第三章國(guó)際商事代理法

第三章

國(guó)際商事代理法

本章重點(diǎn)：1.代理的概念、產(chǎn)生、無(wú)權(quán)代理2.代理的內(nèi)部關(guān)系與外部關(guān)系3.承擔(dān)特別責(zé)任的代理人第一節(jié)代理法概述一、代理(Agency)的概念代理是指代理人（agent）按照本人（principal）的授權(quán)代表本人同第三人訂立合同或者從事其他法律行為，由此產(chǎn)生權(quán)利義務(wù)直接對(duì)本人發(fā)生效力。二、大陸法國(guó)家代理的特征1.代理人在代理權(quán)限內(nèi)實(shí)施代理行為；2.代理人以被代理人的名義實(shí)施代理行為；3.代理人以自己的意志與第三人發(fā)生有法律意義的行為；4.代理行為的效果直接歸屬于被代理人。依《民法通則》規(guī)定，以下哪種行為屬于代理？(_D)A.房屋中介公司提供租房信息，促成客戶和房主簽訂租賃合同B.甲委托乙為其賣車，乙以自己的名義與丙簽訂買賣合同C.加多寶公司為宣傳其產(chǎn)品，主辦王菲專場(chǎng)演唱會(huì)，王菲因臨時(shí)有事，委托那英代其出演D.李寧公司授權(quán)甲2012年在煙臺(tái)地區(qū)代理其產(chǎn)品補(bǔ)充知識(shí)：代理的適用范圍不適用代理的情形：

1.依照法律規(guī)定或者行為性質(zhì)必須由本人親自進(jìn)行的行為。

2.具有嚴(yán)格人身性質(zhì)的行為。英美法系國(guó)家的代理：代理人和被代理人雙方同意確立相互之間的委托代理關(guān)系，這種同意可以是正式的，也可以是非正式，可以明示也可以默示。代理人為被代理人的利益行事。被代理人在法律上有權(quán)約束或控制代理人，代理人接受這種約束或控制。課堂討論：依大陸法，你認(rèn)為下列行為中哪些屬于代理行為？(3)1、某人受客戶委托，以自己的名義處理客戶的財(cái)產(chǎn)；2、張某最近要出國(guó)，委托鄰居陳某代為照看自己的小狗1個(gè)月；3、保險(xiǎn)公司業(yè)務(wù)員鄧某為公司承攬了一張大額保單；4、Ralph受某航運(yùn)公司委托，為其尋找客戶，并促成了客戶Sam與航運(yùn)公司的談判；5、Rachael委托Albert去通知他的一個(gè)客戶，說(shuō)Rachael同意出售他的土地。三、代理權(quán)的產(chǎn)生（一）大陸法系（是否基于本人的意思）1.法定代理（statutory）無(wú)須當(dāng)事人作意思表示，由法律規(guī)定直接產(chǎn)生的代理權(quán)，稱為法定代理。

2.意定代理（voluntary）

又稱為委托代理，指由本人（委托人）的授權(quán)而產(chǎn)生的代理。（二）英美法系1.明示授權(quán)（expressauthority）口頭或書(shū)面形式2.默示的授權(quán)（impliedauthority）一人以他的言辭或行動(dòng)使另一人有權(quán)以他的名義簽訂合同，并且要受該合同的約束。

帕勞諾瑪發(fā)展公司訴法妮新織造有限公司案（1971）被告公司一秘書(shū)以公司名義租了輛車子，但用于私事，被告認(rèn)為秘書(shū)雇車私用，非公司業(yè)務(wù)，拒絕付款。法院認(rèn)為，公司的秘書(shū)有暗示的合理權(quán)限為公司訂車，原告認(rèn)為其是被告的代理人，故公司應(yīng)當(dāng)付款，至于私用問(wèn)題，只能由公司內(nèi)部處理。任特訴弗蘭威克案A是被告酒吧的經(jīng)理，被告已禁止A用信用卡去買香煙，但A仍然在原告處用信用卡買了香煙，被告想以已禁止A用信用卡買香煙為由拒絕付款。法院認(rèn)為，A作為被告酒吧的經(jīng)理，按常規(guī)有權(quán)以被告的信用卡買香煙，原告只認(rèn)A為被告的代理人，至于禁止之事，原告并不知曉，故被告應(yīng)付款。

鐵路公司替某公司運(yùn)一批西紅柿到A地。由于鐵路工人罷工，西紅柿被堵在半路上。眼看西紅柿將腐爛，鐵路公司與某公司又無(wú)法取得聯(lián)系。于是鐵路公司就地賣掉了。問(wèn)題：鐵路公司能否以客觀必須的代理進(jìn)行抗辯？案例1案例2英國(guó)E公司委托波蘭R公司在波蘭購(gòu)買一批皮貨。由于第二次世界大戰(zhàn)爆發(fā)，在無(wú)法與E公司取得聯(lián)系的情況下，R公司以高價(jià)賣出該批皮貨并將貨款以E公司的名義存入銀行。然而，后來(lái)E公司卻指控R公司未經(jīng)授權(quán)而出售貨物的行為是侵權(quán)行為并要求賠償。問(wèn)：波蘭R公司是否可以以“緊急處分代理”為由進(jìn)行抗辯？參考答案：英國(guó)法院認(rèn)為：皮貨并不是不易保存或者經(jīng)存儲(chǔ)會(huì)大損其價(jià)值的物品，因此不能認(rèn)為被告在出售時(shí)考慮到了原告的最大利益因此不能認(rèn)為被告有必要授權(quán)，被告應(yīng)對(duì)其越權(quán)行為造成的損失承擔(dān)責(zé)任。4.追認(rèn)代理或后成代理（agencybyratification）代理人未經(jīng)授權(quán)或越權(quán)以本人名義同第三人訂立了合同，本人事后批準(zhǔn)或承認(rèn)該合同，這種行為就叫做追認(rèn)。例如：Jack需要購(gòu)買電動(dòng)車一輛，因住處離市區(qū)較遠(yuǎn)，遂授權(quán)其朋友Tom為其購(gòu)買，并將型號(hào)告知Tom，Tom到市場(chǎng)查看后，覺(jué)得電動(dòng)車不劃算，就自作主張以Jack名義購(gòu)得小轎車一輛。Jack得知后表示同意，并將小轎車開(kāi)回家并使用。四、無(wú)權(quán)代理

欠缺代理權(quán)的人所為的代理行為。三種情形：1、沒(méi)有代理權(quán)2、超越代理權(quán)3、代理權(quán)終止后繼續(xù)代理（一）狹義的無(wú)權(quán)代理行為人完全沒(méi)有代理權(quán)而以他人的名義實(shí)施的民事行為。1.大陸法的規(guī)定追認(rèn)權(quán)、催告權(quán)和撤回權(quán)催告權(quán)：由第三人向本人發(fā)出催告，要求本人在一定時(shí)間內(nèi)答復(fù)是否予以追認(rèn)；撤回權(quán)：允許善意第三人在本人追認(rèn)前，撤回他與無(wú)權(quán)代理人訂立的合同無(wú)權(quán)代理人是否承擔(dān)責(zé)任，主要取決于第三人是否知情。甲委托乙前往丙廠采購(gòu)男裝，乙覺(jué)得丙生產(chǎn)的女裝市場(chǎng)看好，便自作主張以甲的名義向丙訂購(gòu)。丙未問(wèn)乙的代理權(quán)限，便與之訂立了買賣合同。對(duì)此，下列哪些說(shuō)法是正確的？(ABC)A．甲有追認(rèn)權(quán)B．丙有催告權(quán)C．丙有撤銷權(quán)2.普通法的規(guī)定

擔(dān)保制度——無(wú)權(quán)代理人應(yīng)對(duì)第三人承擔(dān)責(zé)任。若第三人知情，代理人可以不承擔(dān)責(zé)任。（二）表見(jiàn)代理是指本人與無(wú)權(quán)代理人之間的關(guān)系具有外表授權(quán)的特征，致使相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)而與其進(jìn)行民事法律行為，法律使之發(fā)生與有權(quán)代理相同的法律后果構(gòu)成表見(jiàn)代理的情形：1.曾經(jīng)授權(quán)2.曾經(jīng)雇傭甲公司業(yè)務(wù)經(jīng)理乙長(zhǎng)期在丙餐廳簽單招待客戶，餐費(fèi)由公司按月結(jié)清。后乙因故辭職，月底餐廳前去結(jié)帳時(shí)，甲公司認(rèn)為，乙當(dāng)月的幾次用餐都是招待私人朋友，因而拒付乙所簽單的餐費(fèi)。下列哪一選項(xiàng)是正確的？(A)A．甲公司應(yīng)當(dāng)付款

B．甲公司應(yīng)當(dāng)付款，乙承擔(dān)連帶責(zé)任C．甲公司有權(quán)拒絕付款D．甲公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任甲是乙企業(yè)的銷售人員，隨身攜帶蓋有乙企業(yè)公章的空白合同書(shū)，便于隨時(shí)對(duì)外簽約。后甲因收取回扣被乙企業(yè)除名，但空白合同書(shū)未收回。甲以此合同書(shū)與丙簽訂購(gòu)銷協(xié)議，該購(gòu)銷協(xié)議的效力應(yīng)如何認(rèn)定？(D)A.不成立B.無(wú)效

C.效力待定D.有效五、代理關(guān)系的終止（一）終止的情形1.根據(jù)當(dāng)事人的行為終止2.根據(jù)法律規(guī)定終止2.代理關(guān)系終止的效果（1）當(dāng)事人之間的關(guān)系代理人喪失代理權(quán)（2）對(duì)第三人的效果主要取決于第三人是否知情。本人具有通知的義務(wù)。本人有權(quán)要求代理人賠償。第二節(jié)代理的關(guān)系一、代理的內(nèi)部關(guān)系一般是合同關(guān)系

（一）代理人的義務(wù)

1.勤勉、謹(jǐn)慎的義務(wù)

2.親自履行的義務(wù)

3.誠(chéng)信、忠實(shí)義務(wù)

4.管理的義務(wù)（二）本人的義務(wù)1.支付傭金和報(bào)酬

2.與代理人合作以便其履行義務(wù)

3.償還代理人因履行代理義務(wù)而產(chǎn)生的費(fèi)用4.本人有義務(wù)讓代理人檢查核對(duì)其帳冊(cè)5.為代理人提供安全的工作條件被告的司機(jī)用卡車運(yùn)送一批貨物到A地。司機(jī)在中途繞道去看望他的母親，不幸車子撞傷了一個(gè)孩子。小孩的監(jiān)護(hù)人告了司機(jī)的雇主。法院認(rèn)為，被代理人對(duì)代理人的侵權(quán)行為承擔(dān)責(zé)任的條件是侵權(quán)必須發(fā)生在履行代理職責(zé)中。本案中司機(jī)繞道去看望他的母親即脫離了原工作路線，在此期間發(fā)生的侵權(quán)行為被代理人是不負(fù)責(zé)的。二、代理的外部關(guān)系核心問(wèn)題：第三人究竟是同誰(shuí)訂立了合同1.大陸法（區(qū)別論）大陸法所采取的標(biāo)準(zhǔn)是看代理人是以代表的身份同第三人訂立合同還是以他自己個(gè)人的身份同第三人訂立合同.

直接代理

間接代理以本人的名義同第三人訂立合同，其效力直接及于本人的。商業(yè)代理人以他自己的名義，但是為了本人的利益而與第三人訂立合同，日后再將其權(quán)利和義務(wù)通過(guò)另外一個(gè)合同移轉(zhuǎn)于本人。行紀(jì)人（1）顯名代理指明本人，本人負(fù)責(zé)（2）隱名代理表明代理，未說(shuō)本人姓名，本人負(fù)責(zé)（3）未披露本人身份的代理

介入權(quán)選擇權(quán)第三節(jié)承擔(dān)特別責(zé)任的代理人一、對(duì)本人承擔(dān)特別責(zé)任的代理人信用擔(dān)保代理人（出口保理人）二、對(duì)第三人承擔(dān)特別責(zé)任的代理人保兌銀行保險(xiǎn)代理人保付代理人運(yùn)輸代理人

第四節(jié)我國(guó)的代理法與外貿(mào)代理制

一、我國(guó)代理法律制度（一）《民法通則》的規(guī)定

代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實(shí)施民事法律行為。被代理人對(duì)代理人的代理行為，承擔(dān)民事責(zé)任。

李某受單位委派到某國(guó)考察，王某聽(tīng)說(shuō)后委托李某代買一種該國(guó)產(chǎn)的名貴藥材。李某考察歸來(lái)后將所買的價(jià)值1500元的藥送至王某家中。但王某的兒子告訴李某，其父已于不久前去世，這藥本來(lái)就是給他治病的，現(xiàn)在父親已去世，藥也就不要了，請(qǐng)李某自己處理。李某非常生氣，認(rèn)為不管王某是否活著，這藥王家都應(yīng)該收下。

[問(wèn)題]1.李某的行為的法律后果到底應(yīng)由誰(shuí)來(lái)承擔(dān)？2.藥是否應(yīng)由王家出錢買下？為什么？（1）李某購(gòu)買名貴藥材是根據(jù)王某的委托，屬民事代理。根據(jù)民法通則的規(guī)定，應(yīng)由委托人王某承擔(dān)責(zé)任。（2）當(dāng)被代理人死亡后，代理人由于不知道被代理人死亡而為的代理行為依然有效。由此產(chǎn)生的債務(wù)，由被代理人的繼承人承擔(dān)。本案中，應(yīng)由王某的兒子出錢將藥買下。代理權(quán)的產(chǎn)生委托代理、法定代理、指定代理無(wú)權(quán)代理只有經(jīng)過(guò)被代理人的追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。未經(jīng)追認(rèn)的行為，由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。二、我國(guó)的外貿(mào)代理制（一）概念外貿(mào)代理制是指由我國(guó)外貿(mào)公司充當(dāng)國(guó)內(nèi)用戶或供貨部門的代理人，代理簽訂進(jìn)出口合同，外貿(mào)公司收取一定的傭金或手續(xù)費(fèi)。包括代理出口與代理進(jìn)口。注意:外貿(mào)公司大多是以自己的名義與外商簽訂合同甲長(zhǎng)期擔(dān)任A公司的業(yè)務(wù)主管，在A公司有很大的代理權(quán)限。在甲的努力下，A公司生意興隆，新老客戶遍及世界。由于甲公司的董事長(zhǎng)嫉妒甲的才能，無(wú)理解雇了甲。甲懷恨在心，于是再遭解雇一個(gè)月后，繼續(xù)假冒A公司的名義從老客戶B公司處騙得貨物，逃之夭夭。B公司要求A公司付款，A公司則以甲假冒公司名義為由拒絕付款。問(wèn)：（1）按照國(guó)際商法的代理法原則，A公司是否要為甲的無(wú)權(quán)代理行為負(fù)責(zé)？（2）甲是否也要承擔(dān)責(zé)任？（1）這是個(gè)委托人撤回了代理人的代理權(quán)后，代理人所為的行為是否對(duì)第三人生效的問(wèn)題。英美法和大陸法的許多國(guó)家法律普遍認(rèn)為，他取決于第三人是否知情。如果第三人知情，第三人就不能要求原委托人對(duì)代理人的行為負(fù)責(zé)；反之，委托人則應(yīng)負(fù)責(zé)，在本案中，由于B公司對(duì)A公司與甲之間在交易前已終止代理關(guān)系并不知情，故有權(quán)要求A公司對(duì)甲的無(wú)權(quán)代理行為負(fù)責(zé)。（2）甲的行為從商法的角度來(lái)看是無(wú)權(quán)代理行為。在確定了A公司對(duì)B公司的付款責(zé)任后，甲要向A公司承擔(dān)還款的責(zé)任。從另一角度上說(shuō)，甲騙得貨物逃之夭夭，若構(gòu)成詐騙，則同時(shí)要負(fù)刑事責(zé)任。本章練習(xí)1.國(guó)際商事代理關(guān)系中的當(dāng)事人有（ACD）A.本人B.中間人C.第三人D.代理人2.依大陸法，由于本人的意思而產(chǎn)生的代理為(

A

)。A.意定代理

B.法定代理C.指定代理

D.意定代理和指定代理3.依大陸法，代理人以自己的名義，為了本人的利益而與第三人訂立合同，日后再將其權(quán)利、義務(wù)通過(guò)另外一個(gè)合同轉(zhuǎn)移于本人的，稱為(

C

)。A.直接代理

B.再代理C.間接代理

D.復(fù)代理4.英美法認(rèn)為，代理權(quán)可以產(chǎn)生的原因有(ABCD)。A．明示的指定B．默示的授權(quán)C.客觀必需的代理D．追認(rèn)的代理5.在大陸法中，根據(jù)第三人究竟是同本人還是同代理人訂合同的標(biāo)準(zhǔn)，把代理分為(BD)。A．法定代理B．直接代理C．意定代理D．間接代理6.依英美法，一個(gè)人以他的言辭或行動(dòng)使另一個(gè)人有權(quán)以他的名義簽訂合同，這種代理權(quán)產(chǎn)生的原因?yàn)?

B

)。A.明示的指定B.默示的授權(quán)C.客觀必需的代理權(quán)D.追認(rèn)7.未被披露的本人行使了介入權(quán)之后（D）A.他自己需對(duì)第三人承擔(dān)義務(wù)B.他可以不對(duì)第三人承擔(dān)義務(wù)C.仍然讓代理人對(duì)第三人承擔(dān)義務(wù)D.本人和代理人都對(duì)第三人承擔(dān)義務(wù)