第八章：企業(yè)法律制度(新)

第八章

企業(yè)法律制度企業(yè)的概念企業(yè)法體系企業(yè)法基本內(nèi)容

1.1企業(yè)與企業(yè)法

一、企業(yè)與企業(yè)的特征和分類（一）企業(yè)和企業(yè)的特征 企業(yè)可以表述為“現(xiàn)代社會人們進行經(jīng)濟活動的一種社會組織”。也可以表述為“是專門從事生產(chǎn)經(jīng)營活動或服務(wù)性業(yè)務(wù)的營利性的社會組織”。由以上表述可見，企業(yè)一般應(yīng)具有以下三個特征：1、是從事經(jīng)濟活動的組織（生產(chǎn)、經(jīng)營、服 務(wù)等）。2、是人的要素和物的要素的結(jié)合。3、是以營利為目的的組織。

（二）企業(yè)的分類以不同的標準或需要，可對企業(yè)作以下幾種分類，這樣分類對企業(yè)法的立法、對企業(yè)的管理是有意義的。1、以企業(yè)的所屬行業(yè)或經(jīng)營的內(nèi)容分：工業(yè)、農(nóng)業(yè)、商業(yè)、交通運輸（海、陸、空）、金融、保險、郵電、通訊、服務(wù)、建筑等等。2、以企業(yè)的所有制形式分：全民所有制、集體所有制、私營企業(yè)、中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)、外商獨資企業(yè)、股份制企業(yè)。

3、以企業(yè)對債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任的形式分：有限責(zé)任企業(yè)（有限責(zé)任公司、股份公司、全民、集體企業(yè)）無限責(zé)任企業(yè)（個人獨資企業(yè)）無限連帶責(zé)任企業(yè)（個人合伙企業(yè)）4、以企業(yè)是否具備法人資格分：法人企業(yè):具備法人資格（全民、集體、有限、股份有限責(zé)任公司）非法人企業(yè)：不具備法人資格（個人獨資、合伙企業(yè)）二、企業(yè)法和企業(yè)法的體系

企業(yè)法是調(diào)整（或規(guī)范）企業(yè)的法律地位、結(jié)構(gòu)、形式、設(shè)立、變更和終止以及活動方式的法律規(guī)范的總稱。關(guān)于企業(yè)法的立法體系，在不同制度的國家及同一國家的不同時期都有不同的設(shè)計。但一般不外乎于企業(yè)的組織形式、資產(chǎn)的所有制形式、責(zé)任形式等。就我國目前企業(yè)法的立法體系，基本和前面企業(yè)的分類相對應(yīng)。1、按企業(yè)的所有制形式立法 （1）全民所有制企業(yè)----全民所有制工業(yè)企 業(yè)法、國有商業(yè)銀法等。 （2）集體所有制企業(yè)-----城鎮(zhèn)集體企業(yè)法、 農(nóng)村集體企業(yè)法。 （3）私有企業(yè)---私營企業(yè)法、個人獨資企業(yè) 法、外商獨資企業(yè)法。 （4）混合所有制企業(yè)----中外合資企業(yè)法、 中外合作企業(yè)法、公司法。2、按企業(yè)對債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任的形式立法（1）有限責(zé)任企業(yè)----公司法（2）無限責(zé)任企業(yè)----個人獨資企業(yè)法（3）無限連帶責(zé)任----合伙企業(yè)法3、按企業(yè)經(jīng)營的內(nèi)容立法（1）工業(yè)企業(yè)-------工業(yè)企業(yè)法（2）農(nóng)業(yè)企業(yè)-------農(nóng)業(yè)企業(yè)法（3）金融業(yè)---------商業(yè)銀行法（4）交通運輸業(yè)-------交通運輸企業(yè)法

除此之外，還涉及企業(yè)注冊登記、管理、破產(chǎn)方面的法律法規(guī)：（1）《中華人民共和國公司登記管理條例》（2）《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》（3）《中華人民共和國合伙企業(yè)登記管理辦法》（4）《企業(yè)法人法定代表人登記管理條例》（5）《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》案例討論（一）

顧某是某機關(guān)正式工作人員，想自立門戶創(chuàng)建一家獨資企業(yè)，他勾勒出欲設(shè)企業(yè)大致情況如下：企業(yè)名稱為“潔惠面點制作有限公司”，自己為企業(yè)懂事長。認為注冊資本越低，承擔(dān)的責(zé)任越少，故資本暫定為10000元。借用一處即將拆遷的街面房做經(jīng)營場所，拆遷時再想辦法。雇傭3名職工，工資中不包括養(yǎng)老金、失業(yè)保險金、醫(yī)療保險金等，由職工自己解決。企業(yè)業(yè)務(wù)少，沒必要設(shè)置帳薄，配備專門財會人員。自己不懂經(jīng)營，準備聘請一名經(jīng)理管理企業(yè)，但重大的事由自己決定。若經(jīng)理在外代表企業(yè)所進行的活動超越其職權(quán)對企業(yè)不利的，由經(jīng)理自行對外負責(zé)。因企業(yè)不取得法人資格故無需登記，做塊招牌掛在經(jīng)營場所即可開業(yè)了。問：顧某以上的想法是否符合法律規(guī)定？案例討論（二）

A、B、C、D、E是某村村民，其中B是A的兒子，14周歲，E是A的弟弟，是本縣地稅局副局長。A、B、C、D、E5人于1999年8月2日在本縣縣城達成書面協(xié)議，決定創(chuàng)辦合伙企業(yè)，共同經(jīng)營服裝零售。合伙協(xié)議整體規(guī)定如下:1.合伙企業(yè)名為“洪亮服裝經(jīng)營部”，營業(yè)地點為本縣縣城集貿(mào)市場南大街一號，租房4間作為營業(yè)場所;2.經(jīng)營范圍:服裝零售;合伙目的:共同經(jīng)營，共享收益;3.A、B、C、D、E各出資人民幣1萬元，于1999年8月10日前繳付完畢;4.利潤平均分配，虧損平均承擔(dān);5.合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行由A負責(zé)分派任務(wù);6.合伙企業(yè)解散時，各自收回自己的出資。當時合伙協(xié)議經(jīng)全體合伙人簽字、蓋章后生效，并于當日各自繳付出資。A僅持該協(xié)議向縣工商行政管理局申請合伙企業(yè)設(shè)立登記?？h工商行政管理局于9月20日電話告知E:對申請設(shè)立合伙企業(yè)洪亮服裝經(jīng)營部，因不符合條件，不予登記。討論：本合伙企業(yè)成立過程中，有哪些事項不符合我國有關(guān)法律規(guī)定?合伙協(xié)議：合伙企業(yè)是指由各合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險，并對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的營利性組織。合伙協(xié)議是合伙企業(yè)成立的依據(jù)，也是合伙人權(quán)利義務(wù)的依據(jù)，必須以書面形式訂立，且經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后方能生效。合伙協(xié)議應(yīng)載明以下事項：(1)合伙企業(yè)的名稱和主要經(jīng)營場所的地點;(2)合伙目的和合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍;(3)合伙人的姓名及住所;(4)合伙人的出資方式、數(shù)額和繳付出資的期限;(5)利潤分配與虧損分擔(dān)辦法;(6)合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行;(7)入伙與退伙;(8)合伙企業(yè)的解散與清算;(9)違約責(zé)任。合伙協(xié)議可以載明合伙企業(yè)的經(jīng)營期限和合伙人爭議的解決方式。合伙協(xié)議的修改或補充需經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致。案例討論（三）

A、B、C三人于2002年10月達成協(xié)議，集資8萬元共同開設(shè)一商店，其中A出資2萬元，B出資2.5萬元，C出資3.5萬元，三人約定按出資比例分享盈利、分擔(dān)虧損。三方當月交清全部投資并經(jīng)核準登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。當年年終結(jié)算的盈利按協(xié)議進行了分配。2003年2月開始，三人意見出現(xiàn)分歧。A在2003年9月個人貸款買了一輛汽車從事鮮活商品販賣，因所運海鮮腐爛，損失4萬元，A變賣汽車清償債務(wù)，但仍欠漁場2萬元。2003年11月，A私自與D商量把自己在商店中的2萬元財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給D，但B、C不同意，于是A私自取走了自己的出資2萬元。同年年終結(jié)算，該合伙商店共虧損6萬元。這時，C要求退伙，合伙企業(yè)難以維持。B、C商定按進貨價格計算，分別得價值1.5萬元和2萬元的商品，對合伙債務(wù)未做處理。B、C要求A分攤商店的虧損，A稱已退伙，應(yīng)由D分攤。

2004年初，與該商店有業(yè)務(wù)往來的債權(quán)人甲公司獲悉商店散伙的消息后，便找A，要求A清償合伙企業(yè)欠2003年貨款6萬元。A說自己早已退出合伙商店，對合伙債務(wù)可有D負責(zé)。甲公司找到C，C認為按照協(xié)議只承擔(dān)債務(wù)的44%。甲公司找到B，B認為還債三人都有份，他不還，我也不還，要還只以商品折價清償。為此，甲公司向法院起訴。同時，由于A欠某漁場2萬元債務(wù)遲遲不還，漁場也訴諸法院，要求A清償債務(wù)。問題：1、對于甲公司的債務(wù)和漁場的債務(wù)應(yīng)如何承擔(dān)？2、A把自己的份額轉(zhuǎn)讓給D的行為是否有效？D能否成為合伙人。3、A退伙的行為是否有效？4、在合伙債務(wù)與個人債務(wù)并存的情形下，應(yīng)如何確定A清償兩種債務(wù)的先后順序？合伙企業(yè)的入伙、退伙及債務(wù)承擔(dān)

(1)入伙條件：全體合伙人一致同意訂立入伙協(xié)議結(jié)果：取得合伙人資格，對合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，享有與其他合伙人同等權(quán)利和責(zé)任。(2)退伙形式：有自愿退伙、法定退伙、除名退伙三種效力：合伙人資格消滅，對其退伙前發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，對合伙企業(yè)虧損按約定比例分擔(dān)（無約定比例時平均分擔(dān)）債務(wù)承擔(dān)合伙企業(yè)債務(wù)：首先應(yīng)以合伙企業(yè)財產(chǎn)清償，不足部分由各合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任，即由全體合伙人以其出資以外的財產(chǎn)承擔(dān)連帶清償責(zé)任，而且任一合伙人有義務(wù)向債權(quán)人承擔(dān)全部清償責(zé)任。合伙個人債務(wù)：應(yīng)當用合伙人個人財產(chǎn)清償，不足清償?shù)模匣锶艘云浜匣锲髽I(yè)中分取的收益清償，其債權(quán)人可以請求法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的份額。雙方優(yōu)先的處理原則：合伙債權(quán)人優(yōu)先從合伙財產(chǎn)中受清償，合伙人個人的債權(quán)人優(yōu)先從個人財產(chǎn)中受清償，雙方債權(quán)人同時分別優(yōu)先受償。三、企業(yè)法的基本內(nèi)容

盡管各種各樣的企業(yè)，其所有權(quán)性質(zhì)，經(jīng)營的內(nèi)容，責(zé)任形式略有不同，但在法律上的共同點是主要的，在此為節(jié)約時間，對各類企業(yè)法的共同點作一重點比較介紹。（一）企業(yè)的設(shè)立、變更、終止1、設(shè)立:依法定條件和要求獲得主體活動的資格.程序：準則主義—申請、登記領(lǐng)證核準主義—申請、審核批準、登記領(lǐng)證法律條文A、《中華人民共和國全民所有制工業(yè)企業(yè)法》第二章第十六條、第十七條B、《中華人民共和國合伙企業(yè)法》第一章第八條、第十五條、第十六條、第十七條。C、《中華人民共和國個人獨資企業(yè)法》第二章第八條、第九條、第十條、第十一條。D、《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細則》第二章第六條、第七條、第八條、第九條。E、《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法條例》第二章第八條、第九條、第十條、第十一條等。中華人民共和國個人獨資企業(yè)法第十條：個人獨資企業(yè)設(shè)立申請書應(yīng)當載明下列事項；（一）企業(yè)的名稱和住所；（二）投資人的姓名和居所；（三）投資人的出資額和出資方式；（四）經(jīng)營范圍。第十一條：個人獨資企業(yè)的名稱應(yīng)當與其責(zé)任形式 及從事的營業(yè)相符合。中華人民共和國個人獨資企業(yè)法第九條申請設(shè)立個人獨資企業(yè)，應(yīng)當由投資人或者其委托的代理人向個人獨資企業(yè)所在地的登記機關(guān)提交設(shè)立申請書、投資人身份證明、生產(chǎn)經(jīng)營場所使用證明等文件。委托代理人申請設(shè)立登記時，應(yīng)當出具投資人的委托書和代理人的合法證明。個人獨資企業(yè)不得從事法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營的業(yè)務(wù)；從事法律、行政法規(guī)規(guī)定須報經(jīng)有關(guān)部門審批的業(yè)務(wù)，應(yīng)當在申請設(shè)立登記時提交有關(guān)部門的批準文件。中華人民共和國個人獨資企業(yè)法第八條設(shè)立個人獨資企業(yè)應(yīng)當具備下列條件：（一）投資人為一個自然人；（二）有合法的企業(yè)名稱；（三）有投資人申報的出資；（四）有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件；（五）有必要的從業(yè)人員。中華人民共和國合伙企業(yè)法第八條設(shè)立合伙企業(yè)，應(yīng)當具備下列條件：（一）有二個以上合伙人，并且都是依法承擔(dān)無限責(zé)任者；（二）有書面合伙協(xié)議；（三）有各合伙人實際繳付的出資；（四）有合伙企業(yè)的名稱；（五）有經(jīng)營場所和從事合伙經(jīng)營的必要條件。第十五條申請合伙企業(yè)設(shè)立登記，應(yīng)當向企業(yè)登記機關(guān)提交登記申請書、合伙協(xié)議書、合伙人身份證明等文件。法律、行政法規(guī)規(guī)定須報經(jīng)有關(guān)部門審批的，應(yīng)當在申請設(shè)立登記時提交批準文件。第十六條企業(yè)登記機關(guān)應(yīng)當自收到申請登記文件之日起三十日內(nèi)，作出是否登記的決定。對符合本法規(guī)定條件的，以予登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照；對不符合本法規(guī)定條件的，不予以登記，并應(yīng)當給予書面答復(fù)，說明理由。第十七條合伙企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為合伙企業(yè)成立日期。合伙企業(yè)領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照前，合伙人不得以合伙企業(yè)名義從事經(jīng)營活動。中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例第八條在中國境內(nèi)設(shè)立合營企業(yè)，必須經(jīng)中華人民共和國對外經(jīng)濟貿(mào)易部（以下簡稱對外經(jīng)濟貿(mào)易部）審查批準。批準后，有對外經(jīng)濟貿(mào)易部發(fā)給批準證書。凡具備下列條件的，對外經(jīng)濟貿(mào)易部得委托有關(guān)的省、自治區(qū)、直轄市人民政府或國務(wù)院有關(guān)部、局審批：（一）投資額在國務(wù)院規(guī)定的金額內(nèi)，中國合營者的資金來源已落實的；（二）不許要國家增撥材料，不影響燃料、動力、交通運輸、外貿(mào)出口配額等的全國平衡的。受托機構(gòu)批準設(shè)立合營企業(yè)后，應(yīng)報對外經(jīng)濟貿(mào)易部備案，并由對外經(jīng)濟貿(mào)易部發(fā)給批準證書。（對外經(jīng)濟貿(mào)易部和受托機構(gòu)統(tǒng)稱審批機構(gòu)。）第九條設(shè)立合營企業(yè)按以下程序辦理：（一）由中國合營企業(yè)者向企業(yè)主管部門呈報擬與外國合營者設(shè)立合營企業(yè)的項目建議書和初步可行性研究報告，經(jīng)企業(yè)主管部門審查同意并轉(zhuǎn)報審批機構(gòu)批準后，合營各方才能進行可行性研究為中心的各項工作，在此基礎(chǔ)上簽合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程。（二）申請設(shè)立合營企業(yè)，由中國合營者負責(zé)向?qū)徟鷻C構(gòu)報送下列正式文件：（1）設(shè)立合營企業(yè)的申請書；（2）合營各方共同編制的可行研究報告；（3）由合營各方授權(quán)代表簽署的合營企業(yè)協(xié)議、合同和章程；（4）由合營各方委派的合營企業(yè)董事長、副董事長、董事人選明單；（5）中國合營者的企業(yè)主管部門和合營企業(yè)所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府對設(shè)立該合營企業(yè)簽署的意見。上列各項文件必須用中文書寫，其中（2）、（3）、（4）項文件可同時用合營各方商定的一種外文書寫。兩種文字書寫的文件具有同等效力。中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例第十條審批機構(gòu)自接到本條例第九條第（二）項規(guī)定的全部文件之日期，三個月內(nèi)決定批準或不批準。審批機構(gòu)如發(fā)現(xiàn)前述文件有不當之外，應(yīng)要求限期修改，否則不予批準。中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例第十一條申請者應(yīng)在收到批準證書后一個月內(nèi)，按《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)登記管理辦法》的規(guī)定，憑批準證書向合營企業(yè)所在地的省、自治區(qū)、直轄市工商行政管理局（以下簡稱登記管理機構(gòu)）辦理手續(xù)。合營企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，即為該合營企業(yè)的成立日期。法律條文2、變更：A、《中華人民共和國工業(yè)企業(yè)法》第二章第二十條、第二十一條。B、《中華人民共和國私營企業(yè)暫行條例》第十六條、第十七條。3、終止（實際上，絕大多數(shù)企業(yè)在終止時，不辦登記、不公告）A、《中華人民共和國私營企業(yè)暫行條例》第十九條。B、《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》第十四章第一百零二、一百零三、一百零四、一百零五、一百零六、一百零七條。中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例第一百零六條合營企業(yè)以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。合營企業(yè)清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)按照合營各方的出資比例進行分配，但合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程另有規(guī)定的除外。合營企業(yè)解散時，其資產(chǎn)凈額或剩余財產(chǎn)超過注冊資本的增殖部分視同利潤，應(yīng)依法交納所得稅。外國合營者分得的資產(chǎn)凈額或剩余財產(chǎn)超過其出資額的部分，在匯往國外時，應(yīng)依法交納所得稅。第一百零七條合營企業(yè)的清算工作結(jié)束后，由清算委員會提出清算結(jié)束報告，提請董事會會議通過后，報告原審批機構(gòu)，并向原登記管理機構(gòu)辦理注銷登記手續(xù)，繳銷營業(yè)執(zhí)照。中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例第一百零二條合營企業(yè)在以下情況解散：（一）合營期限屆滿；（二）企業(yè)發(fā)生嚴重虧損，無力繼續(xù)經(jīng)營；（三）合營一方不履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務(wù)，致使企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營；（四）因自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭等不可抗力遭受嚴重損失，無法繼續(xù)經(jīng)營；（五）合營企業(yè)未達到其經(jīng)營目的，同時又無發(fā)展前途；（六）合營企業(yè)合同、章程所規(guī)定的其他解散原因已經(jīng)出現(xiàn)。本條（二）、（三）、（四）、（五）、（六）項情況發(fā)生，應(yīng)由董事會提出解散申請書，報審批機構(gòu)批準。在本條（三）項情況下，不履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務(wù)一方，應(yīng)對合營企業(yè)由此造成的損失負賠償責(zé)任。中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例第一百零三條合營企業(yè)宣告解散時，董事會應(yīng)提出清算的程序、原則和清算委員會人選，報企業(yè)主管部門審核并監(jiān)督清算。第一百零四條清算委員會的成員一般應(yīng)在合營企業(yè)的董事中選任。董事不能擔(dān)任或不適合擔(dān)任清算委員會成員時，合營企業(yè)可聘請在中國注冊的會計師、律師擔(dān)任。審批機構(gòu)認為必要時可以派人進行監(jiān)督。第一百零五條清算委員會的任務(wù)是對合營企業(yè)的財產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)進行全面清點，編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)目錄，提出財產(chǎn)作價和計算依據(jù)，制定清算方案，提請董事會會議通過后執(zhí)行。清算期間清算委員會代表該合營企業(yè)起訴和應(yīng)訴。

中華人民共和國私營企業(yè)暫行條例第十六條私營企業(yè)分立、合并、轉(zhuǎn)讓、遷移以及改變經(jīng)營范圍等，應(yīng)當向工商行政管理機關(guān)辦理變更登記或者重新登記。第十七條私營企業(yè)歇業(yè)，應(yīng)當在距歇業(yè)30日前向工商行政管理機關(guān)提出申請，經(jīng)核準后辦理注銷登記。私營企業(yè)歇業(yè)，應(yīng)當進行財產(chǎn)清算，償還債務(wù)。第十九條具備法人條件的私營企業(yè)辦理開業(yè)登記、變更登記和注銷登記，依照《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》的規(guī)定執(zhí)行。中華人民共和國工業(yè)企業(yè)法第二十條企業(yè)合并、分立或者終止時，必須保護其財產(chǎn)，依法清理債權(quán)、債務(wù)。第二十一條企業(yè)的合并、分立、終止，以及經(jīng)營范圍等登記事項的變更，須經(jīng)工商行政管理部門核準登記。（二）企業(yè)的法律地位、權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任法律地位：即企業(yè)在法律上的身份。權(quán)利：是法律規(guī)定的，企業(yè)可以從事的活動或享有的利 益、待遇，而且是應(yīng)該受到法律保護的，他人不 得侵犯。義務(wù)：是企業(yè)依法向社會、國家、職工應(yīng)當做些什么， 怎么做或者給予一些什么？如保證產(chǎn)品質(zhì)量、服 務(wù)質(zhì)量、依法納稅等。責(zé)任：是企業(yè)依法行使權(quán)利或不履行義務(wù)應(yīng)承擔(dān)的法律 后果。如由于企業(yè)產(chǎn)品的質(zhì)量問題，給消費者造 成損害，依法應(yīng)給予賠償。這就是民事責(zé)任。（三）企業(yè)的管理體制1、《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》第四、五章，第四十四條——五十四條 （44、45、46、47、48、49、50、51、52、53、54）2、《合伙企業(yè)法》第四、五章第二十五—四十三條（25-27）（28-29）（30-31）（32-34）（35-38）（39-41）（42-43）3、《個人獨資企業(yè)法》第三章第十八條—二十二條 (18-19)(20)(21-22)4、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》 第五章第三十三條——第四十條（33-35）（36-38）(39-40)個人獨資企業(yè)法第二十一條個人獨資企業(yè)應(yīng)當依法設(shè)計會計帳簿，進行社會核算。第二十二條個人獨資企業(yè)招用職工的，應(yīng)當依法與職工簽定勞動合同，保障職工的勞動安全，按時、足額發(fā)放職工工資。個人獨資企業(yè)法第二十條投資人委托或者聘用的管理個人獨資企業(yè)事務(wù)的人員不得有下列行為：（一）利用職務(wù)上得便利，索取或者收授賄賂；（二）利用職務(wù)或者工作上的便利侵占企業(yè)財產(chǎn)；（三）挪用企業(yè)的資金歸個人使用或者借貸給其他人；（四）擅自將企業(yè)資金以個人名義或者以他人名義開立帳戶存儲；（五）擅自以企業(yè)財產(chǎn)提供擔(dān)保；（六）未經(jīng)投資人同意，從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；（七）未經(jīng)投資人同意，同本企業(yè)訂立合同或者進行交易；（八）未經(jīng)投資人同意擅自將企業(yè)商標或者其他知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人使用；（九）泄露本企業(yè)的商業(yè)秘密；（十）法律、行政法規(guī)禁止的其他行為。個人獨資企業(yè)法第十八條個人獨資企業(yè)投資人在申請企業(yè)設(shè)立登記時明確以其家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的，應(yīng)當依法以家庭共有財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。第十九條個人獨資企業(yè)投資人可以自行管理企業(yè)事務(wù)，也可以委托或者聘用其他具有民事行為能力的人負責(zé)企業(yè)的事物管理。投資人委托或者聘用他人管理個人獨資企業(yè)事務(wù)，應(yīng)當與受托人或者與被聘用的人簽定書面合同，明確委托的具體內(nèi)容和授予的權(quán)利范圍。受托人或者被聘用的人員應(yīng)當履行誠實、勤勉義務(wù)，應(yīng)當與受托人簽定合同負責(zé)個人獨資企業(yè)的事務(wù)管理。投資人對受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人。中華人民共和國合伙企業(yè)法第四十二條合伙人個人負有債務(wù)，其債權(quán)人不得代位行使該合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。第四十三條合伙人個人財產(chǎn)不足清償其個人所負債務(wù)的，該合伙人只能以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。對該合伙人的財產(chǎn)分額，其他合伙人有優(yōu)先受讓的權(quán)利。中華人民共和國合伙企業(yè)法第三十九條合伙企業(yè)對其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財產(chǎn)進行清償。合伙企業(yè)財產(chǎn)不足清償?shù)狡趥鶆?wù)的，各合伙人應(yīng)當承擔(dān)無限連帶清償責(zé)任。第四十條以合伙企業(yè)財產(chǎn)清償合伙企業(yè)債務(wù)時，其不足的部分，由各合伙人按照本法第三十二條第一款規(guī)定的比例，用其在合伙企業(yè)出資以外的財產(chǎn)承擔(dān)清償責(zé)任。合伙人由于承擔(dān)連帶責(zé)任，所清償數(shù)額超過其應(yīng)當承擔(dān)的數(shù)額時，有權(quán)向其他合伙人追償。第四十一條合伙企業(yè)中某一合伙人的債權(quán)人，不得以該債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的債務(wù)。中華人民共和國合伙企業(yè)法第三十五條被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員應(yīng)當在合伙企業(yè)授權(quán)范圍內(nèi)履行職務(wù)。被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員，超越合伙企業(yè)授權(quán)范圍從事經(jīng)營活動，或者因故意或者重大過失，給合伙企業(yè)造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。第三十六條合伙企業(yè)應(yīng)當依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定建立企業(yè)財務(wù)、會計制度。第三十七條合伙企業(yè)應(yīng)當依法履行納稅義務(wù)。第三十八條合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗不知情的善意第三人。中華人民共和國合伙企業(yè)法第三十二條合伙企業(yè)的利潤和虧損，由合伙人依照合伙協(xié)議約定的比例分配和分擔(dān)；合伙協(xié)議未約定利潤分配和虧損分擔(dān)比例的，由各合伙人平均分配和分擔(dān)。合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。第三十三條合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人依照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定，可以增加對合伙企業(yè)的出資，用于擴大經(jīng)營規(guī)?；蛘邚浹a虧損。第三十四條合伙企業(yè)年度的或者一定時期的利潤分配或者虧損分擔(dān)的具體方案，由全體合伙人協(xié)商決定或者按照合伙協(xié)議約定的辦法決定。中華人民共和國合伙企業(yè)法第三十條合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易。合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動。第三十一條合伙企業(yè)的下列事務(wù)必須經(jīng)全體合伙人同意：（一）處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；（二）改變合伙企業(yè)名稱；（三）轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利；（四）向企業(yè)登記機關(guān)申請辦理變更登記手續(xù)；（五）以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保；（六）聘任合伙人員以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員；（七）依法合伙協(xié)議約定的有關(guān)事項。中華人民共和國合伙企業(yè)法第二十八條合伙人為了解合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況，有權(quán)查閱帳簿。合伙人依法或者按照合伙協(xié)議對合伙企業(yè)有關(guān)事項作出決議時，除本法另有規(guī)定或者合伙協(xié)議另有約定外，經(jīng)全體合伙人決定可以實行一人一票的表決方法。第二十九條合伙協(xié)議約定或者經(jīng)全體合伙人決定，合伙人分別執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)時，合伙人可以對其他合伙人執(zhí)行的事務(wù)提出異議。提出異議時，應(yīng)暫停該項事務(wù)的執(zhí)行。如果發(fā)生爭議，可由全體合伙人共同決定。被委托執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人不按照合伙協(xié)議或者全體合伙人的決定執(zhí)行事務(wù)的，其他合伙人可以決定撤消該委托。中華人民共和國合伙企業(yè)法第二十五條各合伙人對執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)享有同等的權(quán)利，可以由全體合伙人共同執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，也可以由合伙協(xié)議約定或者全體合伙人決定，委托一名或者數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)。執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人，對外代表合伙企業(yè)。第二十六條依照前條規(guī)定委托一名或者數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的，其他合伙人不再執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)。不參加執(zhí)行事務(wù)的合伙人有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行時務(wù)的合伙人，檢查其執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的情況。第二十七條由一名或者數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)時務(wù)的，應(yīng)當依照約定向其他不參加執(zhí)行事務(wù)的合伙人報告事務(wù)執(zhí)行情況以及合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況，其執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)所產(chǎn)生的收益歸全體合伙人，所產(chǎn)生的虧損或者民事責(zé)任，由全體合伙人承擔(dān)。中外合資經(jīng)營企業(yè)法第三十九條總經(jīng)理執(zhí)行董事會會議的各項決議，組織領(lǐng)導(dǎo)合營企業(yè)的日常經(jīng)營管理工作。在董事會授權(quán)范圍內(nèi)總經(jīng)理對外代表合營企業(yè)，對內(nèi)任免下屬人員，行使董事會授予的其他職權(quán)。第四十條總經(jīng)理、副總經(jīng)理由合營企業(yè)董事會聘請，可以由中國公民擔(dān)任，也可以由外國公民擔(dān)任。經(jīng)董事會聘請，董事長、副董事長、董事可以兼任合營企業(yè)的總經(jīng)理、副總經(jīng)理或其他高級管理職務(wù)。總經(jīng)理處理重要問題時，應(yīng)同副總經(jīng)理協(xié)商。總經(jīng)理或副總經(jīng)理不得兼任其他經(jīng)濟組織的總經(jīng)理或副總經(jīng)理，不得參與其他經(jīng)濟組織對本企業(yè)的商業(yè)競爭。中外合資經(jīng)營企業(yè)法第三十六條下列事項由出席董事會會議的董事一致通過方可作出決議：（一）合營企業(yè)章程的修改；（二）合營企業(yè)的中止、解散；（三）合營企業(yè)注冊資本的增加、轉(zhuǎn)讓；（四）合營企業(yè)與其他經(jīng)濟組織的合并。其他事項，可以根據(jù)合營企業(yè)章程載明的議事規(guī)則作出決議。第三十七條董事長是合營企業(yè)的法定代表，董事長不能履行職責(zé)時，應(yīng)授權(quán)副董事長或其他董事代表合營企業(yè)。第三十八條合營企業(yè)設(shè)經(jīng)營管理機構(gòu)，負責(zé)企業(yè)的日常經(jīng)營管理工作。經(jīng)營管理機構(gòu)設(shè)總經(jīng)理一人，副總經(jīng)理若干人。副總經(jīng)理協(xié)助總經(jīng)理工作。中外合資經(jīng)營企業(yè)法第三十三條董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)，決定合營企業(yè)的一切重大問題。第三十四條董事會成員不得少于三人。董事各額的分配由合營各方參照出資比例協(xié)商確定。董事由合營各方委派。董事長由中國合營者委派，副董事長由外國合營者委派。董事的任期為四年，經(jīng)合營各方繼續(xù)委派可以連任。第三十五條董事會會議每年至少開一次，由董事長負責(zé)召集并主持。董事長不能召集時，由董事長委托副董事長或其他董事負責(zé)召集并主持董事會會議。經(jīng)三分之一以上董事提議，可由董事長召開董事會臨時會議。董事會會議一般應(yīng)在合營企業(yè)法定地址所在地舉行。全民所有制工業(yè)企業(yè)法第五十二條職工代表大會行使下列職權(quán)：（一）聽取和審議廠長關(guān)于企業(yè)的經(jīng)營方針、長遠規(guī)劃、年度計劃、基本建設(shè)方案、重大技術(shù)改造方案、職工培訓(xùn)計劃、留用資金分配和使用方案、承包和租賃經(jīng)營責(zé)任制方案的報告，提出意見和建議。（二）審查同意或者否決企業(yè)的工資調(diào)整方案、獎金分配方案、勞動保護措施、獎懲辦法以及其他重要的規(guī)章制度。（三）審議決定職工福利基金使用方案、職工住宅分配方案和其他有關(guān)職工生活福利的重大事項。（四）評議、監(jiān)督企業(yè)各級行政領(lǐng)導(dǎo)干部，提出獎懲和任免的建議。（五）根據(jù)政府主管部門的決定選舉廠長，報政府主管部門批準。全民所有制工業(yè)企業(yè)法第五十一條職工代表大會是企業(yè)實行民主管理的基本形式，是職工行使民主管理權(quán)力的機構(gòu)。職工代表大會的工作機構(gòu)是企業(yè)的工會委員會。企業(yè)工會委員會負責(zé)職工代表大會的日常工作。第五十三條車間通過職工大會、職工代表組或者其他形式實行民主管理；工人直接參加班組的民主管理。第五十四條職工代表大會應(yīng)當支持廠長依法行使職權(quán)，教育職工履行本法規(guī)定的義務(wù)。

全民所有制工業(yè)企業(yè)法第四十八條廠長在領(lǐng)導(dǎo)企業(yè)完成計劃、提高產(chǎn)品質(zhì)量和服務(wù)質(zhì)量、提高經(jīng)濟效益和加強精神文明建設(shè)等方面成績顯著的，由政府主管部門給予獎勵。第四十九條職工有參加企業(yè)民主管理的權(quán)利，有對企業(yè)的生產(chǎn)和工作提出意見和建議的權(quán)利；有依法享受勞動保護、勞動保險、休息、休假的權(quán)利；有向國家機關(guān)反映真實情況，對企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)干部提出批評和控告的權(quán)利。女職工有依照國家規(guī)定享受特殊勞動保護和勞動保險的權(quán)利。第五十條職工應(yīng)當以國家主人翁的態(tài)度從事勞動，遵守勞動紀律和規(guī)章制度，完成生產(chǎn)和工作任務(wù)。全民所有制工業(yè)企業(yè)法第四十六條廠長必須依靠職工群眾履行本法規(guī)定的企業(yè)的各項義務(wù)，支持職工代表大會、工會和其他群眾組織的工作，執(zhí)行執(zhí)行職工代表大會依法作出的決定。第四十七條企業(yè)設(shè)立管理委員會或者通過其他形式，協(xié)助廠長決定企業(yè)的重大問題。管理委員會由企業(yè)各方面的負責(zé)人和職工代表組成。廠長任管理委員會主任。前款所稱重大問題：（一）經(jīng)營方針、長遠規(guī)劃和年度計劃、基本建設(shè)方案和重大技術(shù)改造方案，職工培訓(xùn)計劃，工資調(diào)整方案，留用資金分配和使用方案，承包和租賃經(jīng)營責(zé)任制方案。（二）工資列入企業(yè)成本開支的企業(yè)人員編制和行政機構(gòu)的設(shè)置和調(diào)整。（三）制訂、修改和廢除重要規(guī)章制度的方案。上述重大問題的討論方案，均由長提出。全民所有制工業(yè)企業(yè)法第四十五條廠長是企業(yè)的法定代表人。企業(yè)建立以廠長為首的生產(chǎn)經(jīng)營管理。廠長在企業(yè)中處于中心地位，對企業(yè)的物質(zhì)文明建設(shè)和精神文明建設(shè)負有全面責(zé)任。廠長領(lǐng)導(dǎo)企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，行使下列職權(quán)：（一）依照法律和國務(wù)院規(guī)定，決定或者報請審查批準企業(yè)的各項計劃。（二）決定企業(yè)行政機構(gòu)的設(shè)置。（三）提請政府主管部門任免或者聘任、解聘副廠級行政領(lǐng)導(dǎo)干部。法律和國務(wù)院另有規(guī)定的除外。（四）任免或者聘任、解聘企業(yè)中層行政領(lǐng)導(dǎo)干部。法律另有規(guī)定的除外。（五）提出工資調(diào)整方案、獎金分配方案和重要的規(guī)章制度，提請職工代表大會審查同意。提出福利基金使用方案和其他有關(guān)職工生活福利的重大事項的建議，提請職工代表大會審議決定。（六）依法獎懲職工；提請政府主管部門獎懲副廠級行政領(lǐng)導(dǎo)。全民所有制工業(yè)企業(yè)法第四十四條廠長的產(chǎn)生，除國務(wù)院另有規(guī)定外，由政府主管部門根據(jù)企業(yè)的情況決定采取下列一種方式：（一）政府主管部門委任或者招聘。（二）企業(yè)職工代表大會選舉。政府主管部門委任或者招聘的廠長人選，須征求職工代表的意見；企業(yè)職工代表大會選舉的廠長，須報政府主管部門批準。政府主管部門委任或者招聘的廠長，由政府主管部門免職或者解聘，并須征求職工代表大會的意見；企業(yè)職工代表大會選舉的廠長，由職工代表大會罷免，并須報政府主管部門批準。（四）企業(yè)和政府的關(guān)系（主要指國有企業(yè)）《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》第六章第五十五條——第五十八條。55、57、58、56全民所有制工業(yè)企業(yè)法第五十五條政府或者政府主管部門依照國務(wù)院規(guī)定統(tǒng)一對企業(yè)下達指令性計劃，保證企業(yè)完成指令性計劃所需的計劃供應(yīng)物資，審查批準企業(yè)提出的基本建設(shè)、重大技術(shù)改造等計劃；任免、獎懲廠長，根據(jù)廠長的提議，任免、獎懲副廠級行政領(lǐng)導(dǎo)干部，考核、培訓(xùn)廠級行政領(lǐng)導(dǎo)干部。第五十七條企業(yè)所在的縣級以上地方政府應(yīng)當提供企業(yè)所需的由地方計劃管理的物資，協(xié)調(diào)企業(yè)與當?shù)仄渌麊挝恢g的關(guān)系，努力辦好與企業(yè)有關(guān)的公共福利事業(yè)。第五十八條任何機關(guān)和單位不得侵犯企業(yè)依法享有的經(jīng)營管理自主權(quán)；不得向企業(yè)攤派人力、物力、財力；不得要求企業(yè)設(shè)置機構(gòu)或者規(guī)定機構(gòu)的編制人數(shù)。全民所有制工業(yè)企業(yè)法第五十六條政府有關(guān)部門按照國家調(diào)節(jié)市場、市場引導(dǎo)企業(yè)的目標為企業(yè)提供服務(wù)，并根據(jù)各自的職責(zé)，依照法律、法規(guī)的規(guī)定，對企業(yè)實行管理和監(jiān)督。(一)制定、調(diào)整產(chǎn)業(yè)政策，指導(dǎo)企業(yè)制定發(fā)展規(guī)劃。(二)為企業(yè)的經(jīng)營決策提供咨詢、信息。(三)協(xié)調(diào)企業(yè)與其他單位之間的關(guān)系。(四)維護企業(yè)正常的生產(chǎn)秩序，保護企業(yè)經(jīng)營管理的國家財產(chǎn)不受侵犯。(五)逐步完善與企業(yè)有關(guān)的公共設(shè)施。中華人民共和國全民所有制工業(yè)企業(yè)法第二章第十六條設(shè)立企業(yè)，必須依照法律和國務(wù)院規(guī)定，報請政府或者政府主管部門審核批準。經(jīng)工商行政管理部門核準登記、發(fā)給營業(yè)執(zhí)照，企業(yè)取得法人資格。企業(yè)應(yīng)當在核準登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事生產(chǎn)經(jīng)營活動。中華人民共和國全民所有制工業(yè)企業(yè)法第二章第十七條設(shè)立企業(yè)必須具備以下條件（一）產(chǎn)品為社會所需要（二）有能源、原材料、交通運輸?shù)谋匾獥l件（三）有自己的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所（四）有符合國家規(guī)定的資金（五）有自己的組織機構(gòu)（六）有明確的經(jīng)營范圍（七）法律、法規(guī)規(guī)定的其他條件案例討論（四）

2004年6月，王某在A市百貨大樓購買了一臺由B市空調(diào)器制造廠生產(chǎn)的空調(diào)器，在使用過程中發(fā)生火災(zāi)燒毀家里的彩電、冰箱、家具等價值8萬余元的財產(chǎn)，并造成王某重度燒傷，后經(jīng)消防隊查驗證明，火災(zāi)系空調(diào)器質(zhì)量問題引起。據(jù)此，王某向空調(diào)的特約經(jīng)銷單位A市百貨大樓請求損害賠償，拒絕，遂向A市人民法院提起訴訟。討論：該案如何處理？產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任：（《產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任法》，1993年2月22日第七屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第三十次會議通過，2000年7月8日第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十六次會議《關(guān)于修改〈中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法〉的決定》予以修正。

）是生產(chǎn)者和銷售者因其生產(chǎn)或銷售的產(chǎn)品有缺陷或瑕疵，造成消費者或他人人身和財產(chǎn)的損害而應(yīng)承擔(dān)的法律后果。條件：產(chǎn)品存在缺陷或瑕疵并在生產(chǎn)或銷售環(huán)節(jié)已存在

損害事實客觀存在

產(chǎn)品瑕疵是損害發(fā)生的原因責(zé)任：民事責(zé)任、行政責(zé)任、刑事責(zé)任

注：民事責(zé)任：違約責(zé)任

侵權(quán)責(zé)任違約責(zé)任：當時人之間存在合同。

生產(chǎn)者：應(yīng)對其生產(chǎn)的產(chǎn)品承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任

銷售者：銷售不具備產(chǎn)品使用性能而事先未作說明或不符合產(chǎn)品或者其包裝上注明采用的產(chǎn)品標準的，或不符合以產(chǎn)品說明或?qū)嵨飿悠返缺砻鞯馁|(zhì)量狀況的，應(yīng)當負責(zé)修理、更換或退貨，造成損失應(yīng)賠償損失。賠償后，屬于生產(chǎn)者責(zé)任的有權(quán)向生產(chǎn)者追償。侵權(quán)責(zé)任：無合同，但造成他人人身或財產(chǎn)損害。生產(chǎn)者：嚴格責(zé)任，無論主觀是否有過錯

銷售者：過錯責(zé)任與嚴格責(zé)任并舉，由于銷售者的過錯使產(chǎn)品存在缺陷造成損害由銷售者承擔(dān)，銷售者不能指明缺陷產(chǎn)品的生產(chǎn)者時承擔(dān)無過錯責(zé)任。消費者的基本權(quán)利：人身財產(chǎn)安全權(quán)知悉商品或服務(wù)真情的權(quán)利選擇商品或服務(wù)的自主權(quán)公平交易權(quán)依法求償權(quán)依法結(jié)社權(quán)獲得知識權(quán)維護尊嚴權(quán)監(jiān)督權(quán)消費者基本權(quán)利與經(jīng)營者基本義務(wù)（《消費者權(quán)益保護法》，1993年10月31日第八屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第四次會議通過，1994年1月1日起施行

）經(jīng)營者基本義務(wù)：依照法定或約定履行義務(wù)接受監(jiān)督的義務(wù)保障人身和財產(chǎn)安全的義務(wù)提供真實信息的義務(wù)標明真實名稱和標志提供購貨憑證和服務(wù)單據(jù)提供符合標準的商品和服務(wù)履行“三包”或其他責(zé)任案例討論（五）

某百貨