)經(jīng)濟(jì)所必需。2、“市民社會”的發(fā)育:“市民社會”是構(gòu)成人類社會的基本維度,且決定和制約著國家,為法治所要求的“法律至上”和“限制權(quán)力”提供了一種理論佐證。3、多元、民主政體的存在:只有多元政體的存在,才有了不同政體之間優(yōu)劣的比較,法治的優(yōu)長之處才能較早體現(xiàn)。4、“自然法”觀念的建立:在西方法治思想與實(shí)踐的發(fā)展歷程中,“自然法”的思想觀念是其一以貫之的一根主線。5、法律的相對獨(dú)立發(fā)展:法律與宗教及政治相分離、職業(yè)法律家的存在和法律教育的勃興。我國社會主義法治的基本要求:社會主義法治基本要求是衡量社會主義法治的標(biāo)準(zhǔn)和尺度:1、有法可依:是實(shí)行法治的前提。2、有法必依:是實(shí)行法治的中心環(huán)節(jié)。3、執(zhí)法必嚴(yán):嚴(yán)格依法辦事,嚴(yán)肅執(zhí)法,維護(hù)法律的權(quán)威和尊嚴(yán)4、違法必究:是實(shí)行法治的體現(xiàn)和保障。法治的基本原則:1、民主性原則:是法治的最基本原則。2、合法性原則:也稱依法辦事原則,是法治的核心原則。3、平等性原則:也稱法律面前人人平等原則,即權(quán)利義務(wù)一致、平等保護(hù)、反對特權(quán)4、統(tǒng)一性原則:即法治統(tǒng)一原則,包括法律制度和法律適用的統(tǒng)一性。第七章法律與社會現(xiàn)象的關(guān)系二、簡答題:*法律與政策的異同:我國社會主義法律與黨的政策在根本上是一致的。1、兩者的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)相同:都是建立在社會主義經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)上的上層建筑現(xiàn)象。2、兩者的階級本質(zhì)相同:都是以工人階級為領(lǐng)導(dǎo)的廣大人民共同意志的體現(xiàn)。3、兩者的指導(dǎo)思想相同:都是在馬克思、列寧主義、毛澤東思想、鄧小平理論和“三個(gè)代表”重要思想的指導(dǎo)下制定和實(shí)施的。4、兩者的歷史使命相同:在根本上都擔(dān)負(fù)著建設(shè)社會主義、實(shí)現(xiàn)共產(chǎn)主義的歷史使命。兩者雖在根本上是一致的,但彼此之間也存在著明顯區(qū)別:1、兩者的意志屬性不同:法律是國家意志的體現(xiàn),是由國家機(jī)關(guān)按照法定職權(quán)和法定程序制定的,一旦制定出來,必須向全社會公開;政策是政黨意志的體現(xiàn),是由政黨的各級組織按照黨章規(guī)定的程序制定的,可以不向全社會公開。2、兩者的內(nèi)容和表現(xiàn)形式不同:法律的內(nèi)容比較明確、具體,規(guī)范性較強(qiáng),表現(xiàn)形式為憲法、法律、法規(guī)等規(guī)范性法律文件;政策的內(nèi)容比較原則、抽象,具有號召性和指導(dǎo)性,表現(xiàn)形式為綱領(lǐng)、宣言、決定、決議、聲明、通知、報(bào)告、紀(jì)要等黨內(nèi)文件。3、兩者的調(diào)整范圍不同:大多數(shù)社會關(guān)系既要法律來調(diào)整,又要政策來調(diào)整,但有一些社會關(guān)系只要法律和政策中的一種來調(diào)整。4、兩者的穩(wěn)定性程度不同:法律的穩(wěn)定性較強(qiáng),一旦制定出來,應(yīng)在一定時(shí)間內(nèi)保持不變;總政策和基本政策相對穩(wěn)定,而具體政策會隨客觀情況的變化而變化,但盡量保持穩(wěn)定,不宜變動(dòng)過快。5、兩者的實(shí)施方式的不同:法律是由國家強(qiáng)制力來保證實(shí)施的,具有國家強(qiáng)制性;政策在事實(shí)上也有一定強(qiáng)制性,但沒有國家強(qiáng)制性。*法律與道德的異同:每個(gè)社會的法律與該社會占主導(dǎo)地位的道德是建立在相同的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)上的上層建筑現(xiàn)象,其總體精神和主要內(nèi)容大體相同,都是調(diào)整社會關(guān)系、維護(hù)社會秩序的重要手段。但由于規(guī)范性不同,具有明顯區(qū)別:1、產(chǎn)生的社會條件不同:法律的產(chǎn)生晚于道德,它是隨著原始氏族的解體和私有制與階級的出現(xiàn)而產(chǎn)生的;道德是人類最早文明的表現(xiàn),它與人類社會同步形成。2、形成方式的不同:法律是人們有意識創(chuàng)制出來的,具有自覺性;道德是人們長期生活中自發(fā)形成的,具有自發(fā)性。3、表現(xiàn)方式的不同:法律具有明確內(nèi)容,表現(xiàn)形式為憲法、法律、法規(guī)等規(guī)范性法律文件;道德沒有特定表現(xiàn)形式,一般存在于人們社會意識中,通過人們的言論和行為表現(xiàn)出來。4、調(diào)整的范圍不同:法律只調(diào)整對建立正常社會秩序具有比較重要意義的社會關(guān)系,而道德幾乎涉及社會關(guān)系的各個(gè)方面。5、作用的側(cè)重點(diǎn)不同:法律主要作用于人的外部行為;道德主要作用于人的內(nèi)心世界。6、實(shí)施的方式不同:法律是由國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的,具有國家強(qiáng)制性;道德在實(shí)施上也具有一定的強(qiáng)制性,主要通過社會輿論和內(nèi)心信念來保證實(shí)施。社會主義市場經(jīng)濟(jì)的法律制度:市場經(jīng)濟(jì)就是法治經(jīng)濟(jì),其法律制度包括以下五個(gè)方面:1、確認(rèn)市場主體資格的法律制度2、充分尊重和保護(hù)財(cái)產(chǎn)權(quán)的法律制度3、維護(hù)合同自由的法律制度4、宏觀調(diào)控的法律制度5、社會保障的法律制度第八章法的創(chuàng)制一、名詞解釋:1、法的創(chuàng)制:又稱立法,指一定的國家機(jī)關(guān)依照法定權(quán)限和法定程序,制定、修改、補(bǔ)充和廢止規(guī)范性法律文件的專門活動(dòng)。2、立法體制:是關(guān)于一國的立法機(jī)關(guān)的設(shè)置及其立法權(quán)限的劃分的體系和制度。二、簡答題:*法的創(chuàng)制特征:1、法的創(chuàng)制是由特定的國家機(jī)關(guān)進(jìn)行的活動(dòng):立法是一種國家活動(dòng),它與國家權(quán)力相關(guān)聯(lián)。只有特定的國家機(jī)關(guān)才能行使法的創(chuàng)制權(quán),進(jìn)行創(chuàng)制法律的活動(dòng)。2、法的創(chuàng)制是一定的國家機(jī)關(guān)依照法定職權(quán)進(jìn)行的活動(dòng):每個(gè)立法主體只能就自己擁有的職權(quán),采用法定形式創(chuàng)制法律,不得濫用、超越權(quán)力進(jìn)行創(chuàng)制法律的活動(dòng)。3、法的創(chuàng)制是按照法定程序進(jìn)行的活動(dòng):立法依據(jù)一定的程序,有利于保持法律的嚴(yán)肅性、權(quán)威性和科學(xué)性,減少或避免立法活動(dòng)的隨意性。4、法的創(chuàng)制是運(yùn)用一定技術(shù)進(jìn)行的活動(dòng):為了使所立之法發(fā)揮最佳功效,實(shí)現(xiàn)立法目的,必須加強(qiáng)立法技術(shù)的研究。5、法的創(chuàng)制是制定、修改、補(bǔ)充和廢止法律活動(dòng):立法是產(chǎn)生法和變動(dòng)法的活動(dòng),是一項(xiàng)系統(tǒng)工程。立法都包括制定、修改、補(bǔ)充和廢止法律一系列活動(dòng)。*我國現(xiàn)行的立法體制:我國立法體制的框架結(jié)構(gòu)如下:1、全國人民代表大會及其常務(wù)委員會行使國家立法權(quán)(全國人民代表大會有權(quán)制定和修改憲法和基本法律,全國人大常委會有權(quán)修改和制定除基本法律以外的其他法律)2、國務(wù)院的立法權(quán)(職權(quán)性立法權(quán)、執(zhí)行性立法權(quán)、授權(quán)性立法權(quán))3、中央軍委的立法權(quán)(中央軍事委員會有權(quán)制定軍事法規(guī),其各總部、各兵種、各軍區(qū)有權(quán)制定軍事規(guī)章)4、省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會及其常務(wù)委員會的立法權(quán)(有權(quán)根據(jù)憲法和法律制定地方性法規(guī),并報(bào)全國人大常委會和國務(wù)院備案)5、自治區(qū)的人民代表大會的立法權(quán)(有權(quán)制定自治條例和單行條例,并報(bào)全國人大常委會批準(zhǔn)后生效)6、特別行政區(qū)的立法權(quán)(在不與中華人民共和國基本法相抵觸前提下,可獨(dú)立行駛立法權(quán),并報(bào)全國人大常委會備案,并不影響生效)綜上所述,我國現(xiàn)行的立法體制是一元二級多層次的立法體制。*我國現(xiàn)行的立法程序:我國立法程序主要體現(xiàn)在全國人大及其常委會上:1、提出法律議案:依法享有立法提案權(quán)的機(jī)構(gòu)或人員,按照一定的程序向立法機(jī)關(guān)提出關(guān)于創(chuàng)制、修改、補(bǔ)充或廢止某項(xiàng)法律的動(dòng)議。2、審議法律草案:立法機(jī)關(guān)對列入議程的立法議案所涉及的法律草案進(jìn)行正式審查和討論。3、表決和通過法律草案:是立法機(jī)關(guān)對經(jīng)過審議的法律草案以一定的方式表示最終的態(tài)度。4、公布法律(狹義):立法機(jī)關(guān)或國家元首將已獲得通過的法律以一定方式予以正式公布。公布是立法程序的終結(jié),也是法律生效和實(shí)施的前提。立法的基本原則:社會主義初級階段的基本路線以及社會主義法的本質(zhì)、任務(wù)和作用,決定了我國社會主義現(xiàn)階段立法的基本原則:1、實(shí)事求是,從實(shí)際出發(fā)2、原則性和靈活性相結(jié)合3、總結(jié)經(jīng)驗(yàn)和科學(xué)預(yù)見相結(jié)合4、穩(wěn)定性、變動(dòng)性、和連續(xù)性相結(jié)合第九章法的要素一、名詞解釋:1、法律規(guī)貝y:具體規(guī)定人們的權(quán)利義務(wù)以及相應(yīng)的法律后果的行為準(zhǔn)則,是法的要素中最基本、最主要的內(nèi)容。2、法律原則:為法律規(guī)則提供某種基礎(chǔ)或本源的綜合性的、指導(dǎo)性的價(jià)值準(zhǔn)則或規(guī)范,是法的基本性原理和重要準(zhǔn)則的綜合體。3、法律概念:是對各種法律現(xiàn)象或法律事實(shí)加以描述、概括的概念。4、法的要素:指彼此相互聯(lián)系、相互作用從而構(gòu)成完整的法的系統(tǒng)的各種主要元素。、簡答題/論述題:*法律原則與法律規(guī)則的區(qū)別:法律原則和法律規(guī)則都是法的要素,但有本質(zhì)上區(qū)別:1、在內(nèi)容上:法律規(guī)則的規(guī)定是明確具體的,其目的是消弱或防止法律適用上的自由裁量;法律原則的要求比較模糊,只對行為設(shè)定一些概括性的標(biāo)準(zhǔn),故在使用時(shí)給法官有較大余地的選擇和靈活應(yīng)用。2、在適用范圍上:一條法律規(guī)則只能調(diào)整一種類型的行為;一條法律原則卻可調(diào)整幾種類型的行為,甚至可以涉及社會關(guān)系的各個(gè)方面。3、在使用方式上:法律規(guī)則是以“全有或全無的方式”應(yīng)用于個(gè)案中,沒有彈性;法律原則可能出現(xiàn)不同強(qiáng)度甚至沖突的原則存在于同一部法律中,需要進(jìn)行權(quán)衡,具有相當(dāng)?shù)膹椥浴?法律規(guī)則的結(jié)構(gòu)要素:1、假定條件:指法律規(guī)則中有關(guān)適用該規(guī)則的條件和情況的部分,包括法律規(guī)則的使用條件和行為主體的行為條件。2、行為模式:指法律規(guī)則中規(guī)定人們?nèi)绾尉唧w行為的部分,包括可為模式、應(yīng)為模式、勿為模式。3、法律后果:指法律規(guī)則中規(guī)定人們在做出符合或不符合行為模式所對應(yīng)承擔(dān)的結(jié)果的部分,包括合法后果、違法后果。法律原則的作用:法律原則自身的優(yōu)點(diǎn)有涵蓋面廣,穩(wěn)定性強(qiáng),因此它能夠發(fā)揮極其重要的作用:1、法律原則維護(hù)著法律體系的協(xié)調(diào)一致:法律原則是法律的靈魂,是整個(gè)法律制度的理論基礎(chǔ)。(立法者根據(jù)一定法律原則,對相互沖突的法律規(guī)則進(jìn)行修改和完善,進(jìn)一步維護(hù)法制的統(tǒng)一)。2、法律原則指導(dǎo)人們正確使用法律和遵守法律:法律原則反映了法律的目的,構(gòu)成了正確理解法律的指南。(立法者和司法者通過法律原則進(jìn)行正確的法律解釋,一般社會主體通過正確把握法律原則來提高依法辦事的自覺性)。3、法律原則能在一定程度上彌補(bǔ)法律漏洞:在法無明文規(guī)定時(shí),執(zhí)法者和司法者只能根據(jù)法律原則處理案件,守法者應(yīng)把法律原則當(dāng)做自己的行為準(zhǔn)則。第十章法的淵源一、名詞解釋:1、法的淵源:指法的形式淵源,它是由法定的國家機(jī)關(guān)制定或認(rèn)可的、具有不同法律效力和法律地位的法的各種表現(xiàn)形式。2、規(guī)范性法律文件的系統(tǒng)化:對已經(jīng)制定、頒布的各種規(guī)范性法律文件根據(jù)一定的要求和規(guī)則加以整理和歸類,使之成為形式規(guī)范、內(nèi)容協(xié)調(diào)的成文法系統(tǒng)。3、法律匯編:又稱法規(guī)匯編,指對現(xiàn)行的規(guī)范性法律文件按照一定的目的或標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分門別類、匯編成冊的活動(dòng)。4、法律編纂:又稱法典編纂,指對屬于某一法律部門的全部現(xiàn)行規(guī)范性法律文件進(jìn)行內(nèi)部的加工整理而使之成為一部系統(tǒng)化的新法典的活動(dòng)。5、法律清理:又稱法規(guī)清理,指有關(guān)國家機(jī)關(guān)對一定時(shí)期制定的或一定范圍內(nèi)的規(guī)范性法律文件從體系、內(nèi)容上進(jìn)行審杳、分析和整理,并作岀繼續(xù)適用,需要修改、補(bǔ)充或廢止決定的活動(dòng)。二、簡答題/論述題:*當(dāng)代中國法的淵源的種類:我國法的淵源主要由各種國家機(jī)關(guān)制定的規(guī)范性法律文件所組成,經(jīng)國家認(rèn)可的習(xí)慣在法的淵源中只是一種補(bǔ)充。除香港特別行政區(qū)外,判例不作為我國法的淵源之一:1、憲法:憲法是我國的根本大法,在整個(gè)國家法律系統(tǒng)中處于核心地位(具有最高的法律效力、規(guī)定國家的根本制度、具有特殊的制定主體和制定程序)2、法律:指狹義上的法律,包括由全國人民代表大會制定和修改的基本法律以及全國人大常委會制定和修改的除基本法律以外的其他法律。此外,全國人大及其常委會頒布的具有規(guī)范性內(nèi)容的決定和決議也屬于法的淵源。3、行政法規(guī):國務(wù)院有權(quán)規(guī)定行政措施,制定行政法規(guī),發(fā)布行政決定和命令。4、軍事法規(guī)和軍事規(guī)章:中央軍委制定軍事法規(guī),中央軍委各總部、兵種、軍區(qū)制定軍事規(guī)章。5、地方性法規(guī):省、自治區(qū)、直轄市和較大的市的人大及其常委會根據(jù)地區(qū)具體情況和實(shí)際需要依法執(zhí)行適用該地區(qū)的地方性法規(guī),并報(bào)全國人大常委會和國務(wù)院備案。6、自治條例和單行條例:自治區(qū)制定的自治條例和單行條例,須報(bào)全國人大常委會批準(zhǔn)后生效。自治州、自治縣的自治條例和單行條例,須報(bào)省或自治區(qū)人大常委會批準(zhǔn)后生效,并報(bào)全國人大常委會備案。7、部門規(guī)章和地方政府規(guī)章:部門規(guī)章是由國務(wù)院各部委、中國人民銀行、審計(jì)署和具有行政管理職能的直屬機(jī)構(gòu)制定的規(guī)范性法律文件。地方政府規(guī)章是由省、自治區(qū)、直轄市和較大的市的人民政府制定的規(guī)范性法律文件。8、特別行政區(qū)法:指特別行政區(qū)的國家機(jī)關(guān)依法制定或認(rèn)可的,在特別行政區(qū)內(nèi)具有普遍效力的法律規(guī)范的總稱。9、國際條約和國際慣例:指我國同外國締結(jié)或我國加入并生效的國際法規(guī)范性法律文件。國際慣例是國際條約的補(bǔ)充。*規(guī)范性法律文件的系統(tǒng)化方法:1、法律匯編:又稱法規(guī)匯編,指對現(xiàn)行的規(guī)范性法律文件按照一定的目的或標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分門別類、匯編成冊的活動(dòng)。法律匯編的主體可以是官方的,也可以是非官方的。法律匯編不是立法活動(dòng)。2、法律編纂:又稱法典編纂,指對屬于某一法律部門的全部現(xiàn)行規(guī)范性法律文件進(jìn)行內(nèi)部的加工整理而使之成為一部系統(tǒng)化的新法典的活動(dòng)。法律編纂只有全國人民代表大會才有權(quán)編纂法典。法律編纂是立法活動(dòng)。3、法律清理:又稱法規(guī)清理,指有關(guān)國家機(jī)關(guān)對一定時(shí)期制定的或一定范圍內(nèi)的規(guī)范性法律文件從體系、內(nèi)容上進(jìn)行審查、分析和整理,并作出繼續(xù)適用,需要修改、補(bǔ)充或廢止決定的活動(dòng)。法律清理是由國家機(jī)關(guān)才能進(jìn)行的專門活動(dòng)。法律清理不是立法活動(dòng)。第十一章法律解釋一、名詞解釋:1、法律解釋:指在一定的法律適用場合,有權(quán)國家機(jī)關(guān)或個(gè)人遵循法定的權(quán)限和程序,按照一定的原則和方法對法律文本所進(jìn)行的闡釋。2、法律推理:人們從一個(gè)或幾個(gè)已知的前提得岀某種法律結(jié)論的思維過程。二、簡答題:*我國法律解釋的體制:1、立法解釋:全國人民代表大會常務(wù)委員會對法律的規(guī)定需要進(jìn)一步明確具體含義,以及法律制定后出現(xiàn)新的情況,需要明確使用法律依據(jù)的進(jìn)行解釋。2、司法解釋:分屬最高人民法院的審判解釋和最高人民檢察院的監(jiān)察解釋。(兩者有分歧,報(bào)請全國人大常委會解釋及決定。)3、行政解釋:不屬于審判和監(jiān)察解釋的問題,由國務(wù)院及其主管部門進(jìn)行解釋。4、其他解釋:凡屬于地方性法規(guī)需要進(jìn)一步明確界限的,由制定法規(guī)的省、自治區(qū)、直轄市人民代表大會常務(wù)委員會進(jìn)行解釋;凡屬于地方性法規(guī)具體應(yīng)用問題,由省、自治區(qū)、直轄市人民政府主管部門進(jìn)行解釋。全國人大常委會對特別行政區(qū)基本法進(jìn)行解釋,除基本法以外其他法律由特別行政區(qū)法院解釋。法律解釋的功能:1、明確法律:通過法律的明確化,使人們獲取統(tǒng)一,性理解的規(guī)范體系。2、改良法律:可以彌補(bǔ)法律的缺陷,使法律的不足之處得到糾正和改進(jìn)。3、發(fā)展法律:填補(bǔ)法律漏洞,為查找法律空缺、完善法律奠定基礎(chǔ)。4、穩(wěn)定法律:能增強(qiáng)法律本身的公正性,提升法律的權(quán)威性,鞏固法律的至上地位。法律推理的特點(diǎn):1、法律推理是一種尋求正當(dāng)性證明的推理2、法律推理要受現(xiàn)行法律的約束3、法律推理的結(jié)果涉及當(dāng)事人的利害關(guān)系4、法律推理需運(yùn)用多種科學(xué)的方法和規(guī)則進(jìn)行第十二章法律體系一、名詞解釋:1、法律體系:指將一個(gè)國家在一定時(shí)期內(nèi)的全部現(xiàn)行法律規(guī)范,按照一定的標(biāo)準(zhǔn)和原則,劃分為各個(gè)法律部門而形成的內(nèi)在一致的統(tǒng)一體。2、法律部門:又稱部門法,是對一國現(xiàn)行的法律規(guī)范按所調(diào)整的社會關(guān)系的不同以及與之相適應(yīng)的調(diào)整方法的不同所做的分類。二、簡答題/論述題:*當(dāng)代中國主要法律部門:1、憲法:是規(guī)定國家根本制度和根本任務(wù)、集中表現(xiàn)各種政治力量對比關(guān)系、保障公民權(quán)利的國家根本法。(包括1982年《憲法》和四次憲法修正案,還包括幾個(gè)附屬較低層次憲法性單行法:主要國家機(jī)關(guān)組織法、選舉法和代表法、民族區(qū)域自治法、特別行政區(qū)基本法、立法法、授權(quán)法、國籍法和其他公民權(quán)利法、法官法和檢察官法、其他附屬法律和規(guī)范性法律文件)2、行政法:是調(diào)整國家行政管理活動(dòng)中各種社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。(行政組織法,行政行為法,行政法制監(jiān)督、行政救濟(jì)、行政責(zé)任法)3、民法:是調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間以及公民與法人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。4、商法:是調(diào)整平等主體之間商事關(guān)系或商事行為的法律。5、經(jīng)濟(jì)法:是調(diào)整國家宏觀調(diào)控經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中形成的經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。(包括有關(guān)指導(dǎo)經(jīng)濟(jì)體制改革的規(guī)定、有關(guān)國民經(jīng)濟(jì)計(jì)劃和宏觀管理的法律規(guī)范、有關(guān)各類企業(yè)管理的法律規(guī)范、有關(guān)市場主體和市場秩序的法律)6、勞動(dòng)法和社會保障法:是調(diào)整勞動(dòng)關(guān)系以及與勞動(dòng)關(guān)系有密切聯(lián)系的其他社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱;是調(diào)整有關(guān)社會保障與社會福利關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。7、環(huán)境與資源保護(hù)法:是關(guān)于保護(hù)環(huán)境和自然資源、防止污染和其他公害的法律規(guī)范的總稱。(包括環(huán)境保護(hù)法,即保護(hù)環(huán)境、防止污染和其他社會公害的法律規(guī)范的總稱,以及自然資源法,即調(diào)整各種自然資源的規(guī)劃、合理開發(fā)、利用、治理和保護(hù)等行為的法律規(guī)范的總稱。)8、軍事法:是有關(guān)軍事管理和國防建設(shè)方面的法律規(guī)范的總稱。9、刑法:是關(guān)于犯罪與刑罰的法律規(guī)范的總稱。10、訴訟法:是有關(guān)各種訴訟活動(dòng)的法律規(guī)范的總稱。(民事訴訟法、行政訴訟法、刑事訴訟法)法律體系的特征:根據(jù)法律體系的概念和含義,有以下特征:1、法律體系的統(tǒng)一性(最顯著)2、法律體系的客觀性3、法律體系的層次性4、法律體系的穩(wěn)定性第十三章法律實(shí)施一、名詞解釋:1、法律實(shí)施:又稱法的實(shí)施,指法律在社會生活中被人們實(shí)際地貫徹施行。2、法律實(shí)效:指法律在社會生活中被執(zhí)行、適用和遵守的實(shí)際效應(yīng)和實(shí)際狀況。3、執(zhí)法:又稱法的執(zhí)行,指行政機(jī)關(guān)依照法定職權(quán)和法定程序,行使行政管理職權(quán)、履行職責(zé)、貫徹和實(shí)施法律的活動(dòng)。4、司法:又稱法的適用,指司法機(jī)關(guān)及其司法人員依照法定職權(quán)和法定程序,具體運(yùn)用法律處理案件的專門活動(dòng)。5、守法:又稱法的遵守,指二切國家機(jī)關(guān)、社會組織、公職人員及廣大公民都必須自覺遵守法律,在法律允許的范圍內(nèi)活動(dòng),依法享有法定權(quán)利,履行法定義務(wù)。6、法律效果:人們遵循法律所產(chǎn)生的社會效應(yīng)和后果。7、法律效益:法律在實(shí)施過程中所產(chǎn)生的效用和利益。二、簡答題/論述題:*執(zhí)法的特征:1、執(zhí)法主體的特定性:執(zhí)法主體必須是行政機(jī)關(guān)及其公職人員或經(jīng)行政機(jī)關(guān)授權(quán)、委托組織的人員。2、執(zhí)法范圍的廣泛性:執(zhí)法是行政機(jī)關(guān)以國家名義對社會實(shí)行全方位的組織和管理,涉及社會生活的各個(gè)方面。其數(shù)量和內(nèi)容居所有法律部門之首。3、執(zhí)法過程的主動(dòng)性和單向性:執(zhí)法一般處于積極主動(dòng)的狀態(tài),是單向性活動(dòng),它是由行政權(quán)的性質(zhì)所決定的。4、執(zhí)法內(nèi)容的靈活性:為了適應(yīng)社會關(guān)系的復(fù)雜性和社會發(fā)展不平衡性,執(zhí)法活動(dòng)須具有較大靈活性,來滿足社會對它的基本要求,賦予行政機(jī)關(guān)一定的自由裁量權(quán)是執(zhí)法靈活性的具體體現(xiàn)。5、執(zhí)法活動(dòng)的國家強(qiáng)制性:行政機(jī)關(guān)代表國家為了維護(hù)社會公眾利益而強(qiáng)制他人服從的性質(zhì),行政強(qiáng)制力是一種國家權(quán)力。是執(zhí)法有效進(jìn)行的保證,也是執(zhí)法權(quán)威性的體現(xiàn)。*執(zhí)法的基本原則:執(zhí)法基本原則指行政機(jī)關(guān)及其工作人員在執(zhí)法活動(dòng)中應(yīng)遵循的一定準(zhǔn)則和要求:1、依法行政原則:又稱執(zhí)法合法性原則,指一切執(zhí)法活動(dòng)必須以法律為依據(jù),嚴(yán)格按照法定權(quán)限、法定程序,越權(quán)無效,否則違法要承擔(dān)責(zé)任。(內(nèi)容包括:執(zhí)法權(quán)的行使必須依據(jù)法律、執(zhí)法權(quán)的行使必須符合法定權(quán)限、執(zhí)法權(quán)的行使必須符合法定程序)2、執(zhí)法合理原則:指行政機(jī)關(guān)的執(zhí)法活動(dòng)應(yīng)當(dāng)客觀、適度、在法律規(guī)定范圍內(nèi),體現(xiàn)公平正義的要求。(內(nèi)容包括:執(zhí)法行為必須符合法律目的和宗旨、執(zhí)法行為必須有合理的動(dòng)機(jī)、執(zhí)法行為必須建立在正當(dāng)考慮基礎(chǔ)上、執(zhí)法行為的內(nèi)容與結(jié)果必須公正合理)3、執(zhí)法效率原則:又稱執(zhí)法效益原則,指行政機(jī)關(guān)在執(zhí)法活動(dòng)中,在一定的時(shí)期內(nèi)成本投入和效益產(chǎn)出的關(guān)系。4、執(zhí)法應(yīng)急性原則:指行政機(jī)關(guān)在特殊情況下可以采取沒有法律規(guī)定甚至在某些方面與法律相抵觸的行政行為,以滿足保障國家安全和維護(hù)社會穩(wěn)定的根本要求。*司法的特征:1、司法職權(quán)的特定性:司法權(quán)只能由特定的國家機(jī)關(guān)及其工作人員,依照法定職權(quán)、程序來行使,具有國家權(quán)威性。2、司法活動(dòng)的專業(yè)性:參與司法活動(dòng)的人員必須具備專業(yè)的理念、知識、技能,運(yùn)用獨(dú)特的語言、邏輯推理規(guī)律和職業(yè)技巧能力。3、司法過程的程序性:司法機(jī)關(guān)在職權(quán)范圍內(nèi)依法行使國家權(quán)力的過程中必須嚴(yán)格依照法定程序進(jìn)行。4、司法裁決的國家強(qiáng)制性:司法機(jī)關(guān)在使用法律過程中作出的判決和裁定具有極大的權(quán)威性和公信力,一經(jīng)生效,具有不可撤銷性和強(qiáng)制性。5、司法結(jié)果具有文書性:司法必須有適用法律的文書,如法院判決書、裁定書等。*司法與執(zhí)法的區(qū)別:司法和執(zhí)法都是法律實(shí)施的活動(dòng),但具有以下區(qū)別:1、兩者的主體不同:司法由司法機(jī)關(guān)及其公職人員適用法律的活動(dòng),主體是由法院和檢察院;執(zhí)法是行政機(jī)關(guān)及其工作人員執(zhí)行法律的活動(dòng),執(zhí)法活動(dòng)的廣泛性使得主體比司法多。2、兩者的對象不同:司法本質(zhì)是一種判斷,對各類糾紛和爭端進(jìn)行判斷和裁決;執(zhí)法是一種管理,對社會全方面的組織和管理。執(zhí)法對象比司法廣泛。3、兩者的程序性要求不同:司法活動(dòng)要遵循嚴(yán)格的程序法規(guī)定,一旦違反即構(gòu)成犯罪;執(zhí)法活動(dòng)追求效率和迅速,使得程序上相對簡便。4、兩者的地位不同:司法活動(dòng)具有被動(dòng)性,審判活動(dòng)貫徹“不告不理”原則,裁判時(shí)貫徹中立性原則;執(zhí)法活動(dòng)具有較強(qiáng)經(jīng)常性和主動(dòng)性,處理時(shí)具有一定的傾向性。*司法的基本要求:司法的基本要求是司法本質(zhì)的體現(xiàn),也是評價(jià)司法的效率和效果的基本標(biāo)準(zhǔn):1、正確:在審理案件過程中要用正確的方法查清事實(shí),全面掌握證據(jù)。2、合法:在司法過程中要貫徹法治原則,嚴(yán)格依法辦事,符合法律規(guī)定。3、及時(shí):司法活動(dòng)每個(gè)環(huán)節(jié)和全部過程要符合法律規(guī)定的時(shí)間要求,保證法律適用的效率。4、公正:司法人員在審理案件過程中必須客觀公正,不偏不倚,秉公司法。5、合理:司法機(jī)關(guān)審理案件要結(jié)合社會實(shí)際狀況,考慮各地經(jīng)濟(jì)文化發(fā)展水平、道德傳統(tǒng)等因素,依法作出合乎情理的處理。*司法的基本原則:司法基本原則指司法機(jī)關(guān)為了有效地實(shí)現(xiàn)其任務(wù)和目的所必須遵循的組織和活動(dòng)的指導(dǎo)方針,它是法的本質(zhì)及作用在司法制度中的反映。1、司法公正原則:司法機(jī)關(guān)依法公正地行使審判權(quán)和檢察權(quán),不偏不倚地裁判每個(gè)案件,維護(hù)社會正義,包括實(shí)體公正和程序公正。司法公正是人類社會的理想,是現(xiàn)代民主社會的重要內(nèi)容,符合法治精神和法律的內(nèi)在要求,也是法律的精髓和基本價(jià)值,屬于司法的核心原則。2、司法機(jī)關(guān)依法獨(dú)立行使職權(quán)原則:是保證司法機(jī)關(guān)正常行使職權(quán)的基本條件,也是實(shí)現(xiàn)司法公正的重要前提,包括司法權(quán)的專屬性、司法權(quán)的獨(dú)立性、司法權(quán)的合法性。3、公民在適用法律上一律平等:它既是公民的一項(xiàng)基本權(quán)利,也是司法的基本原則。其基本含義包括:我國法律對于任何公民都是平等適用、公民的合法權(quán)益都平等地收到法律保護(hù)、任何公民的違法犯罪行為,都要依法平等地受到制裁、任何公民都享有平等的訴訟權(quán)利。4、以事實(shí)為依據(jù),以法律為準(zhǔn)繩:指司法機(jī)關(guān)在審理一切案件時(shí),都必須以案件的客觀事實(shí)作為定性定量處理的基點(diǎn),而不能以主觀臆斷為根據(jù);指司法機(jī)關(guān)在審理案件時(shí),必須嚴(yán)格按照法律規(guī)定辦事,將法律作為處理案件的唯一標(biāo)準(zhǔn)和尺度。5、司法責(zé)任原則:司法機(jī)關(guān)和司法人員在職務(wù)活動(dòng)中,侵犯了公民、法人或其他社會組織的合法權(quán)益,造成一定后果而應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的制度。影響法律實(shí)施的主要因素:1、法律制定方面:法律創(chuàng)制是部分社會成員參加的活動(dòng),對具體法律規(guī)定有不同理解。其次,立法質(zhì)量、法律內(nèi)容的可操作性等因素也是影響法律實(shí)施的實(shí)現(xiàn)。2、法律意識方面:法律實(shí)施最根本的保障是所有公民、組織、團(tuán)體都具有遵守、執(zhí)行和尊重法律的信念。一個(gè)社會的法律是否能很好轉(zhuǎn)化為法律效果,直接反映一個(gè)社會的法律意識和法制觀念水平。3、法律制度方面:法律作為良好的社會調(diào)整手段通常具備三個(gè)標(biāo)準(zhǔn):低成本高效率,簡單有效、更加注重思想精神上的效果,運(yùn)行上帶有一定的自發(fā)性、自愿性、符合人們的理性。4、法律實(shí)施效果方面:法治社會不但要有完備的法律體系,更要有法律的崇高權(quán)威和社會公平的機(jī)制,真正體現(xiàn)法律實(shí)施的效果。5、法律執(zhí)行機(jī)制方面:為了體制改革,需建立新機(jī)制,其基本要求:健全機(jī)構(gòu)、分工合理、明確權(quán)責(zé)、公正程序、規(guī)范行為、高效廉潔、足夠經(jīng)費(fèi)、有效監(jiān)督。第十四章法的效力一、名詞解釋:1、法的效力:即法的約束力,指人們應(yīng)當(dāng)按照法律規(guī)定的要求行為,必須服從法律。狹義法的效力,指法的生效范圍或適用范圍,即法對什么人、在什么地方和什么時(shí)間有約束力。2、法的溯及力:指法的溯及既往的效力,即新法頒布以后對其生效以前發(fā)生的事件和行為是否適用的問題。若適用就有溯及力,不適用則不具有溯及力。二、論述題:*法的效力位階:法的效力位階,又稱法的效力的層次或等級,指一國法律體系中不同的法的淵源在效力方面的差別:1、憲法至上原則:憲法是規(guī)定一個(gè)國家最基本的權(quán)利、權(quán)力和義務(wù),具有最高的法的效力。國家一切法律不得與憲法相抵觸,否則不具有任何法的效力。同時(shí)具有普遍的法律效力,適用一切主體。2、等級序列原則:在我國統(tǒng)一的法律體系中,制定法律機(jī)關(guān)的地位越高,其所制定的法的效力也相應(yīng)處于優(yōu)勢。此原則實(shí)質(zhì)上是以制定法律機(jī)關(guān)的等級來決定法的效力的大小。3、特別法優(yōu)于一般法原則:在同一主體制定的法律規(guī)范中,按照特定的、更為嚴(yán)格的程序制定的法律規(guī)范優(yōu)于普遍性的法律規(guī)范。4、后法優(yōu)于前法或新法優(yōu)于舊法原則:依據(jù)法律制定的先后來確定其優(yōu)先順序。5、成文法優(yōu)先原則:是確認(rèn)立法機(jī)關(guān)制定的成文法與司法機(jī)關(guān)的判例、習(xí)慣等不成文規(guī)則在法的效力上的關(guān)系,一般優(yōu)先適用成文法。6、國際法優(yōu)于國內(nèi)法原則:在特定條件下,應(yīng)該優(yōu)先適用與國內(nèi)法相沖突的國際法。但保留聲明除外。第十五章權(quán)利和義務(wù)一、名詞解釋:1、權(quán)利:是規(guī)定或隱含在法律規(guī)范中,實(shí)現(xiàn)于法律關(guān)系中的、主體以相對自由的作為或不作為的方式獲得利益的一種手段。2、義務(wù):是設(shè)定或隱含在法律規(guī)范中,實(shí)現(xiàn)于法律關(guān)系中的、主體以相對被動(dòng)的作為或不作為的方式保障權(quán)利主體獲得利益的一種約束手段。3、人權(quán):指直接關(guān)系到人得以維護(hù)生存、從事社會生活所必不可少的最基本權(quán)利,是人類社會最高形式的、最普遍的權(quán)利。4、權(quán)力:是合法確認(rèn)和改變?nèi)穗H關(guān)系或者處理他人財(cái)產(chǎn)或者人身的能力。二、簡答題:*權(quán)利的特征:1、權(quán)利的本質(zhì)是由法律規(guī)范所決定的,具有合法性,得到國家的保護(hù)。2、權(quán)利具有一定的界限,一旦超出界限便不再是權(quán)利,不具有權(quán)利的屬性。3、權(quán)利是權(quán)利主體依據(jù)自己的意志來決定是否實(shí)施行為以及實(shí)施何種行為,權(quán)利具有一定的自主性和能動(dòng)性。4、權(quán)利的目的是為了保護(hù)一定的利益而采取的法律手段。5、權(quán)利和義務(wù)是相輔相成的,沒有義務(wù)也就沒有權(quán)利,反之亦然。*義務(wù)的特征:1、義務(wù)是直接或間接由法律規(guī)范決定的。2、義務(wù)的履行不以義務(wù)人主觀上是否愿意為轉(zhuǎn)移,義務(wù)具有一定的強(qiáng)制性。3、義務(wù)是以保障權(quán)利主體獲得利益為目的而采取的一種法律手段。*權(quán)利和義務(wù)的關(guān)系:權(quán)利和義務(wù)在總體上是對立統(tǒng)一的關(guān)系。1、在結(jié)構(gòu)上的對立統(tǒng)一性:權(quán)利和義務(wù)是對應(yīng)設(shè)置的,在一定條件下可互相包含,即在法律關(guān)系中同一人既是權(quán)利主體又是義務(wù)主體。權(quán)利是目的,義務(wù)是實(shí)現(xiàn)權(quán)利的手段。2、在總量上的守恒性:一個(gè)社會的權(quán)利總量的絕對值等于義務(wù)總量的絕對值。3、在功能上的互補(bǔ)性:權(quán)利的實(shí)現(xiàn)會受到義務(wù)的制約,義務(wù)的履行也會受到權(quán)利的限制。權(quán)利可促進(jìn)自由的實(shí)現(xiàn),而義務(wù)有助于秩序的建立。4、在價(jià)值上的一致性:設(shè)立的目的都是體現(xiàn)了法律價(jià)值,同時(shí)也是法律主體實(shí)現(xiàn)自身價(jià)值的途徑。*權(quán)力和權(quán)利的不同點(diǎn):1、在適用主體上:公共管理機(jī)關(guān)使用權(quán)力;公民個(gè)人使用權(quán)利。2、在性質(zhì)上:權(quán)力以公共利益為目的,具有公共性;權(quán)利不具有公共性。3、權(quán)力不能任由權(quán)力行使者選擇行使;權(quán)利可由權(quán)利主體自由選擇或放棄。4、在影響力上:權(quán)力直接或間接伴隨著國家強(qiáng)制力;權(quán)利只有在義務(wù)主體不履行義務(wù)時(shí)才能訴諸公權(quán)力的保護(hù),一般不能自我救濟(jì)。人權(quán)的國內(nèi)法保護(hù):保護(hù)人權(quán)是一國法律的重要內(nèi)容和立法所依據(jù)的基本原則,法律是確認(rèn)與保障人權(quán)實(shí)現(xiàn)的有力工具。1、人權(quán)的憲法體現(xiàn):以憲法的形式確認(rèn)和宣布人權(quán),是近代民主政治和法治的顯著特征。2、人權(quán)的立法規(guī)定:不同的立法方式把憲法確認(rèn)的基本人權(quán)規(guī)范化、具體化。3、人權(quán)的司法保護(hù):通過貫徹司法平等等原則來保障人權(quán)。人權(quán)的存在形態(tài):人權(quán)指直接關(guān)系到人得以維護(hù)生存、從事社會生活所必不可少的最基本權(quán)利,是人類社會最高形式的、最普遍的權(quán)利。1、道德意義上的人權(quán):是一種應(yīng)然的道德權(quán)利,基于人的屬性和本質(zhì)應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利,具有普遍性和一致性。2、法律意義上的人權(quán):是法定之權(quán),具有實(shí)現(xiàn)的可能性。3、實(shí)際享有的人權(quán):需要通過各種條件和努力才能成為人民真正享有的權(quán)利。第十六章法律關(guān)系一、名詞解釋:1、法律關(guān)系:根據(jù)法律規(guī)范而產(chǎn)牛的以法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系為內(nèi)容的特殊的社會關(guān)系。2、法律關(guān)系主體:指法律關(guān)系的參加者,即法律關(guān)系中權(quán)利的享有者和義務(wù)的承擔(dān)者。3、法律關(guān)系客體:指法律關(guān)系主體的權(quán)利和義務(wù)所指向?qū)ο蟆?、權(quán)利能力:又稱法律人格,指法律關(guān)系主體依法享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的能力或資格。5、行為能力:是法律所確認(rèn)的,由法律關(guān)系主體能以自己的意志、通過自己的行為實(shí)際取得權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的能力或資格。6、法律事實(shí):指法律規(guī)范所規(guī)定的,能夠引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的現(xiàn)象。7、事件:與法律關(guān)系主體的意志無關(guān)的客觀現(xiàn)象。二、簡答題/論述題:*法律關(guān)系的特征:法律關(guān)系是根據(jù)法律規(guī)范而產(chǎn)生的以法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系為內(nèi)容的特殊的社會關(guān)系。與一般社會關(guān)系相比,具有以下特征:1、法律調(diào)整性:法律關(guān)系是以法律規(guī)范的存在為前提的社會關(guān)系,法律關(guān)系是法律規(guī)范的實(shí)現(xiàn)形式,是法律規(guī)范的內(nèi)容在現(xiàn)實(shí)生活中的具體貫徹。2、國家意志性:法律關(guān)系參加者的意志和國家意志在法律關(guān)系建立和實(shí)現(xiàn)過程中是相互聯(lián)系的,國家意志對產(chǎn)生和實(shí)現(xiàn)法律關(guān)系起著主導(dǎo)作用,是法律關(guān)系的根據(jù)。參加者的意志則是實(shí)現(xiàn)國家意志的必要條件。3、權(quán)利義務(wù)性:法律關(guān)系是以法律關(guān)系主體的權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容的社會關(guān)系,且主體的權(quán)利和義務(wù)是相對應(yīng)的。4、國家強(qiáng)制性:法律關(guān)系是由國家強(qiáng)制力來保障實(shí)施的社會關(guān)系,這種保證作用是保障法律權(quán)利和義務(wù)內(nèi)容得以實(shí)現(xiàn)的重要條件。*法律關(guān)系主體的種類:法律關(guān)系主體必須同時(shí)具備兩個(gè)條件:是獨(dú)立自由的;是人格化的。1、自然人:指有生命并具有法律人格的個(gè)人。(公民是自然人中最基本、數(shù)量最多的法律關(guān)系主體)。2、
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