第二講企業(yè)法沿革

1第二章企業(yè)法的沿革

第一節(jié)政權(quán)直接操辦經(jīng)濟事業(yè)的傳統(tǒng)

第二節(jié)現(xiàn)代典型企業(yè)制度的由來

第三節(jié)現(xiàn)代國有企業(yè)和合作制企業(yè)的由來

第四節(jié)國有企業(yè)的私有化或民營化

第五節(jié)我國現(xiàn)行企業(yè)制度的由來2第一節(jié)政權(quán)直接操辦經(jīng)濟事業(yè)的傳統(tǒng)一、官工官商傳統(tǒng)與亞細(xì)亞生產(chǎn)方式（一）所謂官工、官商，是由國家政權(quán)或者官方直接經(jīng)營或者控制工商業(yè)。產(chǎn)生的原因是——中原地區(qū)的原始公有制在國家起源時瓦解的不徹底，使得亞細(xì)亞生產(chǎn)方式及其殘余影響得以長期延續(xù)的結(jié)果?！皝喖?xì)亞生產(chǎn)方式”是馬克思首先提出的概念?，F(xiàn)在一般認(rèn)為，勞動密集型、效率偏低的傳統(tǒng)農(nóng)業(yè)，是亞細(xì)亞生產(chǎn)方式的代表。亞細(xì)亞生產(chǎn)方式最旱是馬克思在1859年自己政治經(jīng)濟學(xué)批判序言中對其唯物史觀進(jìn)行概括時提出的。馬克思明確指出，他以前的人類社會已經(jīng)依次更替地經(jīng)歷了亞細(xì)亞的、古代的、封建的、資木主義的四種社會形態(tài)。3關(guān)于亞細(xì)亞生產(chǎn)方式的性質(zhì)各國學(xué)者關(guān)于亞細(xì)亞生產(chǎn)方式問題的爭論，其焦點在于亞細(xì)亞生產(chǎn)方式的性質(zhì)。主要有以下幾種意見：①亞細(xì)亞生產(chǎn)方式是奴隸占有制、封建制、資本主義3種生產(chǎn)方式之前的一種生產(chǎn)方式，是原始共產(chǎn)制的別名。是指原始社會形態(tài)?！皝喖?xì)亞”不是地理概念，而是馬克思基于對世界歷史深刻研究抽象出來用以說明社會經(jīng)濟形態(tài)的科學(xué)概念。4②馬克思在《序言》中所列舉的幾個時代都是對抗性的社會，并不包括史前的無階級社會。亞細(xì)亞生產(chǎn)方式是指東方大多數(shù)國家的奴隸占有制社會形態(tài)，即恩格斯所說的“東方的家庭奴隸制”。在亞細(xì)亞社會形態(tài)下，存在著專制主義和專制君主，亞細(xì)亞生產(chǎn)方式屬于奴隸占有制社會的初級階段。5③從馬克思列舉的亞細(xì)亞生產(chǎn)方式的特點可以看出，主要是指埃及、兩河流域、印度等地的東方型封建社會。④亞細(xì)亞生產(chǎn)方式從遠(yuǎn)古時代一直延續(xù)到19世紀(jì)初，既保存原始的公社所有制，又存在著專制君主最高所有權(quán)，還夾雜著種姓制、奴隸占有制和封建制的各種因素，是多種生產(chǎn)方式的混合體。6⑤亞細(xì)亞生產(chǎn)方式是介于原始社會與奴隸占有制社會之間的一種社會形態(tài)。在馬克思看來，亞細(xì)亞生產(chǎn)方式是“土地所有制的第一種形式”。馬克思認(rèn)為，中國、印度、俄國都是從這種形式中發(fā)展起來的。在馬克思看來，最令人吃驚的莫過于這種生產(chǎn)方式導(dǎo)致了社會結(jié)構(gòu)的超穩(wěn)定性。7（二）古中國——典型的亞細(xì)亞社會（1）亞細(xì)亞生產(chǎn)方式——土地王有與自然經(jīng)濟。中國是世界上原始農(nóng)業(yè)發(fā)源地之一。距今七、八千年前，黃河、長江中下游地區(qū)已出現(xiàn)較發(fā)達(dá)的原始農(nóng)業(yè)，當(dāng)時處于原始社會家族公社階段，土地公有，木石農(nóng)具為主，家族集體耕種。隨著以家族公社為基礎(chǔ)的部落聯(lián)盟發(fā)展為王國，土地原始公有制演變?yōu)橥恋赝跤兄?，統(tǒng)治權(quán)就是所有權(quán)?！捌仗熘?、莫非王土，率土之濱、莫非王臣?！蓖恋赝跤兄频拇_立，標(biāo)志著亞細(xì)亞生產(chǎn)方式的形成。8古中國“自給自足的自然經(jīng)濟占主要地位，農(nóng)民不但生產(chǎn)自己需要的農(nóng)產(chǎn)品，而且生產(chǎn)自己需要的大部分手工業(yè)品。農(nóng)業(yè)與家庭手工業(yè)緊密結(jié)合在一起的小農(nóng)制經(jīng)濟成為中國社會經(jīng)濟的基本核心，從春秋戰(zhàn)國時期開始直到近代，時間經(jīng)歷了兩千多年，從未有過任何質(zhì)的變化。9歷代王朝普遍實行“重農(nóng)抑商”政策，一方面把農(nóng)民牢固地束縛在土地上，另一方面把主要的手工業(yè)、商業(yè)收歸官府壟斷經(jīng)營，形成官營工商業(yè)，“工商食官”；實行“禁榷”（榷，專賣也）制度，禁止私人經(jīng)營獲利豐厚的工商業(yè)（如鹽鐵），堵塞工商業(yè)自由發(fā)展的道路，以鞏固專制統(tǒng)治的經(jīng)濟基礎(chǔ)?！百Y本主義”是以私有制為基礎(chǔ)的商品經(jīng)濟。

10（2）君主專制。一般而言，國家或政權(quán)的建立是各民族進(jìn)入古代社會的標(biāo)志。古中國“國家”的產(chǎn)生與“王權(quán)”的形成基本是同一過程?！巴酢睋碛兄粮邿o上的地位和權(quán)力，“天子作民父母，以為天下王。”國家是從眾多家族公社結(jié)成的部落聯(lián)盟演變而來的，君主專制也是家族統(tǒng)治，“宗君合一”，建立以血緣關(guān)系為紐帶的統(tǒng)治秩序，王位世襲，家天下。夏、商、西周實行封建制，即“封土建國”，分封部落貴族、宗族親戚、功臣建立諸侯國，諸侯在其領(lǐng)地內(nèi)有一定自主權(quán)。11

古中國既不是奴隸社會，也不是封建社會，而是典型的亞細(xì)亞社會。亞細(xì)亞生產(chǎn)方式和君主專制是古中國社會的兩個根本特征，社會的主要矛盾是專制統(tǒng)治與人民大眾的矛盾、地主階級與農(nóng)民階級的矛盾，其間夾雜著民族矛盾。在這兩個主要矛盾作用下，幾千年來王朝興衰更替、循環(huán)往復(fù)，社會發(fā)生周期性大動蕩，而生產(chǎn)方式和社會形態(tài)沒有本質(zhì)變化?！皝喼薷鲊粩嗤呓?、不斷重建和經(jīng)常改朝換代，與此截然相反，亞洲的社會卻沒有變化?！?2教材中講到：夏商西周時——手工業(yè)和農(nóng)業(yè)、商業(yè)都由國家直接掌管。商人不獨立營業(yè)、謀利，沒有自主權(quán)。在國家政權(quán)與土地所有權(quán)結(jié)合的情況下，農(nóng)業(yè)也直接控制在國家手中。在整個中國奴隸社會和封建社會，手工業(yè)始終是以官營為主導(dǎo)。13鹽鐵等的專賣在中國也有悠久的歷史，即由官方對關(guān)系國計民生的鹽鐵、茶、酒、醋、香料等實行壟斷，禁止私人自由經(jīng)營，自春秋戰(zhàn)國直到清朝。同時，國家以嚴(yán)刑峻法來推行官工官商制度。因此，此制度窒息了經(jīng)濟和社會的活力，是私營工商業(yè)向適應(yīng)市場經(jīng)濟要求的高級形式發(fā)展的阻礙力量——原因是官營手工業(yè)和官商是國家政權(quán)的附屬物，其經(jīng)營活動不計投入產(chǎn)出的效益，不遵循客觀經(jīng)濟規(guī)律，不參與市場競爭。14意義——官工官商傳統(tǒng)，使清末洋務(wù)派官員以“官營”“官督商辦”“官商合辦”等形式創(chuàng)辦經(jīng)營的洋務(wù)企業(yè)，扮演了中國現(xiàn)代化事業(yè)的先驅(qū)（先行者）的角色。中國近代的官僚金融資本企業(yè)，也是從“官錢局”之類演化而來的。15二、中國古代的工商組織形式（一）傳統(tǒng)的工商企業(yè)形式1.牙行

牙行yáxínɡ中國古代和近代市場中為買賣雙方介紹交易﹑評定商品質(zhì)量﹑價格的居間行商。16漢代稱駔﹑駔儈﹐唐﹑五代稱牙﹑牙郎﹑牙儈﹐宋﹑元﹑明又有引領(lǐng)百姓﹑經(jīng)紀(jì)﹑行老等稱呼。牙行一詞始見于明代。他們以經(jīng)營牲畜﹑農(nóng)產(chǎn)品和絲綢布匹等手工業(yè)品為主﹔也有居間包攬水運雇船的﹐稱埠頭。

17明清經(jīng)濟牙行必須持有官府發(fā)給的牙帖﹐有官牙﹑私牙之分﹐這大概自明代始。據(jù)萬歷《揚州府志》:“俗之經(jīng)紀(jì)﹐皆官為給帖﹐凡魚鹽豆谷﹐覓車雇船騾馬之類﹐非經(jīng)紀(jì)關(guān)說則不得行”﹐但無帖私牙仍大量存在。

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自清代始﹐牙行的職能又從介紹交易﹑提供倉儲﹑食宿發(fā)展到自營買賣﹐代客墊款﹑收帳﹐代辦運輸﹑起卸﹑報關(guān)﹐對農(nóng)民和手工業(yè)者進(jìn)行預(yù)買﹑貸款。牙行的收入除傭金外還有商業(yè)利潤﹑貸款利息﹑服務(wù)報酬等﹐不過這類牙行是少數(shù)。192.典當(dāng)鋪

典當(dāng)業(yè)是起源很早的行業(yè)。是經(jīng)營抵押借貸的商行。清嘉道以來，由于部分商業(yè)資本轉(zhuǎn)化為高利貸資本，使高利貸資本異常活躍，其中最典型的是典當(dāng)鋪。典當(dāng)鋪又稱當(dāng)鋪、質(zhì)庫?？滴跞辏?664）全國有當(dāng)鋪二萬多家，其中山西商人開辦的就有4695家。清人李浩說：“典當(dāng)鋪江以南皆徽人開辦，江以北皆晉人開辦?！?03.票號

山西票號，又稱匯兌莊或票莊，是一種金融信用機構(gòu)。開始主要承攬匯兌業(yè)務(wù)，后來也進(jìn)行存放款等業(yè)務(wù)。山西票號的產(chǎn)生有著深刻的社會背景和歷史條件，具體來說主要是：第一，社會商品經(jīng)濟的發(fā)展對貨幣金融提出了新要求。21第二，社會商品貨幣經(jīng)濟已有所發(fā)展，對金融業(yè)的發(fā)展提供了一定條件。第三，早期金融組織帳局、錢莊的出現(xiàn)，為山西票號的產(chǎn)生創(chuàng)造了條件。第四，鏢局運現(xiàn)已不能適應(yīng)越來越擴大的貨幣交割需要。224.賬局雍正時，我國北方已出現(xiàn)與商業(yè)發(fā)生借貸關(guān)系的金融組織，稱帳局，又稱帳莊。帳局主要分布在北京、天津、張家口、太原等商埠，經(jīng)營者多為晉人。長途販運，商品流轉(zhuǎn)周期長，每周轉(zhuǎn)一次，有時需一年，需社會信貸的融通與支持，以完成長途販運，故晉商最早設(shè)立帳局放太原、紛州、張家口、庫倫。乾隆元年（1736）張家口祥發(fā)永帳局，即汾陽商人王庭榮經(jīng)營，資本四萬兩。嘉慶（1796—1820）時，北京永泰公、亨記和大州玉分號帳局皆是晉商所設(shè)。23

5.錢莊錢莊是舊中國早期的一種信用機構(gòu)，主要分布在上海、南京、杭州、寧波、福州等地。在北京、天津、沈陽、濟南、廣州等地的則稱為銀號，性質(zhì)與錢莊相同。另一些地方，如漢口、重慶、成都、徐州等，則錢莊與銀行并稱。早期的錢莊，大多為獨資或合伙組織。規(guī)模較大的錢莊，除辦理存款，貸款業(yè)務(wù)外，還可發(fā)莊票，銀錢票，憑票兌換貨幣。而小錢莊，則僅僅從事兌換業(yè)務(wù)，俗稱"錢店"。24由于貿(mào)易的擴大和交換的需要，乾隆時已出現(xiàn)經(jīng)營兌換銀錢業(yè)的錢莊，如北京從康熙時（1662—1722）到道光十年（1803）前，先后開設(shè)錢鋪389家。上海從乾隆五十一年（1786）到嘉慶二年（1797）前陸續(xù)設(shè)錢莊124家，乾隆后錢莊業(yè)務(wù)發(fā)生變化，漸從銀錢兌換向信貸轉(zhuǎn)化。同時，由民間錢莊簽發(fā)的錢票，已在一些地區(qū)使用和流通。256.店鋪是指經(jīng)營綢緞、雜貨、藥品、旅店等的商戶，或者自產(chǎn)自銷，或者組織獨立工匠生產(chǎn)營銷。店鋪起源于宋代而發(fā)達(dá)于清代。店鋪：商家經(jīng)營的一個地方。店鋪也就是門市，商人經(jīng)銷貨物的固定場所！267.作坊

一、從事手工制造加工的工場。也稱"作場"﹑"坊"﹑"房"﹑"作"等。古代有官府作坊及民間作坊之分。二、從事手工業(yè)生產(chǎn)的場所。工具一般比較簡陋。以前是個體手工業(yè)者作坊由作坊主(一般是有較高技藝的師傅)帶領(lǐng)幫工或?qū)W徒在生產(chǎn)中實行簡單協(xié)作。歷史上有奴隸主、封建主或官府辦的大作坊，生產(chǎn)中實行以分工為基礎(chǔ)的協(xié)作。現(xiàn)在是作坊主和徒弟也可外請某些專業(yè)人士共同完成某些產(chǎn)品。27

8.洋行

舊指跟外國商人做買賣的商行。后多指外國資本家在中國開設(shè)的商行?！把笮小蓖鈬倘嗽谂f中國開設(shè)的以代理進(jìn)出口貿(mào)易為主的各種行號。后期亦向工礦、鐵路等生產(chǎn)領(lǐng)域擴張。根據(jù)現(xiàn)有資料，出現(xiàn)在中國的第一家外國洋行是1782年（乾隆四十七年）在廣州開設(shè)的柯克·理德行（Coxreid＆Co）（一說1715年，英國東印度公司在廣州設(shè)立過洋行）。28

甲午戰(zhàn)爭后，洋行勢力空前擴張，由1894年（光緒二十年）的552家陡增至1911年（宣統(tǒng)三年）的2863家，1913年又激增至3805家。其中發(fā)展最快的是日本洋行，至辛亥革命前已遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過英國而居于首位。代理進(jìn)出口貿(mào)易依然是洋行的主要業(yè)務(wù)，勢力已遍及廣大內(nèi)地地區(qū)，內(nèi)地的非通商口岸地區(qū)也有洋行的非法活動。軍火貿(mào)易發(fā)展成為洋行代理業(yè)務(wù)的重要內(nèi)容。29（二）中國傳統(tǒng)的行會中國傳統(tǒng)的行會主要有：1.團行始于宋代，是中國最早的正規(guī)工商行業(yè)組織，是適應(yīng)官府管理的需要而產(chǎn)生，經(jīng)營同一商品的商戶必須強制入行，以便官府征用、和買及派差服役。302.會館中國明清時期都市中由同鄉(xiāng)或同業(yè)組成的封建性團體。始設(shè)于明代前期，迄今所知最早的會館是建于永樂年間的北京蕪湖會館。嘉靖、萬歷時期趨于興盛，清代中期最多。明清時期的會館大體可分為3種：北京的大多數(shù)會館，主要為同鄉(xiāng)官僚、縉紳和科舉之士居停聚會之處，故又稱為試館；北京的少數(shù)會館和蘇州、漢口、上海等工商業(yè)城市的大多數(shù)會館，是以工商業(yè)者、行幫為主體的同鄉(xiāng)會館；四川的大多數(shù)會館，是同鄉(xiāng)移民會館。31明中葉以后，具有工商業(yè)性質(zhì)的會館大量出現(xiàn)，會館制度開始從單純的同鄉(xiāng)組織向工商業(yè)組織發(fā)展。后期的工商業(yè)會館還可能同中國古代的綱運制度有著淵源關(guān)系。明代后期，工商性質(zhì)的會館雖占很大比重，但這些工商業(yè)會館仍保持著濃厚的地域觀念，絕大多數(shù)仍然是工商業(yè)者的同鄉(xiāng)行幫會館。即使到了清代后期，突破地域界限的行業(yè)性會館仍然只是相當(dāng)個別的。此時出現(xiàn)的一些超地域的行業(yè)組織，大多以同業(yè)公會的面目出現(xiàn)。323.公所是清代出現(xiàn)的行會組織，在手工業(yè)和商業(yè)領(lǐng)域均有，訂有行規(guī)，有限制開業(yè)、規(guī)定學(xué)徒年限、劃分市場等規(guī)定。

一。舊時中國都市城鎮(zhèn)中手工業(yè)者或商人的地域性的或非地域性的同行組織。以帶有同鄉(xiāng)和同行二重性的為多，但也有純地域性的同鄉(xiāng)組織。參見“會館”。二。民國時期鄉(xiāng)鎮(zhèn)村級的政府公務(wù)人員辦理政事的處所。鎮(zhèn)公所相當(dāng)于今天的鎮(zhèn)政府、鄉(xiāng)公所相當(dāng)于今天的鄉(xiāng)政府、村公所相當(dāng)于村委會。至今臺灣仍沿用公所的名稱。比如臺北縣淡水鎮(zhèn)公所。334.公行是清朝中期在廣州成立的行商組織，在約百年期間壟斷當(dāng)時中國與西方主要商業(yè)往來的廣州貿(mào)易。公行最早成立于1720年，當(dāng)時的許多行商為了加強自身地位，并與皇商作競爭，因此成立組織，最初的成員包括十六名行商，他們訂了一套含十三條的條款來規(guī)范價格和交易程序，并規(guī)定后來加入的成員必須交1000兩銀的會資才能加入，此外，所有公行成員的交易中的百分之3要充作「公所費」。34公行雖為民間組織，但得到官方的支持，官府樂于有這樣的組織作為其與洋商之間的中間機構(gòu)，并可代政府為征收關(guān)稅，政府的支持將使得公行得以壟斷貿(mào)易，因此多次引起其他商人和洋商的反對，第一次的公行很快于1721年解散，但1760年時公行再度恢復(fù)，1771年再度被解散，1782年再度恢復(fù)，一直維持到到鴉片戰(zhàn)爭結(jié)束的《南京條約》（1842年）才被廢除。3536第二節(jié)現(xiàn)代典型企業(yè)制度的由來一、近代企業(yè)的起源自11世紀(jì)，西歐地中海沿岸的城市出現(xiàn)了現(xiàn)代企業(yè)的三種雛形：1.船舶共有從事海上貿(mào)易，需要巨額資金，而且風(fēng)險大，人們便共籌資金、共擔(dān)風(fēng)險，共同擁有船舶及合伙從事海上貿(mào)易，形成船舶共有的企業(yè)形式{是船舶所有權(quán)的一種特殊形式，是指兩個以上的自然人或法人共同擁有船舶所有權(quán)。(法律詞語)}2.康枚達(dá)（commenda）契約或組織康枚達(dá)（commenda）為拉丁方言，含有信用或委任的意思。依康枚達(dá)契約，不愿意或無法直接從事海上冒險的人，將金錢或貨物委托給船舶所有人或其他人，由受托人進(jìn)行航海和交易活動，所獲利潤由雙方按約定方法分配，委托人僅以委托的財物為限承擔(dān)風(fēng)險。（兩合公司雛形）37

這種安排在中世紀(jì)規(guī)避了高利貸法的限制，有力地促進(jìn)了商業(yè)的發(fā)展，因此在法國1673年就立法承認(rèn)了有限合伙制度，并載入1807年《法國商法典》當(dāng)中。38

3.家族經(jīng)營體或家族企業(yè)美國學(xué)者克林?蓋克爾西認(rèn)為，判斷某一企業(yè)是否是家族企業(yè)，不是看企業(yè)是否以家庭來命名，或者是否有好幾位親屬在企業(yè)的最高領(lǐng)導(dǎo)機構(gòu)里，而是看是否有家庭擁有所有權(quán)，一般是誰擁有股票以及擁有多少。這一定義強調(diào)企業(yè)所有權(quán)的歸屬。

39與克林?蓋克爾西不同，學(xué)者孫治本將是否擁有企業(yè)的經(jīng)營權(quán)看作家族企業(yè)的本質(zhì)特征。他認(rèn)為，家族企業(yè)以經(jīng)營權(quán)為核心，當(dāng)一個家族或數(shù)個具有緊密聯(lián)系的家族直接或間接掌握一個企業(yè)的經(jīng)營權(quán)時，這個企業(yè)就是家族企業(yè)。40目前我國內(nèi)地有150萬家民營企業(yè)，其中80％以上屬于家族企業(yè)。而在世界范圍內(nèi)，家族企業(yè)的比例也高達(dá)65%~80％，在美國，90％的企業(yè)是家族企業(yè)，雇用了50％以上的勞動力，在世界500強中的美國企業(yè)，其中有35％是家族企業(yè)。在華人中，華人首富李嘉誠的長江實業(yè)、和記黃埔、長江基建等，總市值達(dá)到5000億港元,也是家族企業(yè)。41關(guān)于現(xiàn)代企業(yè)的起源有三種學(xué)說：（1）大陸起源說——認(rèn)為公司起源于歐洲大陸的地中海沿岸，由家族經(jīng)營體發(fā)展而來；（2）海上貿(mào)易說——認(rèn)為企業(yè)、公司起源于海上貿(mào)易，是由船舶共有、康枚達(dá)（commenda）等形式發(fā)展而來；（3）綜合說——認(rèn)為現(xiàn)代企業(yè)、公司是由船舶共有、康枚達(dá)、家族經(jīng)營體三種原始企業(yè)形式綜合發(fā)展而來。42二、古代的其他企業(yè)萌芽形式企業(yè)究竟起源于什么時候？在公元前18世紀(jì)的《漢穆拉比法典》中，就有關(guān)于自由民和自由合伙的記載。大家知道，合伙企業(yè)是現(xiàn)代企業(yè)的一種形式，那么企業(yè)的歷史就有近四千年了。那么《漢穆拉比法典》有關(guān)自由民合伙的規(guī)定，應(yīng)該就是最早的企業(yè)法律制度了。43除此之外，古希臘人把各方合伙人的全部財產(chǎn)投入合伙的稱為“共同體”，羅馬共和國末期以后，商品經(jīng)濟關(guān)系空前發(fā)達(dá)，羅馬法上把合伙作為一種無需任何法定形式的諾成契約，羅馬人常采取合伙的形式，經(jīng)營奴隸、糧食、油店。另外，他們還以“船舶共有”的方式進(jìn)行航海經(jīng)商，船舶共有人須對受其委托的航海者在航海經(jīng)商中所負(fù)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。除了合伙以外，獨資經(jīng)營在任何時代都有。44三、早期企業(yè)制度的習(xí)慣法特征

企業(yè)法律制度是一個不斷發(fā)展的過程。這里說的古典企業(yè)法律制度是指中世紀(jì)到17世紀(jì)的獨資和合伙的企業(yè)法律制度。之所以稱之為古典法律制度，一是因為其存在的歷史很長，正如上文所說，算到公元前18世紀(jì)其存在了已有近4000年了，二是為了使之區(qū)別于17世紀(jì)公司出現(xiàn)以后又發(fā)展成熟了的現(xiàn)代企業(yè)制度。45

為什么合伙企業(yè)法律制度出現(xiàn)于公元前18世紀(jì)（獨資企業(yè)更早），而直到中世紀(jì)才發(fā)展呢？原因在于，古羅馬帝國滅亡之后，在此基礎(chǔ)上建立起了封建國家，社會經(jīng)濟是以封建的地主莊園經(jīng)濟為基本形態(tài)，封閉、自給自足的特點使得商品生產(chǎn)和交換幾乎陷入癱瘓，所以，有關(guān)商品經(jīng)濟的法律制度自然就停滯甚至廢棄了。到了中世紀(jì)中期，商業(yè)才開始在地中海沿岸的城市中發(fā)展起來。46

在這里要強調(diào)的是，在法律制度方面，在中世紀(jì)商法已經(jīng)從民法中分離出來，所謂商法，那時實際上是商人法，因為當(dāng)時商法所調(diào)整的各種商事關(guān)系的主體是單商人，其立法原則采取的是主體標(biāo)準(zhǔn)——以商人為立法的出發(fā)點，所以，無論以上所提到的船舶共有還是康枚達(dá)契約組織、家族經(jīng)營體都不能成為商事法律關(guān)系的主體，不能由其調(diào)整。47

這些合伙企業(yè)關(guān)系是怎么調(diào)整呢？隨著商業(yè)的發(fā)達(dá)，在地中海地區(qū)又出現(xiàn)了五個商業(yè)城市，在城市中聚集著各地的商人，這些商人憑借手中的經(jīng)濟實力，逐漸從封建領(lǐng)主那里獲得了某些特權(quán)。他們組成了商人"基爾特"組織，管理著商人們的活動，并且根據(jù)特許的自治權(quán)和裁判權(quán)，訂立自治規(guī)約和處理商人之間的糾紛。48這些活動就產(chǎn)生了最早的商人習(xí)慣法。它主要包括買賣、證券交易、海商、破產(chǎn)等方面的內(nèi)容。與此相適應(yīng)，商人"基爾特"的裁判權(quán)逐漸發(fā)展成為商事法庭，商事法庭主要設(shè)立在商業(yè)城市中，專司商人之間因貿(mào)易引起的糾紛。到公元11至14世紀(jì)，這些商人習(xí)慣法和商事法庭的判例由商人匯編成冊，形成商人法典。49四、現(xiàn)代典型企業(yè)制度的確立

從廣義上講，所謂現(xiàn)代企業(yè)制度，是在現(xiàn)代市場經(jīng)濟條件下運行的企業(yè)制度，也就是所有作為現(xiàn)代市場經(jīng)濟載體的企業(yè)都是現(xiàn)代企業(yè)，包括公司、合伙和獨資企業(yè)等，而以公司為基本形態(tài)，公司是大中型企業(yè)的法律形態(tài)，合伙企業(yè)和獨資企業(yè)是小型企業(yè)的法律形態(tài)。50從狹義上講，現(xiàn)代企業(yè)制度是古典企業(yè)制度（即早期的獨資企業(yè)、合伙企業(yè)等）的對稱，是在現(xiàn)代市場經(jīng)濟體制下產(chǎn)生的企業(yè)形態(tài)，是上世紀(jì)末期以來在發(fā)達(dá)的市場經(jīng)濟中逐漸發(fā)展起來，并在當(dāng)代世界發(fā)達(dá)市場經(jīng)濟中占主導(dǎo)地位的以股份公司和有限責(zé)任公司為代表的現(xiàn)代公司制度。

51盡管現(xiàn)代企業(yè)制度的初步確立是在19世紀(jì)中期，但其起源卻在17世紀(jì)初，其間經(jīng)歷了200多年的演變發(fā)展。值得注意的是，與古典企業(yè)制度的發(fā)展不一樣，現(xiàn)代企業(yè)制度或者說公司企業(yè)制度的興起、發(fā)展不僅是在羅馬-德意志法系國家，而是一次世界范圍的活動。那些普通法系國家如英國、美國也先后制定了各種公司法引導(dǎo)國內(nèi)迅速展開的創(chuàng)立公司的熱潮。52公司立法發(fā)端于英國、荷蘭、北歐等海外貿(mào)易發(fā)達(dá)的國家。17世紀(jì)初葉，這些國家紛紛設(shè)立殖民公司。殖民公司，是由政府或國王特許設(shè)立，取得海外特定地區(qū)從事貿(mào)易的獨占權(quán)，并代選擇某些本國政府權(quán)力的貿(mào)易組織（如英國東印度公司）。殖民公司有兩種類型，一類是行會性質(zhì)的合組公司，另一類是合股公司。53一般認(rèn)為合股公司是現(xiàn)代股份公司的直接前身。而合組公司雖然被稱為公司，但它實際上只相當(dāng)于貿(mào)易保護協(xié)會，它本身沒有資本，參加公司的人交納一定的入伙金，但仍以各自的名義經(jīng)營，經(jīng)營風(fēng)險亦由入伙者各自負(fù)擔(dān)。合股公司則是以公司參加者入股的資金作為共同資本，公司設(shè)有統(tǒng)一的經(jīng)營機構(gòu)-董事會，股份可以自由轉(zhuǎn)讓，股東按所持股份分享利潤，分擔(dān)損失。54如英國、荷蘭、法國、葡萄牙、丹麥等國設(shè)立的東印度公司，所以說合股公司是股份公司的前身。但合股公司并不是股份公司，而是合伙與股份公司之間一個承前啟后的樞紐，它與后來的股份公司是有區(qū)別的。首先，合股公司不象股份公司那樣是制定法的產(chǎn)物，而是股東協(xié)議的產(chǎn)物；其次，合股公司的股東是以個人名義共有公司的財產(chǎn)，股東對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任；再次，在訴訟關(guān)系中，全體股東共同作為原告或被告。55

隨著資本主義生產(chǎn)方式迅速壯大，封建經(jīng)濟走向崩潰，資產(chǎn)階級政權(quán)先后誕生，為生產(chǎn)力的發(fā)展掃清了道路。與此同時，作為原始資本積累的主要來源的海外貿(mào)易，也結(jié)束了自己的歷史使命，為此而建立的強大壟斷公司成了自由貿(mào)易的桎梏。56由于政治上資本主義制度的確立，經(jīng)濟上資本原始積累的完成，加之科學(xué)、技術(shù)的發(fā)展為商品經(jīng)濟的繁榮奠定了堅實的基礎(chǔ)，于是，國內(nèi)公司蓬勃發(fā)展起來。有關(guān)國內(nèi)公司的立法活動并非一帆風(fēng)順，它是以兩次投機狂潮為背景的。57第一次狂潮始于18世紀(jì)初，以“南海泡沫案”而告結(jié)束，這場狂潮后留下了大批倒閉公司，使人們對投資建公司失去了興趣。這一事件引起了英國政府對公司立法的重視。然而，英國政府認(rèn)為，造成這一事件有兩個原因，一是這些國內(nèi)公司沒有經(jīng)過國王或議會的特許而作為法人團體進(jìn)行活動，籌集可轉(zhuǎn)讓的股份的活動，是投機活動，擾亂了秩序；58二是采納亞當(dāng)·斯密的觀點，認(rèn)為股份公司這種組織類型只適用于那些被歸入常規(guī)業(yè)務(wù)的商業(yè)活動，即銀行業(yè)務(wù)、水火保險、挖鑿維護運河及城市供水。而其它商業(yè)活動采用這種形式必然與公共利益相矛盾，又毫無意義。這樣，英國政府的第一次公司立法，就將股份公司嚴(yán)格限制在一個狹小的范圍內(nèi)，沒有起到保護和促進(jìn)公司發(fā)展的作用。59第二次投機狂潮發(fā)生于19世紀(jì)20年代。產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的變化，使用權(quán)人們開始熱衷于鐵路投機，于是，又爆發(fā)了一場堪與1720年“南海泡沫案”并論的冒險熱。于是，英國政府再次進(jìn)行了公司立法。60

這次立法活動是分兩步進(jìn)行的：第一步是以“1834年商事公司法”（TheTradingCompanyActof1834）為標(biāo)志的，對特許證的頒發(fā)作了變通，授權(quán)政府以專利證（LetterPatent）方式授以公司法人特權(quán)的一部或全部，而不必實際頒發(fā)特許證。61第二步是以1844年公司法為標(biāo)志，該法采用了三個主要原則：（1）規(guī)定了成員的最低額——25名以上，股份可以不經(jīng)全體成員同意而轉(zhuǎn)讓；（2）確立了以登記方式成立法人的程序；（3）確定了公司完全公開的原則，這是保護公眾利益，防止欺詐的有力措施。經(jīng)過將近一個世紀(jì)的痛苦經(jīng)歷，終于產(chǎn)生了這三項原則，從而確立了公司法的基本內(nèi)容。62

繼英國之后，法國也開始了公司立法的歷程，1807年，法國商法典首次從法律上規(guī)定了股份公司，并明確股東僅以自己的出資承擔(dān)有限責(zé)任，并對18世紀(jì)末出現(xiàn)的股份兩合公司作了規(guī)定，英國于1855年制定了《有限責(zé)任法》，允許公司股東可以承擔(dān)有限責(zé)任。至此，現(xiàn)代股份公司制度得到確立。63

如果從法律關(guān)系的角度，而不考慮經(jīng)濟、科技等其它因素，則可以認(rèn)為，在主要資本主義國家出現(xiàn)了財產(chǎn)獨立和（股東、企業(yè)）有限責(zé)任的股份公司，也即有限法人制度問世的19世紀(jì)中期，現(xiàn)代企業(yè)制度就已初步建立了。有限責(zé)任公司是較晚出現(xiàn)的現(xiàn)代企業(yè)形式。1892年，德國制定有限責(zé)任公司法，使中小企業(yè)的投資者和股份公司的股東一樣，可以享受有限責(zé)任的便利，從而促進(jìn)了社會的投資和經(jīng)濟發(fā)展。64接著，葡萄牙、奧地利、法國、日本等國均仿效德國，建立了有限責(zé)任公司制度，英國也于1907年頒布公司法，對非開放公司做出規(guī)定，將其股份責(zé)任分為有限和無限兩種。至此，典型企業(yè)在市場經(jīng)濟的基礎(chǔ)上發(fā)展起來了。作為現(xiàn)代企業(yè)制度要素之一的科學(xué)管理也在19世紀(jì)末20世紀(jì)初出現(xiàn)，因此，現(xiàn)代企業(yè)制度在發(fā)達(dá)國家已經(jīng)得到確立。6566第三節(jié)現(xiàn)代國有企業(yè)和

合作制企業(yè)的由來一、現(xiàn)代國有企業(yè)的由來美國國有企業(yè)德國國有企業(yè)日本國有企業(yè)蘇聯(lián)及東歐國家國有企業(yè)二、現(xiàn)代合作制企業(yè)的由來67第四節(jié)國有企業(yè)的私有化或民營化一、概說20世紀(jì)40年代中期到70年代末，英國經(jīng)歷了三次大規(guī)模的國有化運動，英國議會通過一系列國有化法令，將銀行、煤炭、航空、運輸、電力、郵電以及鋼鐵等諸多部門與行業(yè)收歸國有。政府通過國有企業(yè)完全控制了國家的經(jīng)濟命脈并左右著經(jīng)濟的發(fā)展，國有企業(yè)數(shù)量大幅增加，國有經(jīng)濟從基礎(chǔ)設(shè)施和某些基礎(chǔ)工業(yè)深入到了許多新產(chǎn)業(yè)和新技術(shù)部門，并直接控制了國民經(jīng)濟命脈。到20世紀(jì)70年代末，英國郵電、通訊、電力、煤氣、煤炭、鐵路、造船行業(yè)幾乎為100%，航空和鋼鐵行業(yè)75%，汽車工業(yè)50%，石油工業(yè)25%都是國有的，當(dāng)時國有企業(yè)的收入約占全部工業(yè)產(chǎn)值的1/3。自20世紀(jì)50年代末至80年代初，與其他西方工業(yè)化國家的經(jīng)濟增長速度相比，英國出現(xiàn)了相對的經(jīng)濟停滯，平均經(jīng)濟增長速度放緩，通貨膨脹率攀升，失業(yè)率居高不下，英鎊不得不多次面對貶值壓力。68接踵而來的是社會分歧、不安情緒和圍繞著國企改革問題的各種爭論，這在1979年隨著一系列惡性罷工達(dá)到頂點，該事件則成為此后英國“私有化”經(jīng)濟變革的導(dǎo)火線。1979年撒切爾夫人上臺執(zhí)政后，開始大規(guī)模地進(jìn)行了國有企業(yè)私有化改革，拉開了經(jīng)濟自由化的序幕，即反對國家過分干預(yù)，主張建立一種“小政府、大社會”的模式，在依靠市場機制、提倡自由競爭的基礎(chǔ)上，充分發(fā)揮私人企業(yè)的作用。其核心舉措之一就是積極推行公有企業(yè)私有化，以促進(jìn)自由競爭，提高企業(yè)活力。69

德國的國有企業(yè)大部分是二戰(zhàn)后由國家接收的企業(yè)，這些國有企業(yè)先后經(jīng)歷過兩次私有化改革的高峰。第一次高峰是在上世紀(jì)50-60年代，主要是針對當(dāng)時的四大國有企業(yè)即大眾汽車、煤鋼公司、電力礦山聯(lián)營公司和漢莎航空公司等競爭領(lǐng)域的國有企業(yè)進(jìn)行私有化，目的是通過引入民間資本轉(zhuǎn)變企業(yè)經(jīng)營機制，提高企業(yè)經(jīng)營效率和競爭力。70這一時期的國有企業(yè)改革主要表現(xiàn)在企業(yè)所有制形式發(fā)生變化，將國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓給私人股東，并沒有伴隨企業(yè)的資產(chǎn)重組和結(jié)構(gòu)調(diào)整。第二次高峰發(fā)生在上世紀(jì)90年代，重點是對通訊、郵政、鐵路等這些國家壟斷行業(yè)的國有企業(yè)進(jìn)行改革，改革的目標(biāo)是在保證這些企業(yè)能夠繼續(xù)為社會公眾提供滿意服務(wù)的同時，又要提高效率，減少國家財政補貼的負(fù)擔(dān)。71二、私有化的主要舉措（一）西方國家實行私有化的主要措施1.政府不放棄對企業(yè)的所有權(quán)或控制權(quán)的公司制改革2.出售企業(yè)的全部資本或放棄對企業(yè)的控制權(quán)3.發(fā)包、租賃或委托管理經(jīng)營4.限制外國人購股或收購本國國有企業(yè)5.向職工售股和股份的“大眾化”72（二）原蘇聯(lián)東歐國家的私有化1992年初，俄羅斯正式進(jìn)行經(jīng)濟改革，其主要內(nèi)容是：全部放開價格；商業(yè)、外貿(mào)自由化；大規(guī)模私有化。主要措施包括：一次大范圍地放開物價，形成自由價格制度，為經(jīng)濟市場化創(chuàng)建必要的條件；實施嚴(yán)厲的財政金融政策，緊縮銀根；大規(guī)模推行私有化；實行外貿(mào)體制改革，外經(jīng)貿(mào)活動自由化.73原蘇聯(lián)、東歐國家的私有化有大私有化——大中型國有企業(yè)的私有化；小私有化——小企業(yè)、小店鋪的拍賣、出租。類型分為三種：1、波匈保類型——主要是拍賣小企業(yè)、出售大企業(yè)的股份，對本企業(yè)職工和普通公民購股給予照顧等；742、德東類型——東德財產(chǎn)托管局主要采取強制倒閉、破產(chǎn)方式，每年按照計劃關(guān)閉若干企業(yè)，將其低價拍賣，對被迫離廠的職工在重新就業(yè)以前發(fā)給救濟金。3、蘇捷羅類型——特點是在大私有化中，以不同的方式向全國公民或者成年公民發(fā)放私有化證券，還有烏克蘭、蒙古等。7576第五節(jié)我國現(xiàn)行企業(yè)制度的由來一、中國近現(xiàn)代企業(yè)及其法制的初步形成（一）中國最早的近代企業(yè)中國歷史上最早的近代企業(yè)，是西方商人于鴉片戰(zhàn)爭前后，到中國境內(nèi)直接設(shè)立的行號或者公司、企業(yè)，其中也有被稱為“洋行”的。如英國東印度公司于1770年在廣州設(shè)立辦事處，稱為“公班衙”，1782年英商怡和洋行的前身在廣州設(shè)立。在歐洲歷史上一共有過多個被簡稱為東印度公司的企業(yè)，它們分別是：·荷蘭東印度公司·丹麥東印度公司·法國東印度公司·瑞典東印度公司.神圣羅馬帝國東印度公司·和被合并稱為不列顛東印度公司的幾個企業(yè)77東印度公司始建于１６００年。最初，英國人主要是利用東印度公司作生意，慢慢地，東印度公司就成了英國殖民者侵略印度的工具了。東印度公司在印度瘋狂進(jìn)行殖民掠奪，英國通過東印度公司在印度的另一種掠奪手段是壟斷鴉片、食鹽和煙草貿(mào)易。其中，鴉片收入約占公司總收入的七分之一。他們強迫孟加拉農(nóng)民種植鴉片，再走私運到中國銷售，從中牟取暴利。78

由于東印度公司殘酷掠奪和壓榨印度人民，使印度人民遭受了無窮的災(zāi)難。從１８世紀(jì)６０年代起，東印度公司開始走下坡路，１７６７年，公司無力交納英國政府規(guī)定的４０萬英鎊，開始向政府貸款，財政危機越來越嚴(yán)重。１８１３年，東印度公司對印度的貿(mào)易壟斷權(quán)被取消了，１８３３年，英政府又取消了它對中國的貿(mào)易壟斷權(quán)。這樣，東印度公司不得不走向破產(chǎn)的道路。79

１８５８年，東印度公司被政府正式取消，英國政府開始直接統(tǒng)治印度。東印度公司就象一位衰老的老人，當(dāng)它用盡畢生精力為英國聚斂到足夠的財富之后，便被一腳踢開了。80

怡和洋行(JardineMatheson)SGX:J36，LSE：JAR是最著名的一家老牌英資洋行，遠(yuǎn)東最大的英資財團，清朝時即從事與中國的貿(mào)易。今天的怡和是一家業(yè)務(wù)多元化的國際公司，公司的母公司怡和控股在百慕大注冊，股份在新加坡及倫敦兩地上市。81

歷史怡和洋行在1832年7月1日在中國廣州成立（本書為1782年），由兩名蘇格蘭裔英國人威廉·渣甸(WilliamJardine，1784～1843)及詹姆士·馬地臣(JamesMatheson一譯孖地臣，1796～1878)創(chuàng)辦。怡和洋行對香港早年的發(fā)展有舉足輕重的作用，亦是首家在上海開設(shè)的歐洲公司，和首家在日本成立的外國公司。82怡和洋行早年參與對中國貿(mào)易，主要從事鴉片及茶葉的買賣。林則徐在1839年實行禁煙時，怡和的創(chuàng)辦人威廉·渣甸親自在倫敦游說英國政府與滿清開戰(zhàn)，亦力主從清朝手中取得香港作為貿(mào)易據(jù)點。1841年香港開埠之初，怡和即以五百六十五英鎊購入香港首幅出售的地皮。鴉片戰(zhàn)爭爆發(fā)后，怡和洋行于1842年將總公司從廣州遷至香港。1843年上海怡和洋行成立。831844年上海首次拍賣土地，亦由怡和購得。怡和初年在香港的競爭對手包括「顛地洋行」、沙遜洋行等其他貿(mào)易公司。1872年以后怡和洋行放棄對華鴉片貿(mào)易，之後怡和的投資業(yè)務(wù)逐漸多元化，除了貿(mào)易外，還在中國大陸及香港投資興建鐵路、船塢、各式工廠、礦務(wù)；經(jīng)船務(wù)、銀行等各行業(yè)。怡和除了在1876年在上海興建了中國第一條鐵路吳淞鐵路，亦安裝了中國的第一部電梯和引入各種機械及工業(yè)設(shè)備。1912年以後，怡和的公司總部設(shè)在上海。

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解放前怡和洋行位于天津的辦事處1949年後，怡和在中國大陸的大部分資產(chǎn)及生意被收歸國有。1954年，怡和在中國國內(nèi)最後一家辦事處亦被迫關(guān)閉，公司總部遷回香港。公司在1961年首次在香港上市，獲超額認(rèn)購五十多倍。到了1980年代末，怡和將公司駐冊地點由香港遷往百慕大，并在1990年代初將公司及旗下多家子公司的上市地點從香港移至新加坡或者倫敦。85經(jīng)歷百年滄桑，目睹香江變遷，怡和在香港回歸前一刻轉(zhuǎn)移重心離開港九。怡和在2007年度《財富》全球最大五百家公司排名中名列第四百五十七。怡和在2008年度《財富》全球最大五百家公司排名中名列第四百三十七。怡和在2009年度《財富》全球最大五百家公司排名中名列第四百一十一。86從1813——1833，英國逐漸取消東印度公司對東方和中國貿(mào)易的專營權(quán)，英商和其他外商蜂擁到中國經(jīng)商，設(shè)立洋行——包括獨資、合伙和公司行號。鴉片戰(zhàn)爭后，外商獲得了在各個通商口岸的自由貿(mào)易權(quán)，清朝的洋行和公行制度消滅。洋行專指外商的公司或者行號。但中國并沒有內(nèi)國法調(diào)整，主要利用不平等條約取得沿海貿(mào)易權(quán)、內(nèi)河航行權(quán)、在華設(shè)廠權(quán)和治外法權(quán)。87

除了從事合法的貿(mào)易外，還從事販毒、武裝搶劫、走私、販賣人口等違法活動。利用所獲得合法利潤和不義之財，紛紛在中國直接創(chuàng)辦船運、銀行、保險、船塢、船舶修理、公用事業(yè)等企業(yè)，后又直接設(shè)立紡織、制糖、礦冶、鐵路等工廠企業(yè)。如上海、香港匯豐銀行、上海電光公司、天津煤氣公司。是中國歷史上最早的近代企業(yè)。是中國各種近現(xiàn)代公司、企業(yè)的先行者。88（二）洋務(wù)運動中興辦的近代企業(yè)

洋務(wù)運動，又稱自強運動，是指1861年(咸豐十年底開始)至1894年，清朝政府內(nèi)的洋務(wù)派在全國各地掀起的“師夷之長技以制夷”的改良運動。經(jīng)過兩次鴉片戰(zhàn)爭后，清政府的統(tǒng)治階級對如何解決一系列的內(nèi)憂外患分裂稱為“洋務(wù)派”與“守舊派”，洋務(wù)派主張利用取官辦、官督商辦、官商合辦等方式發(fā)展新型工業(yè)，增強國力，以維護清政府的封建統(tǒng)治。對中國邁入現(xiàn)代化也奠定了一定基礎(chǔ)。89

在中央，不久前成立的總理衙門辦事大臣，恭親王奕?成為洋務(wù)派在中央的代表勢力。曾國藩、李鴻章、左宗棠、張之洞為地方代表人物。張之洞（1837—1909年）字孝達(dá)，號香濤，直隸南皮（今河北南皮）人。他于1889年任湖廣總督，在湖北建成湖北織布局，漢陽煉鐵廠，漢陽兵工廠等，成為與李鴻章齊名的洋務(wù)要人。901、官辦企業(yè)這里所謂官辦企業(yè)，指官有(各級政府所有)獨資企業(yè)，包括晚清的各種官辦企業(yè)和民國時期的“國營”及“省營”企業(yè)。中國的近代企業(yè)是從十九世紀(jì)六十年代清政府中的部分洋務(wù)派官員興辦第一批新式軍事工業(yè)開始出現(xiàn)的。這些軍事工業(yè)大都以局、所命名，由政府投資興辦并委派行政官員負(fù)責(zé)管理。91這些官辦軍事工業(yè)，其內(nèi)部機構(gòu)設(shè)置類似政府衙門，上下等級森嚴(yán)，權(quán)力高度集中統(tǒng)一。由于運行資金全部來自政府，缺乏成本約束，這些官辦工業(yè)的目標(biāo)僅僅是生產(chǎn)產(chǎn)品，而非盈利，因此嚴(yán)格說還不能算是真正意義上的近代企業(yè)，而是政府附屬的生產(chǎn)機構(gòu)。92二、官督商辦企業(yè)官督商辦是晚清洋務(wù)運動從興辦新式軍事工業(yè)轉(zhuǎn)向民用工礦業(yè)及交通運輸業(yè)發(fā)展以后，為吸收民間資本，于十九世紀(jì)七十年代出現(xiàn)的一種企業(yè)形式。官督商辦企業(yè)招集商人認(rèn)股出資興辦，但由政府派員管理并掌握決策權(quán)，企業(yè)因其“官督”身份而享有某些減免稅收或?qū)＠麢?quán)等待遇。93在實際運作中，由于權(quán)力界定不清，這類企業(yè)始終存在官、商對管理控制權(quán)的激烈角逐，因之體制很不穩(wěn)定，不斷在官商共治、官辦、商辦之間游移，并無一定之規(guī)。與企業(yè)控制權(quán)在官、商之間頻繁變動相關(guān)，官督商辦企業(yè)的經(jīng)營管理極其混亂和不穩(wěn)定。作為官督商辦體制的內(nèi)在沖突的后果，腐敗往往與高效并存，廉潔卻往往與低效并存，雖然也會出現(xiàn)腐敗與低效并存的局面，但卻沒有出現(xiàn)過廉潔與高效并存的局面。943、官商合辦企業(yè)出現(xiàn)于19世紀(jì)80年代，形式上由官、商訂立股東協(xié)議，各認(rèn)股份，共同經(jīng)營管理企業(yè)，并按照各自的持股比例分配盈余和分擔(dān)虧損，但實際上仍由洋務(wù)官員掌管。如上海機器織布局、上海華新紡織新局、湖北紡紗局等。95中國銀行的前身是中國第一家國家銀行——戶部銀行。光緒30年元月28日（1903年3月14日），奕劻上奏“試辦大清戶部銀行推行銀幣”。經(jīng)過一年多的籌備，中國歷史上第一家國家銀行——戶部銀行于1905年8月在北京成立。1906年，戶部更名為度支部。1908年2月，戶部銀行改為大清銀行，行使中央銀行職能。到1911年，大清銀行在全國各省省會和通商口岸設(shè)立分支機構(gòu)35處，成為清末規(guī)模最大的銀行。96大清銀行為官商合辦的股份制銀行，股本總額1000萬兩白銀，官商各占半數(shù)。辛亥革命爆發(fā)后，作為清政府中央銀行的大清銀行，除上海分行外，分支機構(gòu)絕大部分已經(jīng)停業(yè)。為了保全商本，以大清銀行秘書長項藻馨為主的大清銀行股東，于1911年11月5日成立了股東聯(lián)合會，1911年12月4日，股東聯(lián)合會改名為“商股聯(lián)合會”。97（三）中國最早的民營企業(yè)、公司中國近代民營企業(yè)以“商辦”形式誕生于晚清洋務(wù)運動的中、后期及清末“籌備立憲”的所謂“新政”時期，民國以后歷經(jīng)北洋軍閥政府及國民黨政府統(tǒng)治，直至1949年中華人民共和國成立。在半個多世紀(jì)的艱難創(chuàng)業(yè)中，民營企業(yè)始終受到本國封建勢力、官僚買辦資本主義勢力及國外帝國主義侵略勢力的壓制和打擊，只能在夾縫中成長，總體上從未得到適宜其生存、發(fā)展的經(jīng)濟及政治環(huán)境。98盡管如此，利用幾次短暫的外部環(huán)境改善時期，如1910年代中以后的第一次世界大戰(zhàn)時期及1930年代抗日戰(zhàn)爭爆發(fā)前的一段時間，民營企業(yè)還是取得了一定發(fā)展，投資領(lǐng)域、資本數(shù)額及經(jīng)營規(guī)模都有所擴張。隨著其自身發(fā)展，民營企業(yè)不僅在投資及組織體制上有獨資、合伙、有限公司、無限公司等多樣形式，而且適應(yīng)不同企業(yè)、或同一企業(yè)不同發(fā)展階段的經(jīng)營規(guī)模，出現(xiàn)了直線制、直線職能制、事業(yè)部制、委員會制等不同的組織形式。99本書認(rèn)為：甲午戰(zhàn)爭前后，維新派和其他愛國人士呼吁“廣開民此廠”、“設(shè)廠自救”。在19世紀(jì)60、70年代，中國出現(xiàn)了第一批私人資本主義企業(yè)——1862年葉澄衷在上海設(shè)立的順記洋雜貨號，是中國第一家新式商業(yè)企業(yè)。1866年在上海設(shè)立的“發(fā)昌機器船廠——是中國歷史上最早的私營機器制造廠。1873年，設(shè)立在廣東南海的繼昌隆私偈——中國最早的私營機器緙絲廠。100中國最早的民營公司——1886年楊宗濂等創(chuàng)辦的天津自來水公司、福建商人創(chuàng)建的中國機器軌銅公司，1889年鐘星溪創(chuàng)設(shè)的廣州宏遠(yuǎn)堂機器造紙公司、1891年設(shè)立的上海棉利公司、1893年創(chuàng)辦的重慶繁昌自來火公司等，為中國最早的一批民營公司。101（四）中國近現(xiàn)代企業(yè)法制的形成1.清末的公司或企業(yè)立法開始于清朝末年，1903年清廷頒布上諭，1903年9月7日設(shè)立商部，首要任務(wù)是修訂商律。不久擬定《公司律》，加上《商人通例》，于1904年1月21日頒布，合稱《欽定大清商律》。102《公司律》頒布后，清政府繼續(xù)制定商律，并于1908年邀請日本人志田鉀太郎為顧問，于1910年編成《大清商律草案》，分為商總則和公司律兩編。未生效，清滅亡。2、民國時期的公司和企業(yè)立法北洋政府1912年3月，前清施行的法律，凡與民國國體不相抵觸的，暫時沿用。103

因此，《公司律》繼續(xù)適用。1914年，依據(jù)《大清商律草案》修訂成《商人通例》和《公司條例》，于1914年9月1日施行。只規(guī)定了無限公司、兩合公司、股份有限公司和股份兩合公司四種。南京國民政府成立后，工商部著手修訂商法，1929年12月4日完成公司法，12月26日公布，于1931年7月1日生效。但沒有有限責(zé)任公司形式。1945年修訂，于1946年公布施行，將特種股份有限公司納入公司法，稱為有限公司。104二、新中國企業(yè)制度的建立《中共中央關(guān)于廢除國民黨的六法全書與確定解放區(qū)的司法原則的指示》１９４９年２月２８日

（一）對國民黨六法全書的認(rèn)識，在我們好些司法干部中，是錯誤的，模糊的。不僅有些學(xué)過舊法律的人，把它奉為神圣，強調(diào)它在解放區(qū)也能運用；甚至在較負(fù)責(zé)的政權(quán)干部中，也有人認(rèn)為六法全書是合乎廣大人民利益的，只有一部分而不是基本上是不合乎廣大人民利益的。東北印行的“怎樣建設(shè)司法工作”中所提到的對六法全書的各種觀點，不過是一部分明顯的例證。105

（二）法律是統(tǒng)治階級公開以武裝強制執(zhí)行的所謂國家意識形態(tài)。法律和國家一樣，只是保證一定統(tǒng)治階級利益的工具。國民黨的六法全書和一般資產(chǎn)階級法律一樣，以掩蓋階級本質(zhì)的形式出現(xiàn)，但實際上既然沒有超階級的國家，當(dāng)然也不能有超階級的法律六法全書和一般資產(chǎn)階級法律一樣，以所謂人人在法律方面一律平等的面貌出現(xiàn)，但是實際上在統(tǒng)治階級與被統(tǒng)治階級之間，剝削階級與被剝削階級之間，有產(chǎn)者與無產(chǎn)者之間，債權(quán)人與債務(wù)人之間，沒有真正共同的利害，因而也不能有真正平等的法權(quán)。106因此，國民黨全部法律只能是保護地主與買辦官僚資產(chǎn)階級反動統(tǒng)治的工具，是鎮(zhèn)壓與束縛廣大人民群眾的武器。正因為如此，所以蔣介石在元旦救死求和的哀鳴中，還求要保留偽憲法，偽法統(tǒng)，也就是要求保留國民黨的六法全書繼續(xù)有效，因此，六法全書絕不能是蔣管區(qū)與解放區(qū)均能適用的法律。107（三）任何反動法律－－國民黨的六法全書也是一樣－－不能不多少包括某些所謂保護全體人民利益的條款，這正和國家本身一樣，恰是階級斗爭不可調(diào)和的產(chǎn)物和表現(xiàn)；即反動統(tǒng)治階級為保障其基本的階級利益（財產(chǎn)與政權(quán)）的安全起見，不能不在其法律的某些條文中，一方面，照顧一下它的同盟者或它試圖爭取的同盟者的某些部分利益。108企圖以此來鞏固其階級統(tǒng)治；另一方面，不能不敷衍一下它的根本敵人－－勞動人民，企圖以此來緩和反對它的階級斗爭。因此，不能因國民黨的六法全書有某些似是而非的所謂保護全體人民利益的條款，便把它看作只是一部分而不是在基本上不合乎廣大人民利益的法律，而應(yīng)把它看作是基本上不合乎人民利益的法律。109

（四）我們在抗日時期，有各根據(jù)地曾經(jīng)個別地利用過國民黨法律中有利于人民的條文來保護或?qū)崿F(xiàn)人民的利益，在反動統(tǒng)治下，我們也常常利用反動法律中個別有利于群眾的條文來保護與爭取群眾的利益，并向群眾揭露反動法律的本質(zhì)上的反動性。無疑的，這樣做是正確的。但不能把我們這種一時的策略上的行動，解釋為我們在基本上承認(rèn)國民黨的反動法律，或者認(rèn)為在新民主主義政權(quán)下能夠在基本上采用國民黨的反動的舊法律。110

（五）在無產(chǎn)階級領(lǐng)導(dǎo)的工農(nóng)聯(lián)盟為主體的人民民主專政政權(quán)下，國民黨的六法全書應(yīng)該廢除。人民的司法工作，不能再以國民黨的六法全書為依據(jù)，而應(yīng)該以人民的新的法律作依據(jù)。在人民新的法律還沒有系統(tǒng)地發(fā)布以前，應(yīng)該以共產(chǎn)黨政策以及人民政府與人民解放軍所已發(fā)布的各種綱領(lǐng)、法律、條例、決議作依據(jù)。目前，在人民的法律還不完備的情況下，司法機關(guān)的辦事原則，應(yīng)該是：有綱領(lǐng)、法律、命令、條例、決議規(guī)定者，從綱領(lǐng)、法律、命令、條例、決議之規(guī)定；111無綱領(lǐng)、法律、命令、條例、決議規(guī)定者，從新民主主義的政策。同時，司法機關(guān)應(yīng)該經(jīng)常以蔑視和批判六法全書及國民黨其他一切反動的法律法令的精神，以蔑視和批判歐美日本資本主義國家一切反人民法律、法令的精神，以學(xué)習(xí)和掌握馬列主義－－毛澤東思想的國家觀、法律觀及新民主主義的政策、綱領(lǐng)、法律、命令、條例、決議的辦法，來教育和改造司法干部。112只有這樣做，才能使我們的司法工作真正成為人民民主政權(quán)工作的有機構(gòu)成部分，只有這樣做才能提高我們司法干部的理論知識、政策知識與法律知識的水平和工作能力，只有這樣做，才能徹底粉碎那些學(xué)過舊法律而食古不化的人的錯誤的和有害的思想，使他們丟下舊包袱，放下臭架子，甘當(dāng)小學(xué)生，重新從馬列主義、毛澤東思想及我們的政策、綱領(lǐng)、命令、條例、決議學(xué)起，把自己改造成為新民主主義政權(quán)下的人民的司法干部。113只有這樣，他們才能夠為人民服務(wù)，才能與我們的革命的司法干部和衷共濟，消除所謂新舊司法干部不團結(jié)或舊司法人員炫耀國民黨的六法全書和自高自大的惡劣現(xiàn)象。

（六）請你們與政府及司法干部討論我們這些意見，并把討論結(jié)果報告我們。（一）國有企業(yè)制度的建立（二）集體所有制企業(yè)制度的建立114三、中共十一屆三中全會以來的企業(yè)制度改革歷程1978年12月召開的黨的十一屆三中全會，吹響了中國經(jīng)濟體制改革的號角，也拉開了國有企業(yè)改革的序幕。眾所周知，中國經(jīng)濟體制改革初期存在著兩種改革思路的爭論：一種是從宏觀體制改革入手，即所謂先按照一定的目標(biāo)建立和完善宏觀經(jīng)濟體制，然后再“開閘放水”；另一種則是從改革微觀機制的企業(yè)改革入手，即“企業(yè)本位論”的思想。1151984年10月，黨的十二屆三中全會做出的《中共中央關(guān)于經(jīng)濟體制改革的決定》指出，增強企業(yè)的活力，特別是增強全民所有制大中型企業(yè)的活力，是以城市為重點的整個經(jīng)濟體制改革的中心環(huán)節(jié)?！稕Q定》肯定了國有企業(yè)改革的重大現(xiàn)實意義，開啟了以國有企業(yè)改革為中心環(huán)節(jié)的中國經(jīng)濟體制改革新航程。116（一）擴權(quán)讓利改革開放以前，我國一直采取的是高度集權(quán)的計劃經(jīng)濟體制，企業(yè)成為行政機構(gòu)的附屬物，沒有任何經(jīng)營自主權(quán)；而統(tǒng)收統(tǒng)支的分配關(guān)系又限制了對企業(yè)和職工的激勵，嚴(yán)重制約著企業(yè)的發(fā)展，最終導(dǎo)致整個國家經(jīng)濟活力不足、甚至停滯不前。1171978年12月，黨的十一屆三中全會提出讓地方和工農(nóng)業(yè)企業(yè)在國家統(tǒng)一計劃指導(dǎo)下有更多的經(jīng)營自主權(quán)，最初的改革思路是要通過“放權(quán)讓利”調(diào)動企業(yè)和職工的積極性。在這種背景下，四川省率先進(jìn)行了擴大企業(yè)自主權(quán)和利潤留成試點。118隨后，國務(wù)院于1979年7月先后頒布了《國務(wù)院關(guān)于擴大國營工業(yè)企業(yè)經(jīng)營管理自主權(quán)的若干規(guī)定》、《關(guān)于國營企業(yè)實行利潤留成的規(guī)定》等五個文件，肯定了四川省放權(quán)讓利的改革經(jīng)驗，并對擴權(quán)的主要內(nèi)容、讓利（利潤留成）的方式等作出了規(guī)定，使我國國有企業(yè)改革正式踏上了漫漫征途。119以擴權(quán)讓利為主要特征的改革，雖然從微觀層面上調(diào)動了企業(yè)的積極性，帶來了企業(yè)經(jīng)濟效益的增長，但是只負(fù)盈不負(fù)虧的“利潤留成”在宏觀層面上卻給國家財政收入計劃的完成帶來了一定困難。為此，在總結(jié)山東等地試行利潤（虧損）包干和工業(yè)企業(yè)經(jīng)濟責(zé)任制經(jīng)驗基礎(chǔ)上，1201981年10月國務(wù)院轉(zhuǎn)發(fā)國家經(jīng)委、國務(wù)院體改辦《關(guān)于實行工業(yè)生產(chǎn)經(jīng)濟責(zé)任制若干問題的意見》，提出在國家給予企業(yè)自主權(quán)同時，要求企業(yè)承擔(dān)一定的經(jīng)濟責(zé)任。經(jīng)濟責(zé)任制極大地調(diào)動了企業(yè)和職工的積極性，促進(jìn)了企業(yè)經(jīng)營管理工作的改善。121由于實行經(jīng)濟責(zé)任制產(chǎn)生的部門、行業(yè)各方利益的沖突難以協(xié)調(diào)，以及政府與企業(yè)討價還價產(chǎn)生極高的交易成本等原因，經(jīng)濟責(zé)任制又逐步被利改稅政策所取代。1983年和1984年先后進(jìn)行了兩步利改稅。122與此同時，擴大國營企業(yè)自主權(quán)的改革繼續(xù)進(jìn)行，1984年5月10日，國務(wù)院頒發(fā)《關(guān)于進(jìn)一步擴大國營工業(yè)企業(yè)自主權(quán)的暫行規(guī)定》，給予企業(yè)10項經(jīng)營自主權(quán)。兩步利改稅進(jìn)一步理順了國家與企業(yè)之間的利益分配關(guān)系，對于提高企業(yè)積極性和保證國家財政收入都具有非常重要的意義。123（二）承包經(jīng)營責(zé)任制與“兩權(quán)分離”1984年10月，黨的十二屆三中全會通過《中共中央關(guān)于經(jīng)濟體制改革的決定》，提出增加企業(yè)活力