虛假出資案的調(diào)查處理

虛假出資案的調(diào)查處理（轉(zhuǎn)）作者：人在他鄉(xiāng)××市××物業(yè)服務(wù)有限公司虛假出資案××市工商行政管理局行政處罰決定書×工商處字(2009)××號當(dāng)事人：××市××物業(yè)服務(wù)有限公司；住所：××市××路西段路北（××市熱電廠南門）；法定代表人姓名：×××；注冊資本：125萬元；實收資本：125萬元；經(jīng)營范圍：物業(yè)管理服務(wù)；建筑安裝工程技術(shù)咨詢服務(wù)；電力維修安裝技術(shù)咨詢服務(wù)；銷售：五金交電、電線電纜、閥門管件、儀器儀表、辦公用品、粉煤灰、脫硫石膏。（涉及行政許可的，憑許可證經(jīng)營）；成立日期：2004年7月1日。經(jīng)查明：當(dāng)事人××市××物業(yè)服務(wù)有限公司為××國電龍源水務(wù)有限公司的法人股東之一，于2007年11月13日與××國電龍源環(huán)保工程有限公司、××市盛泰園林綠化有限公司共同發(fā)起設(shè)立了××國電龍源水務(wù)有限公司。各股東出資方式均為現(xiàn)金出資，出資額分別是××國電龍源環(huán)保工程有限公司700萬元、××市××物業(yè)服務(wù)有限公司225萬元、××市盛泰園林綠化有限公司75萬元。根據(jù)××國電龍源水有限公司的章程規(guī)定：各股東必須于2008年11月2日前繳納完畢，其中××市××物業(yè)服務(wù)有限公司首期出資185萬元，其余40萬元于2008年2月3日之前繳足。當(dāng)事人××市××物業(yè)服務(wù)有限公司作為××國電龍源水務(wù)有限公司的法人股東，無視××國電龍源水務(wù)有限公司章程規(guī)定，截止到2009年4月初，第二期出資40萬元仍未按章程規(guī)定交付到位。上述事實有當(dāng)事人授權(quán)委托書、受委托人身份證復(fù)印件、當(dāng)事人營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件、××國電龍源水務(wù)有限公司營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件、××國電龍源水務(wù)有限公司章程、當(dāng)事人的授權(quán)委托人×××詢問（調(diào)查）筆錄、××國電龍源水有限公司驗資報告等證據(jù)予以證實。本局認(rèn)為，當(dāng)事人的上述行為，違反了《公司注冊資本登記管理規(guī)定》第十二條第一款之規(guī)定，屬于公司的股東未按期交付作為出資的貨幣的虛假出資行為。鑒于當(dāng)事人已認(rèn)識到錯誤，主動改正，積極配合工商部門調(diào)查，依法可以從輕處罰。根據(jù)《公司注冊資本登記管理規(guī)定》第二十三條、《公司登記管理條例》第七十條、《中華人民共和國行政處罰法》第二十七條第一款第（一）項之規(guī)定，現(xiàn)作出如下處罰：對當(dāng)事人罰款20000元，上繳國庫。限當(dāng)事人自收到本處罰決定書之日起，十五日內(nèi)到×××銀行×××分行×××支行營業(yè)部（帳戶：××市工商行政管理局×××分局；帳號：××××××××××××）繳納罰款，逾期不繳納，每日按罰款數(shù)額的百分之三加處罰款。如當(dāng)事人不服本處罰決定，可在接到本處罰決定書之日起六十日內(nèi)向××省工商行政管理局或××市人民政府申請復(fù)議，也可在三個月內(nèi)直接向××市××區(qū)人民法院提起訴訟?！痢潦泄ど绦姓芾砭侄柀柧拍炅氯斩?、案件評析（一）案件來源我局執(zhí)法人員接到市局登記機關(guān)提供的案件線索，××國電龍源水務(wù)有限公司之股東涉嫌虛假出資，經(jīng)辦人員對當(dāng)事人的企業(yè)檔案和年檢材料進(jìn)行了初步核查，發(fā)現(xiàn)××國電龍源水有限公司的章程規(guī)定：各股東必須于2007年11月2日前繳納完畢，其中××市××物業(yè)服務(wù)有限公司首期出資185萬元，其余40萬元于2008年2月3日之前繳足。而當(dāng)事人并未按期繳納第二期出資。遂于2009年5月12日報請主管局長批準(zhǔn)正式立案調(diào)查。初查要抓住以下要點：一是公司章程規(guī)定的出資比例和出資時間，二是股東或者發(fā)起人是否按照公司章程記載的出資時間按期出資。本案當(dāng)事人并未按期繳納第二期出資，因此就可以確定當(dāng)事人的行為，已存在構(gòu)成虛假出資行為的重大嫌疑。（二）圍繞虛假出資的構(gòu)成要件展開調(diào)查取證1、從涉案企業(yè)的檔案材料中調(diào)取證據(jù)。一是調(diào)取××國電龍源水務(wù)有限公司章程，查清章程載明的各股東的出資比例和出資時間。二是調(diào)取公司年檢材料中提供的驗資報告，固定當(dāng)事人作為公司股東未按章程載明的時間繳納第二期出資的事實。2、調(diào)取當(dāng)事人的證據(jù)。我局以詢問通知書的形式，要求當(dāng)事人提供其對外投資的相關(guān)資料和財務(wù)報表，并在掌握關(guān)鍵性證據(jù)的基礎(chǔ)上對當(dāng)事人進(jìn)行詢問調(diào)查。在有力的證據(jù)面前，當(dāng)事人非常配合調(diào)查，并在案件調(diào)查中主動補足第二期出資，請求從輕處罰。調(diào)查取證要點：此類案件，往往只需從當(dāng)事人企業(yè)檔案中提取公司章程，年檢材料的中驗資報告、財務(wù)報表等關(guān)鍵證據(jù)，就固定了當(dāng)事人的基本違法事實。再輔之以對當(dāng)事人進(jìn)行調(diào)查詢問、查驗帳目帳冊等，取證工作就基本完成。（三）本案爭論的焦點在案件查處過程中存在兩種不同的認(rèn)識。一種意見認(rèn)為，根據(jù)《公司法》第二百條和《公司登記管理條例》第七十條的規(guī)定，虛假出資分為“未交付”和“未按期交付”兩種。所謂“未交付”是指公司成立時，股東或者發(fā)起人，未將自己承諾的出資交付公司?！拔窗雌诮桓丁笔侵肝窗凑展菊鲁逃涊d的出資期限出資和交付出資。本案中股東××市××物業(yè)服務(wù)有限公司未按期繳付第二期出資的行為，符合“未按期交付”類虛假出資案件的構(gòu)成要件，所以應(yīng)當(dāng)定性為股東××市××物業(yè)服務(wù)有限公司虛假出資。另一種意見認(rèn)為，依法股東認(rèn)繳和實繳的出資期限、出資額、出資方式都是公司申報的公司登記注冊事項（《公司登記管理條例》第九條第[九]項）。公司根據(jù)其對公司登記機關(guān)的承諾，有義務(wù)督促股東向公司按期足額出資。股東××市××物業(yè)服務(wù)有限公司未按章程規(guī)定期限交付第二期出資的行為，××國電龍源水務(wù)有限公司既未盡到督促義務(wù)，又不對注冊資本申請變更登記，導(dǎo)致申報的注冊資本實際不實，其行為已構(gòu)成公司虛報注冊資本。因此，該案應(yīng)定性為××國電龍源水務(wù)有限公司虛報注冊資本案。關(guān)于案件定性問題。辦案人員認(rèn)為，公司虛報注冊資本與股東虛假出資兩者的主要區(qū)別在于：一是違法主體不同，虛報注冊資本的違法主體為公司，虛假出資的違法主體則為股東；二是違法行為所侵害的客體不同，虛報注冊資本侵害的是公司登記制度，而虛假出資則不僅侵害了登記制度，同時還損害了其他已依法出資的股東的權(quán)益：三是兩者違法主體的主觀狀態(tài)不同，虛報注冊資本體現(xiàn)的是公司的意志，應(yīng)當(dāng)存在全體股東的共謀；而虛假出資體現(xiàn)的僅僅是個別股東的意志，不需要全體股東的共同意志。本案中，最突出的事實是：公司三位股東對××市××物業(yè)服務(wù)有限公司未按期繳付第二期出資的行為并不存在任何形式的合謀，股東××國電龍源環(huán)保工程有限公司、××市盛泰園林綠化有限公司都如實履行了自己的出資義務(wù)。根據(jù)國家工商總局令第22號《公司注冊資本登記管理規(guī)定》第二十三條的規(guī)定，股東或者發(fā)起人未按期足額出資，公司又未辦理相關(guān)變更登記，超過《公司法》規(guī)定最長出資期限2年或者5年（投資公司的期限）的，按公司虛報注冊資本查處。這就是說，股東或者發(fā)起人虛假出資符合特定條件，性質(zhì)開始轉(zhuǎn)化，由公司而不是股東承擔(dān)責(zé)任。反之，當(dāng)特定條件不具備時，性質(zhì)不發(fā)生轉(zhuǎn)化。本案中股東××市××物業(yè)服務(wù)有限公司未按期繳付第二期出資，但并沒有超過《公司法》規(guī)定最長出資期限，因此該案定性為股東××市××物業(yè)服務(wù)有限公司虛假出資而不是作為全體股東合謀形成了公司意志的××國電龍源水務(wù)有限公司虛報注冊資本更恰當(dāng)。三、辦案體會本案是新《公司法》頒布實施后一起典型的“未按期交付”形式的虛假出資案。根據(jù)新《公司法》第二百條和《公司登記管理條例》第七十條的規(guī)定，虛假出資分為“未交付”和“未按期交付”兩種。所謂“未交付”是指公司成立時，股東或者發(fā)起人，未將自己承諾的出資交付公司。“未按期交付”是指未按照公司章程記載的出資期限出資交付出資。與傳統(tǒng)的“未交付”形式的虛假出資案相比，這類“未按期交付”形式的虛假出資案有以下幾個方面的特點：一是發(fā)現(xiàn)案源容易。從案件的來源看，此類案件可以很容易地從公司登記、年檢過程中發(fā)現(xiàn)線索。根據(jù)《公司法》第二十七條、第二十八條和第八十一條的規(guī)定，有限責(zé)任公司和發(fā)起設(shè)立的股份有限公司可以分期出資，除投資公司外，出資期限最長不超過2年。而且《公司法》第三十二條和第八十二條將“出資時間”作為公司章程必載的事項，股東或者發(fā)起人有義務(wù)按照公司章程記載的出資時間按期出資。那么，登記機關(guān)在公司登記時，如果發(fā)現(xiàn)有股東分期出資，就應(yīng)當(dāng)審查其章程記載的出資時間，并在年檢時予以重點關(guān)注。這樣就很容易發(fā)現(xiàn)其中的案件線索。二是調(diào)查取證簡單。此類案件，往往只需從當(dāng)事人企業(yè)檔案中提取公司章程，年檢材料的中驗資報告、財務(wù)報表等關(guān)鍵證據(jù)，就基本固定了當(dāng)事人的違法事實。再輔之以對當(dāng)事人進(jìn)行調(diào)查詢問、查驗帳目帳冊等，調(diào)查取證非常容易。三是案件定性的臨界點易把握?！肮咎搱笞再Y本”與“股東（發(fā)起人）虛假出資”是公司法中的難點，在實際執(zhí)法中對此也有不同的認(rèn)識與意見，法律對于這兩種違法行為沒有明確規(guī)定，應(yīng)結(jié)合具體的案情具體分析。在公司登記違法中這二者又往往是競合發(fā)生，在行政處罰的具體實施中如何區(qū)分事實、甄別性質(zhì)才能處罰適當(dāng)是辦理此類案件的難點。根據(jù)國家工商總局令第22號《公司注冊資本登記管理規(guī)定》第二十三條的規(guī)定，股東或者發(fā)起人未按期足額出資，公司又未辦理相關(guān)變更登記，超過《公司法》規(guī)定最長出資期限2年或者5年（投