第三章建設(shè)工程許可制度

第三章建設(shè)工程許可制度3.1規(guī)劃許可3.2施工許可3.3法律責(zé)任3.4資質(zhì)管理溫故知新1．施工企業(yè)以自有的房產(chǎn)作抵押，向銀行借款100萬元，后來施工企業(yè)無力還貸，經(jīng)訴訟后其抵押房產(chǎn)被拍賣，拍得的價款為150萬元，貸款的利息及違約金為20萬元，實現(xiàn)抵押權(quán)的費用為10萬元，則拍賣后應(yīng)返還施工企業(yè)的款項為（

）萬元。A．10B．20C．30D．502．建設(shè)單位需要使用相鄰企業(yè)的場地開辟道路就近運輸建筑材料。經(jīng)雙方訂立合同，約定建設(shè)單位向該企業(yè)支付用地費用，該企業(yè)向建設(shè)單位提供場地。在此合同中，建設(shè)單位擁有的權(quán)利是（）。

A．相鄰權(quán)B．地役權(quán)C．土地出租權(quán)D．建設(shè)用地使用權(quán)3.施工企業(yè)購買材料設(shè)備后交付承運人運輸，未按約定給付承運費用時，承運人有權(quán)扣留足以清償其所欠運費的貨物，承運人行使的是（

）。A．抵押權(quán)B．質(zhì)權(quán)C．留置權(quán)D．所有權(quán)4.

下列法律責(zé)任中，屬于刑事處罰的是（

）

A.處分B.暫扣執(zhí)照C.回復(fù)原狀D.罰金5.根據(jù)《民法通則》，關(guān)于代理的說法，正確的是（

）

A.代理人在授權(quán)范圍內(nèi)實施代理行為的法律后果自被代理人承擔(dān)

B.代理人可以超越代理權(quán)實施代理行為

C.被代理人對代理人的一切行為承擔(dān)民事責(zé)任

D.代理是代理人以自己的名義實施民事法律行為

6.甲建設(shè)單位委托乙設(shè)計單位編制工程設(shè)計圖紙，但未約定該設(shè)計著作權(quán)歸屬。乙設(shè)計單位注冊建筑師王某被指派負(fù)責(zé)該工程設(shè)計，則該工程設(shè)計圖紙許可使用權(quán)歸()享有。A．甲建設(shè)單位B．乙設(shè)計單位C．注冊建筑師王某D．甲、乙兩單位共有7．某建設(shè)工程合同約定，建設(shè)單位應(yīng)于工程驗收合格交付后兩個月內(nèi)支付工程款。2005年9月1日，該工程經(jīng)驗收合格交付使用，但建設(shè)單位遲遲不予支付工程款。若施工單位通過訴訟解決此糾紛，則下列情形中，會導(dǎo)致訴訟時效中止的是()。A．2006年8月，施工單位所在地突發(fā)洪災(zāi)，一個月后恢復(fù)生產(chǎn)

B．2007年6月，施工單位所在地發(fā)生強(qiáng)烈的地震，一個月后恢復(fù)生產(chǎn)C．2007年7月，施工單位法定代表人生病住院，一個月后痊愈出院D．2007年9月，施工單位向人民法院提起訴訟，但隨后撤訴8．甲建筑設(shè)備生產(chǎn)企業(yè)將乙施工單位訂購的價值10萬元的某設(shè)備錯發(fā)給了丙施工單位，幾天后，甲索回該設(shè)備并交付給乙，乙因丙曾使用過該設(shè)備造成部分磨損而要求甲減少價款1萬元。下列關(guān)于本案中債的性質(zhì)的說法，正確的有()。A．甲錯發(fā)設(shè)備給丙屬于無因管理之債B．丙向甲返還設(shè)備屬于不當(dāng)?shù)美畟鵆．乙向甲支付設(shè)備款屬于合同之債

D．甲向乙少收1萬元貨款屬于侵權(quán)之債E．丙擅自使用該設(shè)備對乙應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)之債3.1規(guī)劃許可建設(shè)項目選址的規(guī)劃管理：以劃撥方式提供國有土地使用權(quán)的，建設(shè)單位在報送有關(guān)部門批準(zhǔn)或者核準(zhǔn)前，應(yīng)當(dāng)向城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門申請核發(fā)選址意見書。劃撥土地的建設(shè)項目規(guī)劃許可：經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)、核準(zhǔn)、備案提出建設(shè)用地規(guī)劃許可申請核發(fā)建設(shè)用地規(guī)劃許可證出讓土地的建設(shè)項目規(guī)劃許可簽訂國有土地使用權(quán)出讓合同領(lǐng)取建設(shè)用地規(guī)劃許可證建設(shè)工程的規(guī)劃許可：在城市、鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)內(nèi)進(jìn)行建筑物、構(gòu)筑物、道路、管線和其他工程建設(shè)的，建設(shè)單位或者個人應(yīng)當(dāng)向城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府確定的鎮(zhèn)人民政府申請辦理建設(shè)工程規(guī)劃許可證。（40條）鄉(xiāng)村建設(shè)的規(guī)劃許可：在鄉(xiāng)、村莊規(guī)劃區(qū)內(nèi)進(jìn)行鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)、鄉(xiāng)村公共設(shè)施和公益事業(yè)建設(shè)的，建設(shè)單位或者個人應(yīng)當(dāng)向鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府提出申請，由鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府報城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門核發(fā)鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證。3.2施工許可《建筑法》第7條規(guī)定：建筑工程開工前，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定向工程所在地縣級以上人民政府建設(shè)行政主管部門申請領(lǐng)取施工許可證。申領(lǐng)施工許可證的法定條件：⑴已經(jīng)辦理用地批準(zhǔn)手續(xù)⑵已經(jīng)取得規(guī)劃許可證⑶拆遷進(jìn)度符合施工要求⑷已經(jīng)確定建筑施工企業(yè)⑸有施工圖紙及技術(shù)資料⑹辦理了工程質(zhì)量和安全監(jiān)督手續(xù)，已安排監(jiān)理單位⑺建設(shè)資金已經(jīng)落實⑻法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件：目前我國規(guī)定的7+1有兩類監(jiān)理

消防設(shè)計：見P69《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》明確規(guī)定，下列建設(shè)工程必須實行監(jiān)理：（1)國家重點建設(shè)工程；（2)大中型公用事業(yè)工程；（3)成片開發(fā)建設(shè)的住宅小區(qū)工程；（4)利用外國政府或者國際組織貸款、援助資金的工程；（5)國家規(guī)定必須實行監(jiān)理的其他工程。注意：對于這7+1個條件必須同時具備，缺一不可。建設(shè)行政主管部門應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起15日內(nèi)，對符合條件的申請頒發(fā)施工許可證。不需要申請施工許可證的類型：（1）國務(wù)院建設(shè)行政主管部門確定的限額以下的小型工程（2）作為文物保護(hù)的建筑工程（3）搶險救災(zāi)工程（4）臨時性建筑（5）軍用房屋建筑（6）按照國務(wù)院規(guī)定的權(quán)限和程序批準(zhǔn)開工報告的建筑工程(2層含義，一是實行開工報告批準(zhǔn)制度的建設(shè)工程，必須符合國務(wù)院的規(guī)定，其他任何部門的規(guī)定無效；二是開工報告與施工許可證不要重復(fù)辦理）施工許可證的有效期與延期1、施工方應(yīng)自領(lǐng)取施工許可證之日起3個月內(nèi)開工，即有效期為3個月。2、工程因故不能開工的，可申請延期。3、延期以兩次為限，每次不超過3個月，即延期最長為6個月，加上領(lǐng)取之日起的3個月，不開工的最長期限可達(dá)9個月，如9個月后仍不開工，該許可證即失去效力。4、施工許可證的自行廢止。兩種情況：一是3個月內(nèi)不開工，又沒有申請延期；二是超過延期次數(shù)和時限仍沒有開工。施工的中止與恢復(fù)中止施工：施工過程因特殊情況而中途停止施工。其原因有：①地震、洪水等不可抗力；②宏觀調(diào)控壓縮基建規(guī)模；③停建緩建在建工程;④發(fā)現(xiàn)古文物等?；謴?fù)施工：中止施工滿1年的工程恢復(fù)施工前，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)報發(fā)證機(jī)關(guān)核驗施工許可證。（合格復(fù)工不合格重新申領(lǐng)）PS：對于按照國務(wù)院有關(guān)規(guī)定批準(zhǔn)開工報告的建筑工程，因故超6個月不能開工的，應(yīng)當(dāng)重新辦理開工報告的批準(zhǔn)手續(xù)。3.3違反許可制度的法律責(zé)任承擔(dān)未經(jīng)許可擅自開工應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任《建筑法》規(guī)定，違反本法規(guī)定，未取得施工許可證或者開工報告未經(jīng)批準(zhǔn)擅自施工的，責(zé)令改正，對不符合開工條件的責(zé)令停止施工，可以處以罰款?！督ㄔO(shè)工程質(zhì)量管理條例》規(guī)定，建設(shè)單位未取得施工許可證或者開工報告未經(jīng)批準(zhǔn)，擅自施工的，責(zé)令停止施工，限期改正，處工程合同價款1%以上2%以下的罰款。規(guī)避辦理施工許可證應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任《建筑工程施工許可管理辦法》規(guī)定，對于未取得施工許可證或者為規(guī)避辦理施工許可證將工程項目分解后擅自施工的，由有管轄權(quán)的發(fā)證機(jī)關(guān)責(zé)令改正，對于不符合開工條件的，責(zé)令停止施工，并對建設(shè)單位和施工單位分別處以罰款。騙取和偽造施工許可證應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任*騙許可證——收回證+停工+罰款（甚至刑責(zé)）*偽造證——證無效+停工+罰款（甚至刑責(zé)）*涂改證的——改正+罰款（甚至刑責(zé)）綜合案例

2006年，某市一服裝廠為擴(kuò)大生產(chǎn)規(guī)模需要建設(shè)一棟綜合樓，10層框架結(jié)構(gòu)，建筑面積20000m2。通過工程監(jiān)理招標(biāo)，該市某建設(shè)監(jiān)理有限公司中標(biāo)并與該服裝廠于2006年7月16日簽訂了委托監(jiān)理合同，合同價款34萬元；通過施工招標(biāo)，該市某建筑公司中標(biāo)，并與服裝廠于2006年8月16日簽訂了建設(shè)工程施工合同，合同價款4200萬元。合同簽訂后，建筑公司進(jìn)入現(xiàn)場施工。在施工過程中，服裝廠發(fā)現(xiàn)建筑公司工程進(jìn)度拖延并出現(xiàn)質(zhì)量問題，為此雙方出現(xiàn)糾紛，并告到當(dāng)?shù)卣鞴懿块T。當(dāng)?shù)卣鞴懿块T在了解情況時，發(fā)現(xiàn)該服裝廠的綜合樓工程項目未辦理規(guī)劃許可、施工許可手續(xù)。Q本案中該服裝廠有何違法行為，應(yīng)該如何處理？

(1)該服裝廠未辦理綜合樓工程項目的規(guī)劃、施工許可手續(xù)，屬違法建設(shè)項目。(2)該服裝廠不具備申請領(lǐng)取施工許可證的條件。（3）該服裝廠應(yīng)該承擔(dān)未獲批準(zhǔn)，擅自開工的法律責(zé)任。（4）對該服裝公司違法不辦理規(guī)劃許可的問題，由城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門依據(jù)《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》給予相應(yīng)處罰。至于施工進(jìn)度、質(zhì)量等糾紛，應(yīng)當(dāng)依據(jù)合同的約定，選擇和解、調(diào)解、仲裁或訴訟等法律途徑解決。3.4資質(zhì)管理《建筑法》第十三條規(guī)定：“從事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位，按照其擁有的注冊資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等資質(zhì)條件，劃分為不同的資質(zhì)等級，經(jīng)資質(zhì)審查合格，取得相應(yīng)等級的資質(zhì)證書后，方可在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)從事建筑活動。3.41施工企業(yè)的資質(zhì)序列、類別和等級資質(zhì)序列：施工總承包、專業(yè)承包和勞務(wù)分包施工總承包、專業(yè)承包、勞務(wù)分包三個資質(zhì)序列，分別按照工程性質(zhì)和技術(shù)特點劃分為若干資質(zhì)類別；各資質(zhì)類別又按照規(guī)定的條件劃分為若干資質(zhì)等級。3.42施工企業(yè)的資質(zhì)許可：我國對建筑業(yè)企業(yè)的資質(zhì)管理，實行分級實施與有關(guān)部門相配合的管理模式。3.43施工企業(yè)資質(zhì)證書的申請、延續(xù)和變更申請：應(yīng)當(dāng)選擇等級最髙的一項資質(zhì)為企業(yè)主項資質(zhì)延續(xù)：有效期5年，期滿前60申請延續(xù)5年。變更:30日內(nèi)辦理禁止無資質(zhì)或越級承攬工程的規(guī)定《建筑法》明確規(guī)定，禁止總承包單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。需要說明的：目前，無資質(zhì)承攬勞務(wù)分包工程，常見的是作為自然人的“包工頭”，帶領(lǐng)一部分農(nóng)民工組成的施工隊，與總承包企業(yè)或者專業(yè)承包企業(yè)簽訂勞務(wù)合同，或者是通過層層轉(zhuǎn)包、違法分包“墊底”獲簽合同。而無資質(zhì)承包主體簽訂的專業(yè)分包合同或者勞務(wù)分包合同都是無效合同。為了保護(hù)農(nóng)民工2004年10月發(fā)布的《最髙人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第26條規(guī)定，“實際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人，發(fā)包人只在欠付工程價款的范圍內(nèi)對實際施工人承擔(dān)責(zé)任”。*《建筑法》規(guī)定，兩個以上不同資質(zhì)等級的單位實行聯(lián)合共同承包的，應(yīng)當(dāng)按照資質(zhì)等級低的單位的業(yè)務(wù)許可范圍承攬工程。*在分包工程活動中，較為常見的越級承攬工程的現(xiàn)象，即施工承包企業(yè)將超越勞務(wù)企業(yè)資質(zhì)等級或超越勞務(wù)范圍的工程分包給勞務(wù)企業(yè)，并簽訂勞務(wù)分包合同。*禁止以他企業(yè)或他企業(yè)以本企業(yè)名義承攬工程的規(guī)定：主要是借證承包合同和借人干活施工企業(yè)資質(zhì)違法責(zé)任承擔(dān)*1企業(yè)申請辦理資質(zhì)違法行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任騙證——吊銷證+罰款（甚至刑責(zé)）《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》中規(guī)定，申請人隱瞞有關(guān)情況或者提供虛假材料申請建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)的，不予受理或者不予行政許可，并給予警告，申請人在1年內(nèi)不得再次申請建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)。以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)證書的，由縣級以上地方人民政府建設(shè)主管部門或者有關(guān)部門給予警告，并依法處以罰款，申請人3年內(nèi)不得再次申請建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)。建筑業(yè)企業(yè)未按照規(guī)定及時辦理資質(zhì)證書變更手續(xù)的，由縣級以上地方人民政府建設(shè)主管部門責(zé)令限期辦理；逾期不辦理的，可處以1000元以上1萬元以下的罰款。2.無資質(zhì)承攬工程應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任《建筑法》規(guī)定，發(fā)包單位將工程發(fā)包給不具有相應(yīng)資質(zhì)條件的承包單位的，或者違反本法規(guī)定將建筑工程肢解發(fā)包的，責(zé)令改正，處以罰款。未取得資質(zhì)證書承攬工程的，予以取締，并處罰款；有違法所得的，予以沒收。3超越資質(zhì)等級承攬工程應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任《建筑法》規(guī)定，超越本單位資質(zhì)等級承攬工程的，責(zé)令停止違法行為，處以罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書；有違法所得的，予以沒收。4允許其他單位或者個人以本單位名義承攬工程應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任《建筑法》規(guī)定，建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，責(zé)令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。對因該項承攬工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失，建筑施工企業(yè)與使用本企業(yè)名義的單位或者個人承擔(dān)連帶