第三編專利法

第三編專利法伽利略的信著名科學(xué)家伽利略在17世紀(jì)發(fā)明了一種灌溉機。他向當(dāng)時的威尼斯國王寫了一封信。信中寫到：“陛下，我發(fā)明了一種只用很簡單的方法和很少的費用，而使用又非常方便的揚水灌溉機，僅用一匹馬的力量，即可使二十個管口不斷的向外噴水。我費了很大的力氣，花了很大代價才完成它。因此像這樣的發(fā)明，變成所有人的共同財產(chǎn)，是不能被容忍的。所以懇求陛下除我和我的子孫或從我的后代手中獲得這種權(quán)利的人除外，在四十年內(nèi)或在規(guī)定的期間內(nèi)，不允許任何人制造和使用我所發(fā)明的新機械，即使制造了，也不準(zhǔn)使用。如果有人違反，希望陛下給予適當(dāng)?shù)牧P金，將罰金的一部分歸我。如蒙陛下垂恩，為了社會福利，我將更熱心地將力量傾注于新的發(fā)明上，為陛下效勞。”影響世界的專利膨脹螺釘（發(fā)明人：約翰.約瑟夫.羅林斯1913年獲得專利）拉鏈（發(fā)明人：吉德昂.遜德巴克1917年獲得專利）蒸汽機（發(fā)明人：詹姆斯.瓦特1769年獲得專利）飛機（發(fā)明人：萊特兄弟1906年獲得專利授權(quán)）小小專利推動了近代科技的發(fā)展，并改變了人類的生活。全球90%～95％的技術(shù)情報蘊含在專利文獻中，對專利情報進行分析已經(jīng)成為各國、各企業(yè)進行知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略時一項最重要的內(nèi)容。通過對專利情報進行分析，我們可以看出某一技術(shù)和產(chǎn)業(yè)的發(fā)展軌跡；某一企業(yè)的技術(shù)實力、最新業(yè)務(wù)動態(tài)；甚至可以看出某一國在產(chǎn)業(yè)政策上的發(fā)展方向。專利情報蘊含大乾坤專利對企業(yè)的重要性收入：54.44億26.86億15.60億4.29億0.58億利潤：

0.41億3.72億0.84億3.87億

0.45億專利許可利潤貢獻率為：53.9%，且按年增長14.5%擁有核心專利的數(shù)量在一定程度上決定了一個企業(yè)科技創(chuàng)新的能力，以及其在某一行業(yè)中的地位。并且，專利還是企業(yè)的一項重要無形資產(chǎn)，在知識經(jīng)濟的條件下，包括專利在內(nèi)的知識產(chǎn)權(quán)許可費和轉(zhuǎn)讓費正越來越成為一個企業(yè)新的利潤增長點。以下以美國湯姆遜集團為例：一、專利

指某項發(fā)明創(chuàng)造依法向國家專利局提出申請，經(jīng)審查合格后，授予申請人在一定期限內(nèi)對其發(fā)明創(chuàng)造所享有的專有權(quán)。我國專利法將專利分為三種：發(fā)明、實用新型、外觀設(shè)計。二、專利權(quán)（一）含義專利權(quán)人依法支配其發(fā)明創(chuàng)造并排斥他人干涉的權(quán)利。（二）特征1、以發(fā)明創(chuàng)造為保護對象2、須經(jīng)主管部門依法授予才能獲得（法定性）3、具有極強的排他性（獨占性）（1）對于一項發(fā)明創(chuàng)造，只授予一項專利權(quán)（2）未經(jīng)許可，其他任何人不得實施專利技術(shù)4、保護期限較短，且無續(xù)展的可能（時間性）5、地域性，在沒有法律或條約另行規(guī)定的情況下，專利權(quán)的有效范圍僅限于專利權(quán)授予國的領(lǐng)土。思考：什么是發(fā)明創(chuàng)造？發(fā)明創(chuàng)造發(fā)明創(chuàng)造是指運用現(xiàn)有的科學(xué)知識和科學(xué)技術(shù)，首創(chuàng)出先進、新穎、獨特的具有社會意義的事物及方法，來有效地解決某一實際需要。因此科學(xué)上的發(fā)現(xiàn)，技術(shù)上的創(chuàng)新，以及文學(xué)和藝術(shù)創(chuàng)作，在廣義上都屬于發(fā)明創(chuàng)造活動。發(fā)明創(chuàng)造不同于科學(xué)發(fā)現(xiàn)，但彼此存在密切的聯(lián)系。歷史上人們利用科學(xué)的方法和方式，通過探索、研究、發(fā)現(xiàn)、表達、記錄、信息傳遞交流，制作成為口語、書面信息、涂鴉圖案、實物產(chǎn)品、科學(xué)技術(shù)理論、規(guī)律揭示，利用自然界存在的或者隱含的人類未知原理等，制作成為可以供生存、生活、生產(chǎn)、交流、信息交換等，具備相當(dāng)程度的科技含量人類智慧結(jié)晶產(chǎn)品。一般地，稱之為創(chuàng)造。

三、中國的專利制度（一）1949年以前1859年《資政新篇》1898年《振興工藝給獎?wù)鲁獭?912年《獎勵工藝品暫行章程》1944年《中華民國專利法》（秦宏濟）（二）1949年以后1950年《保障發(fā)明權(quán)與專利權(quán)暫行條例》1963年《發(fā)明獎勵條例》和《技術(shù)改進條例》1980年中國專利局成立，1998年更名為知識產(chǎn)權(quán)局1984年《中華人民共和國專利法》，1992年、2001年、2008年三次修改，成為現(xiàn)行專利法第八章專利權(quán)的要素第一節(jié)專利權(quán)的客體《專利法》第2條：本法所稱的發(fā)明創(chuàng)造是指發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計。發(fā)明創(chuàng)造發(fā)明實用新型外觀設(shè)計不受專利法保護的對象一、發(fā)明（PatentedInventions）（一）含義專利法所稱發(fā)明，是指對產(chǎn)品、方法或者其改進所提出的新的技術(shù)方案。特征：1、必須利用了自然規(guī)律或自然現(xiàn)象2、是具體的技術(shù)方案3、必須包含了創(chuàng)新（二）種類1、產(chǎn)品發(fā)明：發(fā)明人通過智力勞動創(chuàng)造出的、自然界中前所未有的產(chǎn)品（1）制品：機器、設(shè)備、各種用品等可以是一個獨立、完整的產(chǎn)品，也可以是設(shè)備或儀器中的零部件。（2）材料：化學(xué)物質(zhì)、合金等吉德昂?遜德巴克美國專利US1219881的說明書（包括權(quán)利要求）和附圖，對該發(fā)明創(chuàng)造的拉鏈記載了如下主要內(nèi)容。一、所述的拉鏈由一對柔性織物帶，牢固安裝于這對織物帶梭緣成交錯排列的鏈牙、拉頭和限位擋頭組成；一邊織物帶每個鏈牙的自由端具有圓型凹槽與另一邊織物帶上每個鏈牙的自由端具有凸起部以及周邊的界面相互之間是吻合的；拉頭導(dǎo)向移動使上述一邊的鏈牙與另一邊的鏈牙依次交錯咬合。二、一對織物帶各裝有一列鏈牙。鏈牙一端牢固地卡在織物帶的梭緣上，其徑向伸出自由端，該自由端頂部為圓型凸起部，底部為圓型凹槽，這樣的圓型凸起部和圓型凹槽具有相應(yīng)的斜坡，兩邊的鏈牙交錯相對應(yīng)；當(dāng)在拉頭引導(dǎo)下牢固地將兩邊鏈牙的凹槽和凸起部交替穩(wěn)定地嚙合在一起。三、拉頭為沖壓件，上部的頂相連凸輪型帽，有鉚釘固定；下部是Y型兩面卷邊側(cè)板組成。兩Y型側(cè)板之間形成夾持兩邊鏈牙的通道，Y型通道下部I字型部分形成兩邊鏈牙嚙合通道，上部分叉部分形成兩邊鏈牙分開后各自通道，頭部裝有拉襻。借助于拉襻滑行，一滑就可使鏈牙相嵌嚙合，再滑回則脫開。四、拉鏈織物帶鏈牙前、后端頭裝有限位擋頭，這前、后限位擋頭是不一樣的，前擋頭是分別固定在鏈牙織物帶的前端并能進入擋頭分叉部分，從而限止拉頭再向前拉；后擋頭在鏈牙后邊固定兩織物帶并能進入拉頭下部的I字型部分，從而限止拉頭再往后拉。后擋頭是固定件，使拉鏈只能從前擋頭拉開。2、方法發(fā)明：為解決某一技術(shù)問題而創(chuàng)造的操作方法或技術(shù)過程（1）制造特定產(chǎn)品的新方法（2）其他方法：測量方法、通信方法等（3）已知產(chǎn)品、方法的新用途：“他汀”藥品的新用途等可以是由一系列步驟構(gòu)成的一個完整過程，也可以只是一個步驟我國對方法發(fā)明專利的保護延伸到使用該方法直接獲得的產(chǎn)品。（三）發(fā)明例示產(chǎn)品發(fā)明：“一種可以分辨市電和感應(yīng)電勢的試電筆”方法發(fā)明：“一種可以分辨市電和感應(yīng)電勢的方法”

00101234.7鋰離子電池充電器200410092098.4一種去脂減脂茶

01106402.1預(yù)熔型鋼水潔凈劑

97111350.5DTX蛋白

00110806.9一種海帶食品的制造方法

200510012345.X一種鹽湖鹵水凈化脫色的方法

00112002.6稀土硅鐵冶煉廢渣的利用方法

01119309.3一種治腳臭的洗腳粉配方

02121421.2人工納米膀胱及制作方法

02120058.0一種防止空調(diào)回路中電絕緣性能降低的方法和裝置二、實用新型（UtilityModels，“小發(fā)明”）（一）含義

專利法所稱實用新型，是指對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實用的新的技術(shù)方案。

特征：1、只適用于產(chǎn)品，不適用于方法2、產(chǎn)品形狀：產(chǎn)品所具有的、可以從外部觀察到的確定的空間形狀3、產(chǎn)品構(gòu)造：產(chǎn)品的各個組成部分安排、組織和相互關(guān)系。4、實用：能解決具體的技術(shù)問題，提高產(chǎn)品的使用價值，無關(guān)美感（二）實用新型與發(fā)明的關(guān)系發(fā)明實用新型區(qū)別所涉范圍產(chǎn)品＋方法形狀、構(gòu)造確定的產(chǎn)品創(chuàng)新高度極高：前所未有相對較低：“小發(fā)明”審查程序嚴(yán)格：須經(jīng)實質(zhì)審查相對寬松：只作初步審查保護期限較長：20年相對較短：10年聯(lián)系都屬技術(shù)方案三、外觀設(shè)計

外觀設(shè)計，是指對產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計。外觀設(shè)計例示02351880.4正三輪摩托車發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛯＠氖跈?quán)條件專利三性：新穎性、創(chuàng)造性、實用性專利三性的審查順序：實用性新穎性創(chuàng)造性實用性實用性，是指該發(fā)明或者實用新型能夠制造或者使用，并且能夠產(chǎn)生積極效果。實用性實用性缺乏實用性的情形1、無再現(xiàn)性如菜肴和烹調(diào)方法、收集農(nóng)歷七月十五丑時月食時的益母草露水用于美容實用性2、違背自然規(guī)律如永動機3、利用獨一無二的自然條件的產(chǎn)品如在三峽庫區(qū)修建帶有發(fā)電、航運功能的攔河大壩工程的提案4、人體或動物的非治療目的的外科手術(shù)方法如割雙眼皮的方法5、測量人或動物在極限情況下生理參數(shù)的方法如通過逐漸降低人或動物的體溫，以測量人或動物對寒冷耐受程度的測量方法；6、無積極效果實用性新穎性是指在申請日前沒有同樣的發(fā)明或者實用新型在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過、在國內(nèi)公開使用過或者以其他方式為公眾所知，也沒有同樣的發(fā)明或?qū)嵱眯滦陀伤讼驅(qū)＠痔岢鲞^申請并且記載在申請日以后公布的專利申請文件。即必須不同于現(xiàn)有技術(shù)，同時還不得提出抵觸申請?，F(xiàn)有技術(shù)，是指申請日以前在國內(nèi)外為公眾所知的技術(shù)。它包括在申請日（有優(yōu)先權(quán)的，指優(yōu)先權(quán)日）以前在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表、在國內(nèi)外公開使用或者以其他方式為公眾所知的技術(shù)。現(xiàn)有技術(shù)的公開方式包括出版物公開、使用公開和以其他方式公開新穎性以其他方式公開：主要是指口頭公開等。例如，口頭交談、報告、討論會發(fā)言、廣播、電視、電影等能夠使公眾得知技術(shù)內(nèi)容的方式。新穎性喪失新穎性的例外申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日以前六個月內(nèi)，有下列情形之一的，不喪失新穎性：

1)在中國政府主辦或者承認(rèn)的國際展覽會上首次展出的；中國政府主辦的國際展覽會，包括國務(wù)院、各部委主辦或者國務(wù)院批準(zhǔn)由其他機關(guān)或者地方政府舉辦的國際展覽會。中國政府承認(rèn)的國際展覽會，是指國際展覽會公約規(guī)定的由國際展覽局注冊或者認(rèn)可的國際展覽會。所謂國際展覽會，即展出的展品除了舉辦國的產(chǎn)品以外，還應(yīng)當(dāng)有來自外國的展品。2）在規(guī)定的學(xué)術(shù)會議或者技術(shù)會議上首次發(fā)表的；規(guī)定的學(xué)術(shù)會議或者技術(shù)會議，是指國務(wù)院有關(guān)主管部門或者全國性學(xué)術(shù)團體組織召開的學(xué)術(shù)會議或者技術(shù)會議。

3）他人未經(jīng)申請人同意而泄露其內(nèi)容的。他人未經(jīng)申請人同意而泄露其內(nèi)容所造成的公開，包括他人未遵守明示或者默示的保密信約而將發(fā)明創(chuàng)造的內(nèi)容公開，也包括他人用威脅、欺詐或者間諜活動等手段從發(fā)明人或者申請人那里得知發(fā)明創(chuàng)造的內(nèi)容而后造成的公開。喪失新穎性的例外創(chuàng)造性創(chuàng)造性，是指與現(xiàn)有技術(shù)相比，該發(fā)明具有突出的實質(zhì)性特點和顯著的進步，該實用新型具有實質(zhì)性特點和進步。發(fā)明有突出的實質(zhì)性特點，是指對所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員來說，發(fā)明相對于現(xiàn)有技術(shù)是非顯而易見的。如果發(fā)明是所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員在現(xiàn)有技術(shù)的基礎(chǔ)上僅僅通過合乎邏輯的分析、推理或者有限的試驗可以得到的，則該發(fā)明是顯而易見的，也就不具備突出的實質(zhì)性特點。

發(fā)明有顯著的進步，是指發(fā)明與現(xiàn)有技術(shù)相比能夠產(chǎn)生有益的技術(shù)效果。例如，發(fā)明克服了現(xiàn)有技術(shù)中存在的缺點和不足，或者為解決某一技術(shù)問題提供了一種不同構(gòu)思的技術(shù)方案，或者代表

某種新的技術(shù)發(fā)展趨勢。創(chuàng)造性創(chuàng)造性認(rèn)定的輔助性判斷基準(zhǔn)：1）發(fā)明解決了人們一直渴望解決、但始終未能獲得成功的技術(shù)難題。2）發(fā)明克服了技術(shù)偏見。3）發(fā)明取得了預(yù)料不到的技術(shù)效果。4）發(fā)明在商業(yè)上獲得成功。創(chuàng)造性1、新穎性授予專利權(quán)的外觀設(shè)計，應(yīng)當(dāng)不屬于現(xiàn)有設(shè)計；也沒有任何單位或者個人就同樣的外觀設(shè)計在申請日以前向國務(wù)院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公告的專利文件中?，F(xiàn)有設(shè)計，是指申請日以前在國內(nèi)外為公眾所知的設(shè)計。

外觀設(shè)計專利的授權(quán)條件2、實用性，即外觀設(shè)計應(yīng)以產(chǎn)品為載體，并適于工業(yè)應(yīng)用。即該外觀設(shè)計能應(yīng)用于產(chǎn)業(yè)上并形成批量生產(chǎn)。不能重復(fù)生產(chǎn)的手工藝品、農(nóng)產(chǎn)品、畜產(chǎn)品、自然物不能作為外觀設(shè)計的載體。3、富有美感4、區(qū)別性，即

授予專利權(quán)的外觀設(shè)計與現(xiàn)有設(shè)計或者現(xiàn)有設(shè)計特征的組合相比，應(yīng)當(dāng)具有明顯區(qū)別。5、不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突。

外觀設(shè)計專利的授權(quán)條件不授予外觀設(shè)計專利的情形（1）取決于特定地理條件、不能重復(fù)再現(xiàn)的固定建筑物、橋梁等。例如，包括特定的山水在內(nèi)的山水別墅。（2）因其包含有氣體、液體及粉末狀等無固定形狀的物質(zhì)而導(dǎo)致其形狀、圖案、色彩不固定的產(chǎn)品。（3）產(chǎn)品的不能分割或者不能單獨出售且不能單獨使用的局部設(shè)計，例如襪跟、帽檐、杯把等。（4）對于由多個不同特定形狀或者圖案的構(gòu)件組成的產(chǎn)品，如果構(gòu)件本身不能單獨出售且不能單獨使用，則該構(gòu)件不屬于外觀設(shè)計專利保護的客體。如：拼圖、積木玩具中的一部分。不授予外觀設(shè)計專利的情形（5）不能作用于視覺或者肉眼難以確定，需要借助特定的工具才能分辨其形狀、圖案、色彩的物品。例如，其圖案是在紫外燈照射下才能顯現(xiàn)的產(chǎn)品。（6）要求保護的外觀設(shè)計不是產(chǎn)品本身常規(guī)的形態(tài)，例如手帕扎成動物形態(tài)的外觀設(shè)計。（7）以自然物原有形狀、圖案、色彩作為主體的設(shè)計，通常指兩種情形，一種是自然物本身；一種是自然物仿真設(shè)計。（8）純屬美術(shù)、書法、攝影范疇的作品。不授予外觀設(shè)計專利的情形（9）僅以在其產(chǎn)品所屬領(lǐng)域內(nèi)司空見慣的幾何形狀和圖案構(gòu)成的外觀設(shè)計。（10）文字和數(shù)字的字音、字義不屬于外觀設(shè)計保護的內(nèi)容。（11）產(chǎn)品通電后顯示的圖案。例如，電子表表盤顯示的圖案、手機顯示屏上顯示的圖案、軟件界面等。我國不授予專利權(quán)的對象1、違反國家法律、社會公德或者妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造

1）國家法律是指，由全國人民代表大會或者全國人民代表大會常務(wù)委員會依照立法程序制定和頒布的法律。如：用于賭博的設(shè)備、機器或工具；吸毒的器具；偽造國家貨幣、票據(jù)、公文、證件、印章、文物的設(shè)備等發(fā)明創(chuàng)造并沒有違反法律，但是由于其被濫用而違反法律的，則不屬此列。如：毒藥、麻醉品、鎮(zhèn)靜劑、興奮劑和用于娛樂的棋牌等違反法律的發(fā)明創(chuàng)造，不包括僅其實施為法律所禁止的發(fā)明創(chuàng)造。如：武器我國不授予專利權(quán)的對象2）社會公德是指，公眾普遍認(rèn)為是正當(dāng)?shù)?、并被接受的倫理道德觀念和行為準(zhǔn)則。

3）妨害公共利益是指，發(fā)明創(chuàng)造的實施或使用會給公眾或社會造成危害，或者會使國家和社會的正常秩序受到影響。但是，如果發(fā)明創(chuàng)造因濫用而可能造成妨害公共利益的，或者發(fā)明創(chuàng)造在產(chǎn)生積極效果的同時存在某種缺點的，例如對人體有某種副作用的藥品，則不能以“妨害公共利益”為理由拒絕授予專利權(quán)。我國不授予專利權(quán)的對象3、科學(xué)發(fā)現(xiàn)科學(xué)發(fā)現(xiàn)，是指對自然界中客觀存在的物質(zhì)、現(xiàn)象、變化過程及其特性和規(guī)律的揭示。4、智力活動的規(guī)則和方法（1)）如果一項權(quán)利要求僅僅涉及智力活動的規(guī)則和方法，則不應(yīng)當(dāng)被授予專利權(quán)。（2）如果一項權(quán)利要求在對其進行限定的全部內(nèi)容中既包含智力活動的規(guī)則和方法的內(nèi)容，又包含技術(shù)特征，則該權(quán)利要求就整體而言并不是一種智力活動的規(guī)則和方法，不應(yīng)當(dāng)依據(jù)專利法第二十五條排除其獲得專利權(quán)的可能性。我國不授予專利權(quán)的對象5、疾病的診斷和治療方法但是，用于實施疾病診斷和治療方法的儀器或裝置，以及在疾病診斷和治療方法中使用的物質(zhì)或材料屬于可被授予專利權(quán)的客體。6、動物和植物品種（但它們的非生物學(xué)生產(chǎn)方法除外）我國不授予專利權(quán)的對象

7、用原子核變換方法獲得的物質(zhì)用原子核變換方法所獲得的物質(zhì)，主要是指用加速器、反應(yīng)堆以及其他核反應(yīng)裝置生產(chǎn)、制造的各種放射性同位素。但是這些同位素的用途以及使用的儀器、設(shè)備屬于可被授予專利權(quán)的客體。8、平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結(jié)合作出的主要起標(biāo)識作用的設(shè)計主要起標(biāo)識作用是指，所述外觀設(shè)計的主要用途在于使公眾識別所涉及的產(chǎn)品、服務(wù)的來源等。第二節(jié)專利權(quán)的主體一、專利權(quán)主體的概念（一）專利權(quán)主體（專利權(quán)人）的含義依法享有專利權(quán)并承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)的個人或單位。（二）專利權(quán)主體與專利申請權(quán)主體關(guān)系1、專利申請權(quán)主體（專利申請人）的含義依法有權(quán)就某項發(fā)明創(chuàng)造向國家專利主管部門提出專利申請的個人或單位。2、專利權(quán)人與專利申請人的關(guān)系二、專利權(quán)主體的種類(一)發(fā)明人或設(shè)計人(自然人)1、含義

專利法所稱發(fā)明人或者設(shè)計人，是指對發(fā)明創(chuàng)造的實質(zhì)性特點作出創(chuàng)造性貢獻的人。在完成發(fā)明創(chuàng)造過程中，只負(fù)責(zé)組織工作的人、為物質(zhì)技術(shù)條件的利用提供方便的人或者從事其他輔助工作的人，不是發(fā)明人或者設(shè)計人。2、發(fā)明人或設(shè)計人的權(quán)利（1）成為專利申請人與專利權(quán)人的權(quán)利。

非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，申請專利的權(quán)利屬于發(fā)明人或者設(shè)計人；申請被批準(zhǔn)后，該發(fā)明人或者設(shè)計人為專利權(quán)人。（2）表明身份的權(quán)利（不屬于專利權(quán)的內(nèi)容）發(fā)明人或者設(shè)計人有在專利文件中寫明自己是發(fā)明人或者設(shè)計人的權(quán)利。3、共同發(fā)明人或者共同設(shè)計人（1）含義兩個或兩個以上的對同一發(fā)明創(chuàng)造的實質(zhì)性特點共同作出了創(chuàng)造性貢獻的人。（2）權(quán)利歸屬原則：

1）約定2）共有：沒有約定的，共有人可以單獨實施或者以普通許可方式許可他人實施該專利；許可他人實施該專利的，收取的使用費應(yīng)當(dāng)在共有人之間分配。除此之外，行使共有的專利申請權(quán)或者專利權(quán)應(yīng)當(dāng)取得全體共有人的同意。（二）發(fā)明人或設(shè)計人的工作單位1、職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的含義發(fā)明人或者設(shè)計人執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造。

職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權(quán)利屬于該單位；申請被批準(zhǔn)后，該單位為專利權(quán)人。

執(zhí)行本單位的任務(wù)所完成的職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，是指：

（一）在本職工作中作出的發(fā)明創(chuàng)造；

（二）履行本單位交付的本職工作之外的任務(wù)所作出的發(fā)明創(chuàng)造；

（三）退職、退休或者調(diào)動工作后1年內(nèi)作出的，與其在原單位承擔(dān)的本職工作或者原單位分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造。本單位，包括臨時工作單位；本單位的物質(zhì)技術(shù)條件，是指本單位的資金、設(shè)備、零部件、原材料或者不對外公開的技術(shù)資料等。2、職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的權(quán)利歸屬（1）專利申請權(quán)和取得的專利權(quán)歸單位。（2）作出約定的，從其約定。（3）發(fā)明人享有在專利文件中寫明身份，獲得獎勵和報酬的權(quán)利問題：職務(wù)發(fā)明的權(quán)利歸屬與職務(wù)作品的權(quán)利歸屬之間的不同？職務(wù)作品著作權(quán)歸屬1.公民為完成法人或者其他組織工作任務(wù)所創(chuàng)作的作品是職務(wù)作品.2.職務(wù)作品的著作權(quán)歸屬有兩種模式：其一，是著作權(quán)歸作者享有，單位在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)享有優(yōu)先使用權(quán)(2年，自交付日起算)；其二，是作者僅享有署名權(quán)，而其他權(quán)利由單位享有。（三）發(fā)明人或設(shè)計人的委托人1.有約定的從約定。2.若無約定，權(quán)利歸受托人。3.受托方取得專利權(quán)的，委托人可以免費實施該專利4.受托方取得專利權(quán)的，委托人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。（四）合法繼受人1、轉(zhuǎn)讓（1）專利申請權(quán)的轉(zhuǎn)讓：僅限于專利申請?zhí)岢鲋螅?）專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)訂立書面合同自登記之日起生效2、贈與3、繼承（五）其他相關(guān)主體1、外國人《專利法》第18條：“在中國沒有經(jīng)常居所或者營業(yè)所的外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織在中國申請專利的，依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，根據(jù)本法辦理。”

《專利法》第19條第一款：“在中國沒有經(jīng)常居所或者營業(yè)所的外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織在中國申請專利和辦理其他專利事務(wù)的，應(yīng)當(dāng)委托依法設(shè)立的專利代理機構(gòu)辦理。”2、先申請人《專利法》第9條：“兩個以上的申請人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，專利權(quán)授予最先申請的人?！蓖丈暾埖奶幚恚焊魃暾埲俗孕袇f(xié)商確定，否則都不授予專利權(quán)。案例一公司甲與業(yè)余發(fā)明人乙訂立了一份技術(shù)開發(fā)協(xié)議，約定由乙為甲開發(fā)完成一項電表箱溫控裝置技術(shù)，由甲為乙提供開發(fā)資金、設(shè)備、資料等，并支付報酬。在約定的時間內(nèi)完成了合同約定的任務(wù)，并按約定將全部技術(shù)資料和產(chǎn)品都交給了甲公司。此外，乙在完成開發(fā)過程中開發(fā)出了一項附屬技術(shù)T，并以自己名義就該技術(shù)申請專利。甲公司知道后，認(rèn)為T的專利申請權(quán)應(yīng)屬于甲公司因此雙發(fā)發(fā)生爭議1，如果溫控技術(shù)可以申請專利，這申請專利的權(quán)利屬于誰2，假設(shè)雙方約定由乙申請專利，則公司甲享有什么權(quán)利？3，附屬技術(shù)T的申請權(quán)該歸誰，為什么？第九章專利權(quán)的取得與喪失一、取得專利權(quán)的實質(zhì)條件（一）發(fā)明和實用新型的實質(zhì)條件

授予專利權(quán)的發(fā)明和實用新型，應(yīng)當(dāng)具備新穎性、創(chuàng)造性和實用性。（二）外觀設(shè)計的實質(zhì)條件

授予專利權(quán)的外觀設(shè)計，應(yīng)當(dāng)不屬于現(xiàn)有設(shè)計，也沒有任何單位或者個人就同樣的外觀設(shè)計在申請日以前向國務(wù)院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公告的專利文件中。并不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突。二、取得專利權(quán)的程序

（一）原則1、形式法定原則

專利法和本細則規(guī)定的各種手續(xù)，應(yīng)當(dāng)以書面形式或者國務(wù)院專利行政部門規(guī)定的其他形式辦理。2、單一性原則

一件發(fā)明或者實用新型專利申請應(yīng)當(dāng)限于一項發(fā)明或者實用新型。屬于一個總的發(fā)明構(gòu)思的兩項以上的發(fā)明或者實用新型，可以作為一件申請?zhí)岢觥?/p>

屬于一個總的發(fā)明構(gòu)思：是指這些發(fā)明或者實用新型之間存在著技術(shù)上的關(guān)聯(lián)。包含一個或者多個“相同或者相應(yīng)的特定技術(shù)特征”產(chǎn)品技術(shù)特征：是指產(chǎn)品的構(gòu)成、成分、部件、各部件之間的關(guān)系等。方法技術(shù)特征：是指工藝條件（溫度、壓力、催化劑）、工藝過程及各過程之間的關(guān)系等。例1：在一個發(fā)明專利申請中權(quán)利要求1：一種物質(zhì)X權(quán)利要求2：一種制備物質(zhì)X的方法權(quán)利要求3：物質(zhì)X作為殺蟲劑的應(yīng)用例2：在一個發(fā)明專利申請中權(quán)利要求1：一種發(fā)射器，其特征在于視頻信號的時軸擴展器權(quán)利要求2：一種接收器，其特征在于視頻信號的時軸壓縮器。一件外觀設(shè)計專利申請應(yīng)當(dāng)限于一種產(chǎn)品所使用的一項外觀設(shè)計。同一產(chǎn)品兩項以上的相似外觀設(shè)計，或者用于同一類別并且成套出售或者使用的產(chǎn)品的兩項以上的外觀設(shè)計，可以作為一件申請?zhí)岢?3、先申請原則兩個以上的申請人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，專利權(quán)授予最先申請的人。

（二）申請1、申請文件（1）申請發(fā)明、實用新型應(yīng)提交的文件

1）請求書:應(yīng)當(dāng)寫明發(fā)明或者實用新型的名稱，發(fā)明人的姓名，申請人姓名或者名稱、地址，以及其他事項。

2）說明書：應(yīng)當(dāng)對發(fā)明或者實用新型作出清楚、完整的說明，以所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員能夠?qū)崿F(xiàn)為準(zhǔn)；必要的時候，應(yīng)當(dāng)有附圖。

3）權(quán)利要求書：應(yīng)當(dāng)以說明書為依據(jù)，清楚、簡要地限定要求專利保護的范圍。

4）摘要：應(yīng)當(dāng)簡要說明發(fā)明或者實用新型的技術(shù)要點遺傳資源的來源披露要求依賴遺傳資源完成的發(fā)明創(chuàng)造，申請人應(yīng)當(dāng)在專利申請文件中說明該遺傳資源的直接來源和原始來源；申請人無法說明原始來源的，應(yīng)當(dāng)陳述理由。比如，美國一個公司用中國的野生大豆的遺傳資源，開發(fā)了一種高產(chǎn)優(yōu)質(zhì)大豆的種子，就是“依賴遺傳資源完成的發(fā)明創(chuàng)造”。遺傳資源：種質(zhì)資源或育種材料立法目的：

在于通過使專利制度與獲取和利用遺傳資源的管理制度相適應(yīng)，更好地保護我國的遺傳資源，落實《生物多樣性公約》的原則規(guī)定。遺傳資源的保護原則：1、國家主權(quán)原則2、事先知情同意原則3、惠益分享原則直接來源：主要是指申請人獲得該遺傳資源的直接渠道；原始來源：主要是指該遺傳資源的自然生長地或者采集地，而不是指該物種在歷史上的起源地。違反披露義務(wù)的法律責(zé)任：對違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定獲取或者利用遺傳資源，并依賴該遺傳資源完成的發(fā)明創(chuàng)造，不授予專利權(quán)。（2）申請外觀設(shè)計應(yīng)提交的文件1）請求書2）圖片或者照片：應(yīng)當(dāng)清楚地顯示要求專利保護的產(chǎn)品的外觀設(shè)計。3）簡要說明

2、申請的提出1）直接遞交2）掛號信函郵寄3)電子申請3、優(yōu)先權(quán)的提出1）優(yōu)先權(quán)：專利申請人首次提出申請后，在一定期限內(nèi)，就同一主題再次提出申請的，享有將首次申請的申請日視為在后申請的申請日的權(quán)利。主題：是指在后申請的各項權(quán)利要求所要求保護的技術(shù)方案。判斷：因此，在判斷優(yōu)先權(quán)要求是否成立時，對于在后申請來說，需要比較的“主題”既不是說明書的整體內(nèi)容，也不是一項權(quán)利要求中記載的某個或者某些技術(shù)特征，而是在后申請的每一項權(quán)利要求所要求保護的技術(shù)方案。①國際優(yōu)先權(quán)（外國優(yōu)先權(quán)）

申請人自發(fā)明或者實用新型在外國第一次提出專利申請之日起12個月內(nèi)，或者自外觀設(shè)計在外國第一次提出專利申請之日起6個月內(nèi)，又在中國就相同主題提出專利申請的，依照該外國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照相互承認(rèn)優(yōu)先權(quán)的原則，可以享有優(yōu)先權(quán)。②國內(nèi)優(yōu)先權(quán)（本國優(yōu)先權(quán)）

申請人自發(fā)明或者實用新型在中國第一次提出專利申請之日起12個月內(nèi)，又向國務(wù)院專利行政部門就相同主題提出專利申請的，可以享有優(yōu)先權(quán)。2）優(yōu)先權(quán)的提出

申請人要求優(yōu)先權(quán)的，應(yīng)當(dāng)在申請的時候提出書面聲明，并且在三個月內(nèi)提交第一次提出的專利申請文件的副本；未提出書面聲明或者逾期未提交專利申請文件副本的，視為未要求優(yōu)先權(quán)。（三）受理1、申請日的確定國務(wù)院專利行政部門收到專利申請文件之日為申請日。如果申請文件是郵寄的，以寄出的郵戳日為申請日。有優(yōu)先權(quán)的，指優(yōu)先權(quán)日。申請日的意義：（1）先申請人的確定標(biāo)準(zhǔn)（2）判斷新穎性、創(chuàng)造性的時間界限（3）專利保護期的起算點

專利法所稱申請日，有優(yōu)先權(quán)的，一般指優(yōu)先權(quán)日。但有兩個例外：1.國務(wù)院專利行政部門收到專利申請文件之日為申請日。如果申請文件是郵寄的，以寄出的郵戳日為申請日。2.發(fā)明專利權(quán)的期限為二十年，實用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計專利權(quán)的期限為十年，均自申請日起計算專利法實施細則第十條除專利法第二十八條和第四十二條規(guī)定的情形外，專利法所稱申請日，有優(yōu)先權(quán)的，指優(yōu)先權(quán)日。2、申請?zhí)柕拇_定專利申請?zhí)枺耗硨＠暾埍粐抑R產(chǎn)權(quán)局受理時獲得的標(biāo)識號碼12位阿拉伯?dāng)?shù)字＋一個小數(shù)點＋一位阿拉伯?dāng)?shù)字（或英文字母X）實例：

200620035626.7一種防止電容器動態(tài)失效的偏置技術(shù)200530003377.4一種玻璃鋼手推移動式垃圾桶專利申請經(jīng)審查通過被授予專利權(quán)后，該專利申請?zhí)柧统蔀閷＠?。（四）審?、發(fā)明專利申請的審查——早期公開、遲延審查（1）初步審查——形式審查（2）公布申請①申請記載的內(nèi)容成為現(xiàn)有技術(shù)②申請人獲得臨時保護:發(fā)明專利申請公布后，申請人可以要求實施其發(fā)明的單位或者個人支付適當(dāng)?shù)馁M用（3）請求實質(zhì)審查（4）實質(zhì)審查2、實用新型、外觀設(shè)計專利申請的審查——初步審查（五）批準(zhǔn)

發(fā)明專利申請經(jīng)實質(zhì)審查沒有發(fā)現(xiàn)駁回理由的，由國務(wù)院專利行政部門作出授予發(fā)明專利權(quán)的決定，發(fā)給發(fā)明專利證書，同時予以登記和公告。發(fā)明專利權(quán)自公告之日起生效。實用新型和外觀設(shè)計專利申請經(jīng)初步審查沒有發(fā)現(xiàn)駁回理由的，由國務(wù)院專利行政部門作出授予實用新型專利權(quán)或者外觀設(shè)計專利權(quán)的決定，發(fā)給相應(yīng)的專利證書，同時予以登記和公告。實用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計專利權(quán)自公告之日起生效。（六）復(fù)審1、復(fù)審范圍(駁回申請的決定)（1）初步審查后駁回的申請：發(fā)明、實用新型、外觀設(shè)計專利申請（2）實質(zhì)審查后駁回的發(fā)明專利申請三、專利權(quán)的喪失（一）專利權(quán)的期限

發(fā)明專利權(quán)的期限為二十年，實用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計專利權(quán)的期限為十年，均自申請日起計算。1、發(fā)明專利：20年實用新型和外觀設(shè)計專利：10年2、專利權(quán)期限的起算點：“自申請日起計算”專利權(quán)的生效日:“自公告之日起生效”（二）專利權(quán)的終止

有下列情形之一的，專利權(quán)在期限屆滿前終止：

1.沒有按照規(guī)定繳納年費的；

2.專利權(quán)人以書面聲明放棄其專利權(quán)的。

專利權(quán)在期限屆滿前終止的，由國務(wù)院專利行政部門登記和公告。（三）專利權(quán)的無效1、無效的原因——請求宣告無效的理由（1）專利權(quán)客體不適格（2）專利權(quán)主體不適格（3）專利技術(shù)的公開不充分（4）專利申請文件的修改超出了原申請文件的范圍《專利法》第33條：“申請人可以對其專利申請文件進行修改，但是，對發(fā)明和實用新型專利申請文件的修改不得超出原說明書和權(quán)利要求書記載的范圍，對外觀設(shè)計專利申請文件的修改不得超出原圖片或者照片表示的范圍?！?、無效宣告請求的提出

自國務(wù)院專利行政部門公告授予專利權(quán)之日起，任何單位或者個人認(rèn)為該專利權(quán)的授予不符合本法有關(guān)規(guī)定的，可以請求專利復(fù)審委員會宣告該專利權(quán)無效（1）請求時限（2）請求主體（3）請求的受理人3、無效宣告請求的審查

專利復(fù)審委員會對宣告專利權(quán)無效的請求應(yīng)當(dāng)及時審查和作出決定，并通知請求人和專利權(quán)人。宣告專利權(quán)無效的決定，由國務(wù)院專利行政部門登記和公告。

對專利復(fù)審委員會宣告專利權(quán)無效或者維持專利權(quán)的決定不服的，可以自收到通知之日起三個月內(nèi)向人民法院起訴。人民法院應(yīng)當(dāng)通知無效宣告請求程序的對方當(dāng)事人作為第三人參加訴訟。4、無效宣告的效力1）宣告無效的專利權(quán)視為自始即不存在。2）宣告專利權(quán)無效的決定，對在宣告專利權(quán)無效前人民法院作出并已執(zhí)行的專利侵權(quán)的判決、調(diào)解書，已經(jīng)履行或者強制執(zhí)行的專利侵權(quán)糾紛處理決定，以及已經(jīng)履行的專利實施許可合同和專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，不具有追溯力。但是因?qū)＠麢?quán)人的惡意給他人造成的損失，應(yīng)當(dāng)給予賠償。3）依照前款規(guī)定，若專利被宣告無效，專利權(quán)人或?qū)＠麢?quán)轉(zhuǎn)讓人應(yīng)該向被許可實施專利人或?qū)＠麢?quán)受讓人返還專利使用費或轉(zhuǎn)讓費。第十章專利權(quán)的利用與限制第一節(jié)專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓與許可一、專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓

專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓是指專利申請權(quán)人和專利權(quán)人將其享有的專利申請權(quán)或?qū)＠麢?quán)依法轉(zhuǎn)讓給他人的行為。

1，中國單位或個人向外國人、我國企業(yè)或外國其他組織轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或?qū)＠麢?quán)的，應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律、行政法規(guī)辦理手續(xù)。

2，讓與人與受讓人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同。

3，訂立合同后應(yīng)當(dāng)向?qū)＠姓块T登記（登記是合同生效的要件）

4，國防專利申請權(quán)和國防專利權(quán)只能向國內(nèi)的中國單位或中國公民轉(zhuǎn)讓，禁止向國外轉(zhuǎn)讓。二、專利實施許可專利實施許可是指專利權(quán)人自己或許可他人制造、使用、銷售、進口其專利產(chǎn)品，或使用其專利方法的合法行為。專利實施許可又稱專利許可證貿(mào)易，是指專利權(quán)人或經(jīng)專利權(quán)人授權(quán)的人作為許可方，通過訂立專利實施合同的方式，許可被許可方在約定范圍內(nèi)實施專利技術(shù)并收取相應(yīng)的使用費。1，獨占實施許可是指在獨占實施許可的有效期內(nèi)，在合同約定的范圍內(nèi)，被許可人是唯一的合法使用者，被許可人以外的任何人，包括專利權(quán)人本人都不得使用該專利的許可方式2，排他實施許可又稱獨家實施許可，是指在實施許可的有效期內(nèi)和合同約定的范圍內(nèi)，專利權(quán)人將許可他人實施專利的權(quán)利僅授予某一位許可人，專利權(quán)人不得允許第三人實施該項專利，但專利權(quán)本人可以實施的許可方式。3，普通實施許可又稱一般實施許可，是指許可人允許被許可人在合同約定的條件和范圍內(nèi)實施該專利，但許可人保留許可被許可人以外的任何第三人實施該項專利的許可方式。三，強制許可是指在法律規(guī)定的特殊條件下，未經(jīng)專利權(quán)人同意，他人可以在履行法定手續(xù)后取得實施專利的許可，但仍應(yīng)向?qū)＠麢?quán)人繳納專利實施許可費的一種專利實施許可方式?！秾＠ā返?8條：有下列情形之一的，國務(wù)院專利行政部門根據(jù)具備實施條件的單位或個人的申請，可以給予實施發(fā)明專利或?qū)嵱眯滦蛯＠膹娭圃S可：1，專利權(quán)人自專利權(quán)被授予之日起滿3年，且自提出專利申請之日起滿4年，無正當(dāng)理由未實施或未充分實施專利的；2，專利權(quán)人行使專利權(quán)的行為被依法認(rèn)定為壟斷行為，為消除或減少該行為對競爭產(chǎn)生的不利影響的。1，從強制許可的時間來看，除了要求專利權(quán)人子專利權(quán)被授予之日起滿3年，還要求自提出申請之日起滿4年。2，要求專利權(quán)人無正當(dāng)理由未實施或未充分實施其專利。3，如果專利權(quán)人濫用專利權(quán)構(gòu)成非法壟斷的情形，也可以申請強制許可。注意：《專利法》52條：強制許可涉及的發(fā)明創(chuàng)造為半導(dǎo)體技術(shù)的，其實施限于公共利益的目的和48條第2項的規(guī)定。即必須是限于公共利益的目的或以防止利益半導(dǎo)體技術(shù)進行非法壟斷行為的目的。第二節(jié)專利權(quán)的限制一、專利權(quán)的保護期專利法的42條：發(fā)明專利權(quán)的期限為20年，實用新型專利權(quán)與外觀設(shè)計專利權(quán)的期限為10年，均自申請日起算。二、首次銷售原則首次銷售，又稱權(quán)利用盡原則，是指專利權(quán)人本人制造的或許可他人制造的專利產(chǎn)品進行首次銷售后，專利權(quán)人堆這些特定產(chǎn)品就不再享有任何意義的支配權(quán)，即商品購買者對所購買的產(chǎn)品使用或轉(zhuǎn)讓都與專利權(quán)人無關(guān)。三、善意侵權(quán)是指在不知情的情況下銷售或者使用專利侵權(quán)產(chǎn)品，而侵犯了他人專利權(quán)的?！秾＠ā?0條：為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用、許諾銷售或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并銷售的專利侵權(quán)產(chǎn)品，能證明該產(chǎn)品合法來源的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。注意：本質(zhì)上侵權(quán)行為，只是不承擔(dān)賠償責(zé)任，但要承擔(dān)立即停止銷售和使用的侵權(quán)責(zé)任。四、先行實施也稱在先使用，是指在專利申請日前已經(jīng)實施專利或已經(jīng)做好了實施的必要準(zhǔn)備的人，有權(quán)在原有范圍內(nèi)繼續(xù)實施其獨立完成的相同的發(fā)明創(chuàng)造。1，先行實施要求必須有實施或準(zhǔn)備實施相同專利的行為，并且在申請日之前開始并持續(xù)到申請人。2，這一原則，是對“一發(fā)明一專利”制度帶來的不可避免的不公平的彌補。五、臨時過境指一國的船舶、飛機或車輛等運輸工具暫時的