第6章 公司股東

第6章公司股東第一節(jié)股東概述第二節(jié)股東權(quán)利第三節(jié)股東資格的認(rèn)定第一節(jié)公司股東概述一、股東的概念與類別二、股東資格的取得與喪失一、股東的概念（一）概念股東指在公司設(shè)立時(shí)或在公司成立后合法取得公司股份并對(duì)公司享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的人，簡(jiǎn)單說就是公司的股份持有人。有限責(zé)任公司統(tǒng)稱股東，股份有限公司使用了“發(fā)起人”概念。發(fā)起人是指參加訂立發(fā)起人協(xié)議、提出設(shè)立公司的申請(qǐng)、認(rèn)購公司出資或股份并對(duì)公司設(shè)立承擔(dān)責(zé)任的人。股東的法律地位：既表現(xiàn)在股東與公司之間法律關(guān)系，又表現(xiàn)于股東與股東之間法律關(guān)系。（1）對(duì)公司而言，股東享有股東權(quán)；（2）對(duì)股東相互而言，股權(quán)平等，同股同權(quán)。（二）公司股東的類別公司的股東一般由下列三類股東構(gòu)成：1、參與公司設(shè)立，認(rèn)購公司首次發(fā)行股份或出資的原始股東；2、在公司存續(xù)期間依法繼受取得出資或股份的繼受股東；3、公司成立后因公司增資而加入的新股東。二、股東資格的取得與喪失（一）股東資格的取得1.原始取得基于公司的設(shè)立而取得因增資或者發(fā)行新股而取得2.繼受取得受讓受贈(zèng)繼承合并強(qiáng)制分割（二）股東資格的喪失1、所持有的股權(quán)已經(jīng)合法轉(zhuǎn)讓的2、未依公司章程約定履行股東義務(wù)，而受到除名處分的3、因違法受到政府處罰而被剝奪股權(quán)的4、法律規(guī)定的其他事由第二節(jié)股東權(quán)利一、股東權(quán)的概念二、股東權(quán)的分類三、股東權(quán)的保護(hù)一、股東權(quán)的概念（一）理論表述股東權(quán)亦即股權(quán)，是指股東因向公司出資而享有的權(quán)利。包括：出席或委托代理人出席股東會(huì)并行使表決權(quán)，但無表決權(quán)股除外。按照公司法及公司章程的規(guī)定轉(zhuǎn)讓出資或股份。查閱公司章程、股東會(huì)會(huì)議紀(jì)要、會(huì)議記錄和會(huì)計(jì)報(bào)告，監(jiān)督公司的經(jīng)營(yíng)，提出建議或質(zhì)詢。按其出資或所持股份取得股利，即公司盈余分配的請(qǐng)求權(quán)。公司終止后依法取得公司的剩余財(cái)產(chǎn)，即剩余財(cái)產(chǎn)的分配請(qǐng)求權(quán)。（二）立法表述《公司法》第4條：公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利。立法表現(xiàn)：1）股利分配請(qǐng)求權(quán)352）剩余財(cái)產(chǎn)分配請(qǐng)求權(quán)1873）新股認(rèn)購優(yōu)先權(quán)354）表決權(quán)43（表決回避制125）5）知情權(quán)：查賬權(quán)、質(zhì)詢權(quán)、建議權(quán)6）股東會(huì)召集權(quán)主持權(quán)41，1027）異議股東的股份回購請(qǐng)求權(quán)758）中小股東的累積投票權(quán)1069）臨時(shí)提案權(quán)10310）股東訴權(quán)：股東直接訴權(quán)153；股東代表訴訟權(quán)152。（三）股權(quán)的性質(zhì)1、所有權(quán)說2、債權(quán)說3、社員權(quán)說4、獨(dú)立民事權(quán)利說二、股東權(quán)的分類1、根據(jù)行使目的分為自益權(quán)和共益權(quán)自益權(quán)——股東從公司取得經(jīng)濟(jì)利益的權(quán)利共益權(quán)——股東參加公司經(jīng)營(yíng)管理的權(quán)利2、根據(jù)股東人數(shù)分為單獨(dú)股東權(quán)與少數(shù)股東權(quán)單獨(dú)股東權(quán)——只有有一股就可以行使的權(quán)利，如自益權(quán)。少數(shù)股東權(quán)——必須擁有一定限額股份的股東才能行使的權(quán)利。如共益權(quán)中的請(qǐng)求召開臨時(shí)股東會(huì)議的權(quán)利。3、根據(jù)股東權(quán)性質(zhì)分為固有權(quán)和非固有權(quán)固有權(quán)——非經(jīng)股東同意，不得以股東會(huì)決議剝奪的權(quán)利，如共益權(quán)。非固有權(quán)——股東會(huì)可以決定剝奪的權(quán)利，如自益權(quán)。4、根據(jù)股東權(quán)利在參與管理與分紅上的優(yōu)先與劣后上的不同，分為優(yōu)先股股權(quán)與普通股股權(quán)優(yōu)先股股權(quán)：有限表決權(quán)，優(yōu)先分紅（通常為固定股利）、分享剩余財(cái)產(chǎn)。享有剩余索取權(quán)但不分享剩余控制權(quán)普通股權(quán)：參與管理，承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，劣后分紅。享有剩余控制權(quán)但劣后享有剩余索取權(quán)。三、股東權(quán)的保護(hù)（一）股東權(quán)應(yīng)當(dāng)平等保護(hù)同股（同類型）同權(quán)；章程可例外規(guī)定（二）中小股東權(quán)保護(hù)大股東對(duì)中小股東的信義義務(wù)小股東權(quán)更應(yīng)抓住的股東權(quán)實(shí)際上大小股東力量失衡，需要法律的傾斜保護(hù)，對(duì)中小股東而言下列五權(quán)至為重要：第一，查賬，行使知情權(quán)；第二，請(qǐng)求法院強(qiáng)制分紅，行使分紅權(quán)；第三，轉(zhuǎn)股權(quán)，請(qǐng)求大股東購買自己的股份；沒有規(guī)定，遺憾！第四，退股權(quán)，請(qǐng)求公司購買自己的股份；第五，解散公司的訴權(quán)。（三）控制股東的義務(wù)1、控股股東——50％以上的持股比例或比例雖不到50％以上，但依其出資額或持有股份所享有的表決權(quán)已足以對(duì)公司行為產(chǎn)生重大影響的股東。2、實(shí)際控制人——雖不是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人3、控股股東應(yīng)對(duì)公司和其他股東負(fù)有誠(chéng)信義務(wù)第二十一條公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

（四）股東權(quán)濫用的禁止1、濫用股東權(quán)性質(zhì)：侵權(quán)損害賠償請(qǐng)求權(quán)人：股東或公司賠償義務(wù)人：控股股東2、濫用公司人格性質(zhì)：公司人格否認(rèn)（有限責(zé)任的個(gè)案否認(rèn)）請(qǐng)求權(quán)人：公司債權(quán)人責(zé)任人：控股股東和非控股股東第二十條：公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。

公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

第二十一條公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。

第三節(jié)股東資格的認(rèn)定一、為什么需要認(rèn)定股東資格二、如何確認(rèn)股東資格一、為什么要確認(rèn)股東資格（一）公司糾紛解決之需要確認(rèn)股東身份是公司訴訟中當(dāng)事人資格審查的必備環(huán)節(jié)；股東權(quán)糾紛以股東身份的確認(rèn)為前提；股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛的核心是確認(rèn)股東身份；（二）實(shí)踐中存在公司設(shè)立與運(yùn)作不規(guī)范現(xiàn)象公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊(cè)，但公司往往沒有；股東名冊(cè)與公司登記記載不一致；匿名股東，實(shí)際出資且參與公司經(jīng)營(yíng)管理；股權(quán)轉(zhuǎn)讓往往不進(jìn)行變更登記發(fā)起人協(xié)議、章程的記載、股東名冊(cè)記載、出資證明書以及工商登記記載等影響股東身份的要素，存在缺漏、不一致甚至于矛盾的現(xiàn)象。

（三）我國(guó)《公司法》相關(guān)規(guī)定含糊《公司法》第32條有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書。

出資證明書應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：

（一）公司名稱；

（二）公司成立日期；

（三）公司注冊(cè)資本；

（四）股東的姓名或者名稱、繳納的出資額和出資日期；

（五）出資證明書的編號(hào)和核發(fā)日期。

出資證明書由公司蓋章。第33條有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊(cè)，記載下列事項(xiàng)：

（一）股東的姓名或者名稱及住所；

（二）股東的出資額；

（三）出資證明書編號(hào)。

記載于股東名冊(cè)的股東，可以依股東名冊(cè)主張行使股東權(quán)利。

公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機(jī)關(guān)登記；登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對(duì)抗第三人。有人解讀為：出資證明書、股東名冊(cè)以及工商登記都是判斷和證明依據(jù)，出資證明書與股東名冊(cè)具有實(shí)質(zhì)意義的判斷標(biāo)準(zhǔn)，工商登記僅是公示意義之外在形式意義的標(biāo)準(zhǔn)。有人解讀為：股東名冊(cè)、出資證明書、章程與公司登記記載都是依據(jù)，而且，實(shí)際出資及實(shí)際參與公司的活動(dòng)均為依據(jù)。有人解讀為：出資證明書是股東身份的證明。甚至有人認(rèn)為，出資證明書是根本（實(shí)質(zhì)）標(biāo)準(zhǔn)。廣東國(guó)際信托投資公司破產(chǎn)案，以實(shí)際出資作為確認(rèn)股東身份的標(biāo)準(zhǔn)在廣東國(guó)際信托投資公司破產(chǎn)案中，法院確認(rèn)登記在廣東省信托房產(chǎn)開發(fā)公司和廣信實(shí)業(yè)有限公司名下的廣東國(guó)際大廈實(shí)業(yè)公司的股權(quán)（合計(jì)100％）為廣東國(guó)投公司破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。從而以實(shí)際出資而不是以登記記載為據(jù)，認(rèn)定公司股東身份。廣東省高級(jí)人民法院認(rèn)為，雖然工商管理機(jī)關(guān)登記中廣東國(guó)際大廈實(shí)業(yè)公司的中方投資人為房產(chǎn)公司，外方投資人為廣信香港，廣東國(guó)投公司只是其主管部門。但是，房產(chǎn)公司并沒有履行出資義務(wù)，廣信香港的出資實(shí)際上也來源于廣東國(guó)投公司。由于房產(chǎn)公司和廣信香港均沒有履行股東最基本的出資義務(wù)，均不是合法的股東，廣東國(guó)投公司作為廣東國(guó)際大廈實(shí)業(yè)公司的實(shí)際出資者，對(duì)該公司應(yīng)該享有所有權(quán)。據(jù)此裁定：廣東國(guó)際大廈實(shí)業(yè)公司的100％股權(quán)歸廣東國(guó)投公司所有。二、如何確認(rèn)股東資格（一）股東身份的考量因素1、考量因素（1）原始取得設(shè)立公司的協(xié)議、公司章程記載、出資證明（股金證）、股東名冊(cè)以及公司登記記載，是認(rèn)定股東身份的考量因素。（2）繼受取得股東會(huì)決議、轉(zhuǎn)讓協(xié)議、繼承、支付對(duì)價(jià)、公司股東變更登記，或者，雖未變更登記，但受讓人以新股東的身份參與公司的經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)，實(shí)際行使股東權(quán)利和履行股東義務(wù)。

一般情況下，確認(rèn)股東身份，下列要件應(yīng)當(dāng)齊備：成為股東的內(nèi)心意思：簽署協(xié)議、章程；出資：向公司出資或認(rèn)購新增股份、支付繼受公司股份的對(duì)價(jià)款；股東姓名或者名稱被記載于股東名冊(cè)；股東姓名或者名稱被記載于公司登記文件。（二）認(rèn)定路徑1、形式要件說：以股東是否被記載于出資證明書、股東名冊(cè)、公司章程及工商登記形式要件作為確定股東資格的標(biāo)準(zhǔn)。股東名冊(cè)、出資證明書、公司章程及公司登記記載是形式證據(jù)。出資證明書：只能用來證明股東出資義務(wù)的履行，不能僅僅根據(jù)出資證明書的持有事實(shí)就確定為公司的股東。股東名冊(cè)：股東名冊(cè)只具有內(nèi)部效力，不具有對(duì)抗第三人的效力。公司章程：公司章程作為公司的內(nèi)部文件，公司章程對(duì)股東的記載并不能用來對(duì)抗第三人。工商登記：工商登記對(duì)股東的記載具有對(duì)抗效力，被記載者可以據(jù)此以股東身份對(duì)抗第三人。2、實(shí)質(zhì)要件說：以實(shí)際履行出資義務(wù)、實(shí)際行使股東權(quán)利為實(shí)質(zhì)性要件確認(rèn)股東資格。

隱名股東——指雖未被公司章程等文件記載未公司股東，但是實(shí)際出資人的人。顯名股東——在公司章程等法律文件上顯名的人（三）認(rèn)定路徑及證據(jù)要素間的關(guān)系1.從證據(jù)之角度來看：股東名冊(cè)有股東身份的推定效力。沒有股東名冊(cè)，公司登記具有股東身份推定效力。形式證據(jù)優(yōu)于實(shí)質(zhì)證據(jù)。股東名冊(cè)、出資證明書、公司章程及公司登記記載是形式證據(jù)。形式證據(jù)可以被實(shí)質(zhì)證據(jù)推翻。但實(shí)際履行出資（出資證明書）、實(shí)際行使權(quán)利等實(shí)質(zhì)性證據(jù)任何單一證據(jù)均不足以推翻形式證據(jù)，需要綜合具體情況考慮。2.從主體之角度看，堅(jiān)持內(nèi)外有別原則。股東之間、股東與公司之間發(fā)生股東身份糾紛，原則上以股東名冊(cè)為準(zhǔn)，但公司章程、股東與出資人協(xié)議以及出資購買股份等實(shí)質(zhì)證據(jù)有綜合證明效力。股東、公司與第三人就股東資格發(fā)生糾紛，應(yīng)以工商登記為準(zhǔn)。3.因隱名出資造成的名義出資與實(shí)際出資人不一致的，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定名義出資具有股東資格。但名義出資人應(yīng)當(dāng)履行其與實(shí)際出資人訂立的有關(guān)出資協(xié)議約定的義務(wù)當(dāng)隱名股東要求公司承認(rèn)其實(shí)際股東地位時(shí)，公司章程有特別規(guī)定或其他大部分股東認(rèn)可實(shí)際股東地位時(shí)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定實(shí)際出資人具有公司股東資格。隱名股東、名義股東之間及其與公司、債權(quán)人間關(guān)系的處理堅(jiān)持內(nèi)外有別的區(qū)分原則。隱名出資人與顯明股東的關(guān)系，根據(jù)他們之間的協(xié)議，適用民法與合同法解決其糾紛。隱名出資人、顯明股東與公司的關(guān)系。原則上由顯明股東行使權(quán)利，履行義務(wù)，隱名出資人不得要求公司對(duì)其負(fù)責(zé)。但在隱名出資人被公司確認(rèn)為股東后，則可行使股東權(quán)利。之前顯明股東實(shí)施的行為效力，不受影響。隱名出