國(guó)際商法第一章

第一章商事組織法第一節(jié)概述第二節(jié)公司法第三節(jié)合伙企業(yè)法第一節(jié)概述一、商事組織的形式獨(dú)資企業(yè)合伙企業(yè)公司（一）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)

它是一個(gè)自然人企業(yè)，不具有法人資格。企業(yè)的所有權(quán)與管理權(quán)合二為一。資金來(lái)源有限，資本數(shù)額減少。稅賦較輕。（二）合伙企業(yè)合伙企業(yè)基于合伙人之間訂立的合伙合同而成立。合伙企業(yè)是人的組合。合伙企業(yè)不具有法人資格。合伙企業(yè)的合伙人對(duì)企業(yè)的債務(wù)負(fù)無(wú)限連帶責(zé)任。（三）公司公司是指按照公司法的規(guī)定設(shè)立的，以盈利和目的的法人組織。第二節(jié)公司法概念大陸法系中，公司是指依法定程序設(shè)立的，以營(yíng)利為目的的社團(tuán)法人。英美法系中的公司并非僅指以營(yíng)利為目的的公司，以營(yíng)利為目的的公司是商業(yè)公司，而非營(yíng)利性的公司則相當(dāng)于大陸法中非營(yíng)利的社團(tuán)法人。如英國(guó)的《伯爾門公司法》一書中說(shuō)：“公司是依公司法的規(guī)定而設(shè)立的經(jīng)濟(jì)組織體”?！睹绹?guó)標(biāo)準(zhǔn)公司法》給公司下的定義則是：“公司是指受本法令管轄之營(yíng)利公司?！蔽覈?guó)公司法第2條規(guī)定：“本法所稱公司是指依照本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司”；“有限責(zé)任公司和股份有限公司是企業(yè)法人一、公司的類型無(wú)限責(zé)任公司兩合公司有限責(zé)任公司股份有限公司（一）無(wú)限責(zé)任公司無(wú)限責(zé)任公司是指由兩個(gè)或兩個(gè)以上的股東組成，全體股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶清償責(zé)任的公司企業(yè)。無(wú)限公司具有以下法律特征：無(wú)限責(zé)任公司的股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任；股東應(yīng)為自然人；股東直接參與公司的經(jīng)營(yíng)管理律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)事務(wù)所（二）兩合公司兩合公司是指由承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任的無(wú)限責(zé)任股東和承擔(dān)有限責(zé)任的有限責(zé)任股東共同組成的公司。兩合公司具有以下法律特征：具有有限公司和無(wú)限公司的雙重性質(zhì)；不同性質(zhì)的股東所享有的權(quán)利不同；法律地位更接近于無(wú)限公司。（三）有限責(zé)任公司指由一定數(shù)量的股東組成的，股東共同出資，以其所認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。有限責(zé)任公司的法律特點(diǎn)有:股東人數(shù)受法律限制；股東負(fù)有限責(zé)任；不公開發(fā)行股票。（四）股份有限公司股份有限公司，也稱為股份有限責(zé)任公司，美國(guó)稱為“sharecorporation”，指由一定數(shù)目以上的人組成的，其全部資本分為等額股份，股東就其所認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任的公司。股份有限公司有以下特點(diǎn)：股份有限公司是典型的法人組織；股份有限公司可以公開發(fā)行股票。股份有限公司將全部資本分為等額股份。二、公司的設(shè)立發(fā)起人發(fā)起設(shè)立訂立公司章程繳納出資注冊(cè)登記（一）公司的創(chuàng)辦人。發(fā)起人指參加公司的設(shè)立并對(duì)公司的設(shè)立行為承擔(dān)責(zé)任的人，是公司的創(chuàng)辦人。有關(guān)發(fā)起人的最低人數(shù)問(wèn)題，多數(shù)國(guó)家的公司法都予以具體規(guī)定。我國(guó)下限為2人，須有半數(shù)以上在我國(guó)境內(nèi)有住所。發(fā)起人的行為是有償?shù)模诠境闪⒑?，發(fā)起人有權(quán)要求公司給付報(bào)酬，公司也可以分配給發(fā)起人若干股份。（二）公司章程和內(nèi)部細(xì)則。（1）公司章程及其作用。（2）公司章程的內(nèi)容：公司的名稱；公司的存續(xù)期限；公司的注冊(cè)地址；公司的經(jīng)營(yíng)范圍；公司的注冊(cè)資本、資本總額及每股金額；公司的組織機(jī)構(gòu)。（3）內(nèi)部細(xì)則（三）湊足法定的最低準(zhǔn)備金英：上市公司最低準(zhǔn)備金5萬(wàn)英鎊，私人公司無(wú)要求。美：多數(shù)州要求1000美元，少數(shù)州500美元。中：一人有限責(zé)任公司為10萬(wàn)元，其他有限責(zé)任公司為3萬(wàn)元，股份有限責(zé)任公司為500萬(wàn)元。（四）認(rèn)繳股份。各國(guó)公司法一般都對(duì)公司的法定最低資本進(jìn)行了規(guī)定，公司的設(shè)立可以分為發(fā)起設(shè)立和招股設(shè)立，不同的設(shè)立方式，認(rèn)足股份的方式也不同。（五）注冊(cè)登記。中國(guó)公司法第77條規(guī)定：“股份有限公司的設(shè)立，必須經(jīng)過(guò)國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門或者省級(jí)人民政府批準(zhǔn)?！卑咐簢?guó)有企業(yè)火炬化工廠與另外一國(guó)有企業(yè)火星化工原料廠決定共同作為發(fā)起股份有限公司。股份有限公司章程規(guī)定公司注冊(cè)資本為人民幣5千萬(wàn)元。火炬化工廠以廠房、機(jī)器設(shè)備和土地使用權(quán)出資，評(píng)估作價(jià)400萬(wàn)元；火星化工原料廠以原料及廠房出資，經(jīng)評(píng)估作價(jià)200萬(wàn)元；另外，火炬化工廠還以本廠的商標(biāo)及專利技術(shù)出資，經(jīng)評(píng)估作價(jià)1100萬(wàn)元。公司將以募集方式設(shè)立，除了發(fā)起人按規(guī)定認(rèn)購(gòu)的股份以外，其余股份準(zhǔn)備向社會(huì)公開募集。

試分析：

1．發(fā)起人是否符合法定人數(shù)?

2．公司注冊(cè)資本是否符合法定最低限額?

3．發(fā)起人的出資是否符合法律規(guī)定?

4．股份的公開募集是否符合《公司法》的規(guī)定?

分析：1．發(fā)起人符合法定人數(shù)。我國(guó)新修訂的公司法對(duì)股份有限公司創(chuàng)辦人的最低數(shù)做出了改動(dòng)，由以前的5人改為2人；2．股份有限公司注冊(cè)資本的法定最低限額為人民幣500萬(wàn)元。該擬設(shè)立股份有限公司5千萬(wàn)元注冊(cè)資本符合規(guī)定。3.出資符合規(guī)定?！豆痉ā芬?guī)定創(chuàng)辦人可以以實(shí)物、現(xiàn)金、技術(shù)等形式出資。

4.《公司法》規(guī)定以募集方式設(shè)立公司的,發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%.兩個(gè)發(fā)起人的出資所占公司股份總數(shù)的比例未達(dá)到這一要求，因此不符合《公司法》規(guī)定。

三、公司的基本權(quán)利和義務(wù)（一）公司的權(quán)利（二）公司的義務(wù)“揭開公司的面紗”四、公司的資本（一）股份與股本股份是計(jì)量公司股本的最小單位。所有的股份的總和構(gòu)成股本。授權(quán)股本發(fā)行股本已繳付股本（二）股份的種類普通股和優(yōu)先股普通股：普通股是股東所擁有的權(quán)利和義務(wù)完全相等，沒(méi)有差別待遇的股份。優(yōu)先股：優(yōu)先分配公司盈余；優(yōu)先分配公司剩余財(cái)產(chǎn)；優(yōu)先表決或者限制表決權(quán)、無(wú)表決權(quán)。

有證股和無(wú)證股記名股和無(wú)記名股（轉(zhuǎn)讓方式的區(qū)別）有票面值股和無(wú)票面值股股份與股票的關(guān)系股份是股票的價(jià)值內(nèi)涵，股票是股份的表現(xiàn)形式。每一股份所代表的金額相等；股份表示股東享有權(quán)益的范圍；股份通過(guò)股票這種證券形式表現(xiàn)出來(lái)，股票是股份有限公司的股份證書。

股票與債券概念是證券市場(chǎng)上的兩大主要金融工具，籌集資金的重要手段，由公司發(fā)行并在市場(chǎng)上流通，皆屬有價(jià)證券。對(duì)投資者來(lái)說(shuō)，兩者都是可以通過(guò)公開發(fā)行募集資本的融資手段。兩者在表現(xiàn)形式上均表現(xiàn)為：貨幣所有人將一定的資金交付給公司，并獲取相應(yīng)的利益。股票與債券的區(qū)別法律關(guān)系的性質(zhì)不同；投資者對(duì)公司經(jīng)營(yíng)管理享有的權(quán)利不同；投資者的收益不同；保本能力不同；投資者承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)不同。股利概念：公司支付給股東的股本報(bào)酬，從公司的純利潤(rùn)中支付。形式：現(xiàn)金、實(shí)物、股份公積金：法定公積金、任意公積金、資本公積金（三）股份的轉(zhuǎn)讓和抵押（四）股本的變更六、公司的組織機(jī)構(gòu)

案例3

某股份有限公司董事會(huì)由11名董事組成。1995年5月10日，公司董事長(zhǎng)李某召集并主持召開董事會(huì)會(huì)議，出席會(huì)議的共8名董事，另有3名董事因事請(qǐng)假。董事會(huì)會(huì)議討論了下列事項(xiàng)，經(jīng)表決有6名董事同意而通過(guò)。（1）鑒于公司董事會(huì)成員工作任務(wù)加重，決定給每位董事漲工資30%；（2）鑒于監(jiān)事會(huì)成員中的職工代表張某生病，決定由本公司職工王某參加監(jiān)事會(huì)；（3）鑒于公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)工作日益繁重，擬將財(cái)務(wù)科升級(jí)為財(cái)務(wù)部，并向社會(huì)公開招聘會(huì)計(jì)人員3名，招聘會(huì)計(jì)人員事宜及財(cái)務(wù)科升格為財(cái)務(wù)部的方案經(jīng)股東大會(huì)通過(guò)后實(shí)施；（4）鑒于公司的凈資產(chǎn)額已達(dá)2900萬(wàn)元，符合有關(guān)公司發(fā)行債券的法律規(guī)定，決定發(fā)行公司債券1000萬(wàn)元。根據(jù)以上材料回答以下問(wèn)題：（1）公司董事會(huì)的召開和表決程序是否符合法律規(guī)定？為什么？（2）公司董事會(huì)通過(guò)的事項(xiàng)有無(wú)不符合法律規(guī)定之處？如有，請(qǐng)分別說(shuō)明理由。分析：（1）公司董事會(huì)會(huì)議的召開和表決程序符合法律規(guī)定。按照公司法的規(guī)定，股份有限公司董事會(huì)須有1/2以上的董事出席方可舉行，董事會(huì)會(huì)議由董事長(zhǎng)召集并主持；董事會(huì)決議須經(jīng)全體董事過(guò)半數(shù)通過(guò)。（2）董事會(huì)通過(guò)的事項(xiàng)中有不符合法律規(guī)定之處：董事會(huì)決議給每位董事漲工資的決定違法。按照公司法的規(guī)定，決定董事的報(bào)酬屬于公司股東大會(huì)的職權(quán)；董事會(huì)決議由公司職工王某參加監(jiān)事會(huì)的決議違法。根據(jù)公司法的規(guī)定，選舉和更換由職工代表出任的監(jiān)事應(yīng)由公司職工民主選舉；——董事會(huì)認(rèn)為將公司財(cái)務(wù)科升格為財(cái)務(wù)部的方案須經(jīng)股東大會(huì)通過(guò)的觀點(diǎn)不符合法律規(guī)定。根據(jù)公司法的規(guī)定，公司董事會(huì)有權(quán)決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；——董事會(huì)認(rèn)為公司的凈資產(chǎn)額達(dá)到發(fā)行公司債券的法定條件的觀點(diǎn)不符合法律規(guī)定。根據(jù)公司法的規(guī)定，股份公司發(fā)行公司債券，其凈資產(chǎn)額應(yīng)不低于人民幣3000萬(wàn)元案例4：另開公司與老東家同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)董事經(jīng)理判“還錢”

在德坤公司擔(dān)任總經(jīng)理的黃先生，任職期間另外與他人合資開了一家名為珩的新公司，經(jīng)營(yíng)與德坤公司相同的業(yè)務(wù)。德坤公司為此將黃先生告上法庭。

1999年設(shè)立的德坤公司主要經(jīng)營(yíng)PTT產(chǎn)品業(yè)務(wù)。2003年1月30日，黃先生被任命為總經(jīng)理，任職期限至2005年12月。然而就在擔(dān)任總經(jīng)理期間，2005年6月，黃先生又和他人共同出資500萬(wàn)元設(shè)立了珩實(shí)業(yè)有限公司，并擔(dān)任新公司的執(zhí)行董事兼法定代表人。公司設(shè)立后主要經(jīng)營(yíng)的同樣是涉及PTT產(chǎn)品的業(yè)務(wù)。

2006年12月，黃先生和珩公司被德坤公司告上法庭。

法庭上，德坤公司稱，2003年，在黃先生的建議下，公司開發(fā)PTT項(xiàng)目，并為此投入人民幣800余萬(wàn)元。而作為德坤公司董事、總經(jīng)理，掌握公司的商業(yè)秘密，對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)和勤勉義務(wù)的黃先生，之后卻與他人合股另開公司，并從事相同的PTT業(yè)務(wù)，帶走了德坤的全部技術(shù)成果和業(yè)務(wù)，致使其巨額虧損，已構(gòu)成侵權(quán)。德坤公司訴請(qǐng)法院判令黃先生在珩公司的收入應(yīng)歸德坤公司所有;珩公司停止銷售PTT產(chǎn)品;此外，黃先生和珩公司還需共同賠償公司損失人民幣100萬(wàn)元。而在法庭上，黃先生卻辯稱，成立珩公司時(shí)，他已經(jīng)離開德坤，不同意承擔(dān)責(zé)任;珩公司則表示與本案無(wú)關(guān)。近日，楊浦區(qū)法院對(duì)這一董事、經(jīng)理?yè)p害公司利益糾紛案作出一審判決，由于違反競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)，黃先生在珩公司所得的190萬(wàn)元，全部歸德坤公司所有。案例分析董事、高級(jí)管理人員應(yīng)負(fù)競(jìng)業(yè)禁止的義務(wù)，競(jìng)業(yè)禁止的時(shí)間，起始于任職之時(shí)，發(fā)生于公司營(yíng)業(yè)的各個(gè)階段，但并不終止于解任或辭任之時(shí)。這也就意味著，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員在任期屆滿或者辭職、被辭退后的一定期間內(nèi)，仍應(yīng)負(fù)競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)。

本案中，黃先生從2003年擔(dān)任德坤公司董事、總經(jīng)理，直接參與德坤公司的經(jīng)營(yíng)管理，故屬于競(jìng)業(yè)禁止的義務(wù)主體，對(duì)德坤公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)。然而在當(dāng)時(shí)德坤公司主要經(jīng)營(yíng)PTT產(chǎn)品的情況下，他卻利用實(shí)際控制的珩公司同樣經(jīng)營(yíng)該項(xiàng)目，違反了競(jìng)業(yè)禁止的義務(wù)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。法院確認(rèn)，黃先生違反競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)收入為190萬(wàn)元;而由于珩公司對(duì)德坤公司并無(wú)忠實(shí)義務(wù)，故德坤公司要其承擔(dān)理應(yīng)珩公司承擔(dān)共同賠償責(zé)任的訴訟請(qǐng)求沒(méi)有法律依據(jù)。遂判決黃先生償付德坤公司190萬(wàn)元。七、股利股利是公司支付給股東的股本報(bào)酬，只能從公司純利潤(rùn)中支付。公司純利潤(rùn)營(yíng)業(yè)純利潤(rùn)資本純盈余八、公司的合并、解散和清算（一）合并的形式（二）公司的解散吸收合并新設(shè)合并自愿解散強(qiáng)制解散（三）公司的清算吸收合并甲公司乙公司甲公司新設(shè)合并甲公司乙公司丙公司九、關(guān)于外國(guó)公司的特殊規(guī)定外國(guó)公司的進(jìn)入法律待遇法律控制和撤離第三節(jié)合伙法一、合伙的概念與特征概念：兩個(gè)或兩個(gè)以上的人為執(zhí)行共同擁有的營(yíng)利事業(yè)而組成的聯(lián)盟。法律特征：

合伙的成員至少有兩個(gè)；

共同出資、合伙經(jīng)營(yíng)、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)；

以成員之間的合伙協(xié)議為基礎(chǔ)；

合伙人承擔(dān)責(zé)任的特殊性有限合伙人→責(zé)任的有限普通合伙人→無(wú)限的連帶責(zé)任

案例（P31）——事實(shí)上的合伙關(guān)系⒈分享利潤(rùn)與分擔(dān)虧損⒉合伙的財(cái)產(chǎn)由合伙人共有⒊享有同樣的經(jīng)營(yíng)管理權(quán)利二、合伙的成立設(shè)立條件：兩個(gè)合伙人以上書面合伙協(xié)議出資合伙企業(yè)名稱經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的經(jīng)營(yíng)條件三、合伙的內(nèi)部關(guān)系㈠、合伙人的權(quán)利

⒈普通合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)的事物⒉執(zhí)行人對(duì)外代表合伙企業(yè)⒊其他合伙人的監(jiān)督權(quán)⒋查閱帳簿權(quán)⒌提出異議權(quán)和撤消委托事務(wù)執(zhí)行權(quán)（二）合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的義務(wù)

⒈執(zhí)行人的告知義務(wù)⒉竟業(yè)禁止義務(wù)⒊合伙人不同本合伙企業(yè)做交易⒋合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動(dòng)四、合伙的外部關(guān)系（一）相互代理原則（二）對(duì)外代表權(quán)的效力

內(nèi)部約定不得對(duì)抗善意的第三人（三）合伙企業(yè)的債務(wù)清償與合伙人的關(guān)系

1.合伙企業(yè)的債務(wù)先以其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償。不足清償?shù)?，普通合伙人承?dān)無(wú)限的連帶責(zé)任，有限合伙人承擔(dān)有限責(zé)任。2.各合伙人承擔(dān)無(wú)限清償責(zé)任時(shí)，原則上應(yīng)按合伙協(xié)議約定的或者法定的損益分配比例；但依照連帶責(zé)任原則，債權(quán)人可以不按該比例，而可以以其認(rèn)為最有利于實(shí)現(xiàn)其債權(quán)的任何比例，向任一合伙人、部分合伙人或者全部合伙人主張部分或者全部債權(quán)，而合伙人均無(wú)權(quán)對(duì)其抗辯。3.合伙人應(yīng)債權(quán)人的要求而承擔(dān)了連帶責(zé)任的，對(duì)所清償?shù)臄?shù)額超過(guò)其所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的數(shù)額部分，有權(quán)向其它合伙人追償。案例說(shuō)明某合伙企業(yè)由A、B、C、D四個(gè)合伙人組成，合伙協(xié)議約定的出資比例及損益分配比例均分別為40%、30%、20%、10%。該合伙企業(yè)清算時(shí)，擁有全體合伙人的出資額100萬(wàn)元、留存收益50萬(wàn)元，負(fù)債額200萬(wàn)元，則A、B、C、D四個(gè)合伙人對(duì)合伙財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)?0萬(wàn)元債務(wù)應(yīng)按比例承擔(dān)無(wú)限清償責(zé)任。但若債權(quán)人只向A、B兩個(gè)合伙人分別主張40萬(wàn)元和10萬(wàn)元的債權(quán)，A、B滿足債權(quán)人要求后，A因清償數(shù)額超過(guò)了其應(yīng)擔(dān)的數(shù)額，那么，A有權(quán)就多償?shù)?0萬(wàn)元，有權(quán)向未足額償債的B和尚未承擔(dān)償債責(zé)任的C、D追償，其向B、C、D的追償數(shù)額分別應(yīng)為5萬(wàn)元、10萬(wàn)元和5萬(wàn)元。（三）合伙人的債務(wù)清償與合伙企業(yè)的關(guān)系1、在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人的個(gè)人債務(wù)，應(yīng)以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)清償；合伙人個(gè)人財(cái)產(chǎn)不足清償其個(gè)人所負(fù)債務(wù)的，該合伙人只能以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；若無(wú)分取的收益或者分取的收益仍不足清償?shù)?，債?quán)人也可以依法請(qǐng)求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償。對(duì)被執(zhí)行的該合伙人的財(cái)產(chǎn)份額，其它合伙人有優(yōu)先受讓的權(quán)利。

2、合伙人的個(gè)人財(cái)產(chǎn)不足清償其個(gè)人債務(wù)的，其債權(quán)人只能通過(guò)民事訴訟法