服務(wù)型企業(yè)法律需求演講

服務(wù)型企業(yè)法律實務(wù)浙江和義律師事務(wù)所陳勇律師幫助完善公司法人治理結(jié)構(gòu)建立合同管理制度，提高公司業(yè)務(wù)人員的法律意識規(guī)范人事管理與建立激勵制度保護知識產(chǎn)權(quán)、制止被侵權(quán)，防止侵權(quán)行為為公司的并購、重組、上市等投融資活動保駕護航一、幫助完善公司法人治理結(jié)構(gòu)法人治理結(jié)構(gòu)，按照公司法的規(guī)定由四個部分組成：1．股東會或者股東大會，由公司股東組成，所體現(xiàn)的是所有者對公司的最終所有權(quán)；2．董事會，由公司股東大會選舉產(chǎn)生，對公司的發(fā)展目標和重大經(jīng)營活動作出決策，維護出資人的權(quán)益；

3．監(jiān)事會，是公司的監(jiān)督機構(gòu)，對公司的財務(wù)和董事。經(jīng)營者的行為發(fā)揮監(jiān)督作用；4．經(jīng)理，由董事會聘任，是經(jīng)營者、執(zhí)行者。公司設(shè)立初期出于公司設(shè)立初期出于各方面因素的考慮，可能存在借名股東、隱名股東、假外資真內(nèi)資，假合資真獨資等不規(guī)范的股權(quán)結(jié)構(gòu)，如果不及時加以調(diào)整有可能成為公司的定時炸彈。股東之間的權(quán)益之爭會嚴重影響公司的正常經(jīng)營，甚至導致公司解體。在公司創(chuàng)業(yè)之始，往往采用老公管生產(chǎn)銷售，老婆管財務(wù)的夫妻老婆店的管理模式。但小企業(yè)看銷售、中等企業(yè)看管理、大型企業(yè)看文化。公司如果要取得長遠發(fā)展，董事長不可能事必躬親，而須建立起科學的管理體系，靠管理中出效益，靠制度運營公司。二、建立合同管理制度，提高公司業(yè)務(wù)人員的法律意識合同關(guān)系（買賣、供水電氣熱、贈與、借款、租賃、運輸、建設(shè)工程、加工承攬、倉儲保管、中介）合同的形式：書面合同、口頭合同證據(jù)效力合同的訂立和履行合同的主體合同訂立的程序（邀約-承諾）合同主要條款（當事人、標的物、數(shù)量、質(zhì)量、價款、履行期限、地點、違約責任、爭議解決）針對通用的合同

1、主體（分公司、分支機構(gòu)），和誰建立法律關(guān)系

2、合同約好的意義

3、合同簽約地:如外地公司，米克斯案約定了簽訂地管轄卻沒有寫簽訂地

4、標的物：知識產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)風險

5、數(shù)量：如有變更見146、價款：出口中以報關(guān)單為準7、質(zhì)量：質(zhì)量：與驗貨結(jié)合盡量細化量化可操作/封樣/質(zhì)量異議期/擔保出口/附件騎縫章/外商質(zhì)量索賠的難點《合同法》第61條質(zhì)量要求不明確的，按照國家標準行業(yè)標準，無的按通常標準或者符合合同目的特定標準價款不明的，按照訂立合同時履行地市場價格，依法應(yīng)當執(zhí)行政府定價或者政府指導價的按其規(guī)定履行地不明，給付貨幣的，在接受方，交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)的在地，其他標的的，在履行義務(wù)一方履行期限不明，債務(wù)人可隨時，債權(quán)人可隨時要求但要給必要時間履行方式不明，按有利實現(xiàn)合同目的方式履行履行費用不明，由履行義務(wù)方承擔8、交貨時間：指定倉庫？晚了要催。如展慈案/違約責任根據(jù)可能違約的情況有不同約定，解約權(quán)9、驗收方法10、結(jié)算方式：定金條款后果11、違約責任：一切損失/違約金12、爭議解決：管轄/仲裁/外地公司的訴訟風險。中國的精神，原就被，不鼓勵訴，合同履行地被告所在地。/訴訟時效2年/催討13、生效條款：簽字/或者蓋章14、合同變更：如萌恒義烏案，對方?jīng)]有證據(jù)證明我方取消訂單其他：約定聯(lián)系人，指定EMAIL、電話傳真號/無單放貨/外銷適用法律，管轄/海商法/時效誰主張誰舉證/證據(jù)：證人/錄音/傳真三、完善人事管理與激勵制度員工管理與處罰

1、勞動合同管理

2、建立相關(guān)規(guī)章制度激勵與獎勵

勞動合同的管理1.勞動合同的訂立《勞動合同法》第七條用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系。用人單位應(yīng)當建立職工名冊備查。勞動合同分為固定期限勞動合同、無固定期限勞動合同和以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同。

2.勞動合同的變更《勞動合同法》第三十五條用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以變更勞動合同約定的內(nèi)容。變更勞動合同，應(yīng)當采用書面形式。3.勞動合同的解除解除的情形：勞動合同到期解除，雙方協(xié)商提前解除，用人單位單方提前解除，勞動者單方提前解除。建立相關(guān)規(guī)章制度

1.勞動規(guī)章

2.公章制度

3.員工保密義務(wù)

4.員工培訓制度勞動規(guī)章用人單位防范制定勞動規(guī)章制度的法律風險應(yīng)做到以下兩點：1、內(nèi)容上合法，即勞動規(guī)章制度的內(nèi)容能違反現(xiàn)行的法律、法規(guī)，具體包括勞動法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)和國家技術(shù)標準等。2、程序上合法，對涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項時，應(yīng)當經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。

勞動規(guī)章根據(jù)《勞動合同法》等相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定，用人單位制定勞動規(guī)章制度要經(jīng)過平等協(xié)商程序和公示告知程序。企業(yè)在制定勞動規(guī)章制度時應(yīng)當嚴格執(zhí)行勞動合同法的規(guī)定，避免出現(xiàn)由于勞動規(guī)章制度無效而使企業(yè)遭受處罰、帶來損失。公章制度制定公司印章的管理制度公章的保管

公司印章、法定代表人印章、董事會印章、監(jiān)事會印章由總經(jīng)理辦公室負責管理和使用；財務(wù)專用章由財務(wù)部負責管理和使用；合同專用章由公司各業(yè)務(wù)部負責管理和使用。公章的使用公司印章使用的審批手續(xù)和流程（簽字或?qū)徟?、登記手續(xù)、備案）員工保密義務(wù)國家從保護企業(yè)技術(shù)和創(chuàng)新的角度，頒布了系列法律和規(guī)定，規(guī)定了企業(yè)員工對其在企業(yè)就業(yè)期間所掌握的保密信息予以保密。目前《反不正當競爭法》、《勞動法》、《勞動合同法》、《刑法》等，各省市自治區(qū)的系列保密性地方法規(guī)都規(guī)定了，企業(yè)員工對企業(yè)商業(yè)秘密的保密義務(wù)及責任。用人單位可以再勞動合同中與勞動者約定相關(guān)的保密條款，也可以雙方另行簽訂保密協(xié)議。員工保密義務(wù)什么是企業(yè)商業(yè)秘密？法律上判斷原則是，不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。

具體而言，管理方法，產(chǎn)銷策略，客戶名單、貨源情報等經(jīng)營信息；生產(chǎn)配方、工藝流程、技術(shù)訣竅、設(shè)計圖紙等技術(shù)信息。員工保密義務(wù)侵犯商業(yè)秘密的形式

（一）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的；（二）披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密的；（三）違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的。明知或者應(yīng)知上述行為而獲取、使用或披露他人的商業(yè)秘密以侵犯商業(yè)秘密論。案例回放2001年7月，華為公司光網(wǎng)絡(luò)傳輸部研發(fā)部的王志駿、劉寧、秦學軍離開華為，成立了上海滬科科技有限公司。

滬科公司在短時間內(nèi)開發(fā)出與華為技術(shù)頗具競爭力的產(chǎn)品。據(jù)稱，三位員工從華為公司帶走了大量的技術(shù)秘密，而這三人在加入公司時就簽署了同業(yè)競爭禁止協(xié)議，在離職時也簽署過保密協(xié)議。因此，華為認定該行為侵犯華為公司商業(yè)機密。

2004年12月7日15時許，南山區(qū)法院宣判結(jié)束，滬科案三被告被認定有罪，劉寧、王志駿、秦學軍分別被判處三年、三年、兩年有期徒刑。三名被告當庭均表示對判決不服，被告律師郭磊明表示律師團將代表其當事人向深圳市中級人民法院提出上訴。

員工的培訓《勞動合同法》第二十二條：用人單位為勞動者提供專項培訓費用，對其進行專業(yè)技術(shù)培訓的，可以與該勞動者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。勞動者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓費用。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分攤的培訓費用。服務(wù)期違約金員工激勵制度作為現(xiàn)代企業(yè)的薪酬體系內(nèi)容之一，股權(quán)激勵自上世紀80年代以來被美國上市公司廣泛引入。在美國納斯達克上市公司以及全球500強企業(yè)中，90%以上的企業(yè)均實行了這種制度，也取得了較好的效果。上個世紀90年代以來，美國公司熱衷于將股票期權(quán)作為獎勵贈給其CEO們，到2001年底，90％的美國大公司發(fā)送股票期權(quán)，股票期權(quán)占CEO們總收入的比例高達60％在中國，股權(quán)激勵從2006年才開始被中國借鑒。2007年下半年以后，國內(nèi)上市公司股權(quán)激勵步伐已經(jīng)明顯加快員工激勵的表現(xiàn)形式按對象：可分為全體員工的激勵和針對特定員工（高管、核心技術(shù)人員、營銷人員）的激勵按方式：可分為精神激勵和物質(zhì)激勵物質(zhì)激勵分為資金激勵、財物（物權(quán)）激勵和股權(quán)激勵，涵蓋三大財產(chǎn)權(quán)利（對應(yīng)獎金、長期激勵機制、福利計劃）獎金可分為現(xiàn)時獎金、延期獎金（國外退休獎金）按權(quán)利獲得的時間：可分為即期激勵和遠期激勵遠期激勵又可分為遠期給了以后仍有約束和不再有約束。如房子給了再定服務(wù)期，期股激勵又可分為給予的在約定條件具備時給予完整的股東權(quán)和在一定時間內(nèi)給予的是受限的股東權(quán)（禁售、鎖定、服務(wù)期）案例1：微軟它分為三部分，第一部分是工資，第二部分是公司股票認購權(quán)，第三部分是獎金。公司通常不付給員工高薪，也拒絕支付加班費。但是到90年代，各類補償金數(shù)目可觀，因為股價總在不停地往上竄。其補償金具體為高達15％的一年兩度的獎金、股票認購權(quán)以及工資購買股票時享受的折扣。一名雇員工作18個月后，就可獲得認股權(quán)中25％的股票，此后每6個月可獲得其中的12.5％，10年內(nèi)的任何時間兌現(xiàn)全部認購權(quán)。每兩年還配發(fā)新的認購權(quán)，雇員還可用不超過10％的工資以85折優(yōu)惠價格購買公司股票。

案例2：萬科國內(nèi)第一家萬科以2006~2008年為首期限制性股票激勵計劃期間，這三年內(nèi)如果每年的業(yè)績達到設(shè)定的指標，則按當年凈利潤凈增加額的一定比例提取激勵基金，通過信托管理方式委托信托公司買入公司A股股票。該批股票需經(jīng)過分別約一年的儲備期和等待期，還必須滿足與股價掛鉤的歸屬條件，然后才能獎勵給激勵對象萬科方案中，提取激勵基金的最低要求為“當年凈利潤增長率超過15%、全面攤薄的凈資產(chǎn)收益率超過12%四、保護知識產(chǎn)權(quán)、制止被侵權(quán)，防止侵權(quán)行為自主知識產(chǎn)權(quán)是企業(yè)核心競爭力的源泉，是企業(yè)創(chuàng)造豐厚利潤的不竭動力。和義律師事務(wù)所為企業(yè)提供以下服務(wù)：制定知識產(chǎn)權(quán)中長戰(zhàn)略；提供知識產(chǎn)權(quán)開發(fā)過程中的協(xié)助、咨詢與跟蹤記錄；代理專利申請、商標注冊、版權(quán)登記等知識產(chǎn)權(quán)申請、維護業(yè)務(wù)；4.

參與知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓、許可使用、信托、融資過程中的盡職調(diào)查、評估、談判、合同起草等法律事務(wù)；5.

為企業(yè)提供保護知識產(chǎn)權(quán)的措施、提高知識產(chǎn)權(quán)保護意識方面的咨詢與輔導，全方位維護企業(yè)權(quán)益；6.

為企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)提供工商、海關(guān)等行政機關(guān)途徑的行政救濟和訴訟途徑的司法救濟，在權(quán)利人的知識產(chǎn)權(quán)遭受侵權(quán)時獲得全面的保護；7.

為企業(yè)提供如何避免被侵權(quán)、同時避免侵犯他人知識產(chǎn)權(quán)的法律意見等咨詢服務(wù)。五、為公司的并購、重組、上市等投融資活動保駕護航公司收購、兼并、重組、銀行貸款融資、私募股權(quán)投/融資、上市證券融資等投/融資業(yè)務(wù)專業(yè)性強，法律風險防范和控制必須借助專業(yè)律師。律師能夠根據(jù)公