民法輔導(dǎo)-總論

第一章民法概述一、民法的概念

民法是調(diào)整平等主體的自然人、法人、其他組織之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。二民法的沿革重要法典：羅馬法1804《法國民法典》1896《德國民法典》1912《瑞士民法典》1911年《大清民律草案》1931《中華民國民法》

（2）法國民法典（1804年）確立了民法三大原則：所有權(quán)絕對、契約自由、過失責(zé)任原則。

中國民法近代化的歷史進(jìn)程，始于20世紀(jì)初清末修律，以1911年《大清民律草案》的起草為開端；終于南京國民政府六法體系的建立和健全，以1931《中華民國民法》的完成為依托。中華人民共和國成立初期民法典起草活動：1956、1964、1982、20101986年，民法通則1999年，合同法2007年，物權(quán)法2009年，侵權(quán)責(zé)任法三民法的調(diào)整對象

我國《民法通則》第2條規(guī)定：

“中華人民共和國民法調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間、公民與法人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系?！?/p>

民法的調(diào)整對象為：

1、平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系

2、平等主體之間的人身關(guān)系

1財(cái)產(chǎn)關(guān)系

民法調(diào)整的財(cái)產(chǎn)關(guān)系是指人們在支配和交換財(cái)產(chǎn)過程中所形成的具有橫向經(jīng)濟(jì)內(nèi)容的社會關(guān)系。（一）財(cái)產(chǎn)關(guān)系的分類1.靜態(tài)財(cái)產(chǎn)關(guān)系：財(cái)產(chǎn)支配關(guān)系、財(cái)產(chǎn)歸屬關(guān)系（所有權(quán)最為典型）－－形成物權(quán)關(guān)系 2.動態(tài)財(cái)產(chǎn)關(guān)系：財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系（如商品交換關(guān)系）－－形成債權(quán)關(guān)系（二）財(cái)產(chǎn)關(guān)系的特點(diǎn)1、民事主體在法律上的地位平等

2、當(dāng)事人意思表示自由3、一般等價(jià)有償2人身關(guān)系

人身關(guān)系是指與人身不可分離、以人身利益為內(nèi)容、不直接體現(xiàn)財(cái)產(chǎn)利益的社會關(guān)系。

（一）人身關(guān)系的分類：1.人格關(guān)系：一般人格權(quán)、具體人格權(quán)2.身份關(guān)系：親權(quán)、配偶權(quán)、親屬權(quán)等（二）人身關(guān)系的特點(diǎn)：1.以人身為其發(fā)生和存在的基礎(chǔ)（人身依附性）；2.不具有直接的經(jīng)濟(jì)內(nèi)容（非財(cái)產(chǎn)性）；3.專屬性。

“工商管理局與地產(chǎn)商聯(lián)合開發(fā)地產(chǎn)”案

某市工商局與地產(chǎn)開發(fā)商訂立了聯(lián)合開發(fā)房地產(chǎn)的合同，約定由工商局辦理相關(guān)手續(xù)，地產(chǎn)開發(fā)商投資。建成大樓的2層及商場歸工商局。地產(chǎn)商具體建設(shè)了大樓后，領(lǐng)取了大樓的產(chǎn)權(quán)證，遲遲不將2層與商場交給工商局。工商局向法院提起訴訟。試分析工商局請求是否正當(dāng)？四、我國民法的淵源1.制定法2.習(xí)慣3.判例4.法理思考：憲法中的有關(guān)基本權(quán)利規(guī)定能否直接適用民事法律關(guān)系？憲法中有關(guān)民法的規(guī)定民事法律國務(wù)院發(fā)布的民事規(guī)范地方性法規(guī)中的民事規(guī)范特別行政區(qū)的民事規(guī)范國家機(jī)關(guān)對民法規(guī)范的解釋國際條約中的民法規(guī)范(《民法通則》142條P15)《瑞士民法典》1條：

民法典沒有相應(yīng)規(guī)定時，以經(jīng)實(shí)踐所確定的案例為補(bǔ)充，如無案例，法官可依實(shí)踐確定的學(xué)理提出規(guī)則，適用于裁判案件。

我國臺灣民法1條:

民事法律無規(guī)定者，依習(xí)慣，無習(xí)慣者依法理。五民法的效力

民法的效力是指民法對什么人，以什么時間、什么地方發(fā)生效力。包括三方面：

1.民法空間上的效力2.民法對人的效力3.民法時間上的效力1空間效力我國民法在什么地域范圍內(nèi)發(fā)生效力？：我國的領(lǐng)土、領(lǐng)空、領(lǐng)海、我駐外使館、我國域外航行的船舶、飛行的航空器。我國《民法通則》第8條第1款：

在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的民事活動，適用中華人民共和國法律，法律另有規(guī)定的除外。

2對人的效力

我國民法適用于哪些人？

：中國國籍的自然人、中國法人、其他組織，我國域內(nèi)的外國人（法人）、無國籍人

以屬地主義為主，屬人主義、保護(hù)主義相結(jié)合原則8條二款：本法關(guān)于公民的規(guī)定，適用于在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的外國人、無國籍人，法律另有規(guī)定的除外。3時間上的效力（一）生效時間1、從民法規(guī)范公布之日起開始生效。2、民法規(guī)范自公布后經(jīng)一段時間再生效。如：《物權(quán)法》是2007年3月16日通過的，自2007年10月1日起施行。

（二）失效時間：1、新法直接規(guī)定廢除舊法。2、舊法與新法相抵觸的條款失效。3、由國家機(jī)關(guān)頒布專門決議規(guī)定，宣布某些法律的失效。（三）溯及力民法的溯及力，是指民法生效后，對于其生效以前民事法律關(guān)系是否適用的問題。

如果適用有溯及力如果不適用無溯及力我國民法以“不溯及既往”為原則，以有利追溯為例外。

最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋(一)》第3條規(guī)定:“人民法院確認(rèn)合同效力時，對合同法實(shí)施以前成立的合同，適用當(dāng)時的法律，合同無效而適用合同法有效的，則適用合同法?！钡诙旅穹ɑ驹瓌t第一節(jié)概述一、民法基本原則含義原則是眾多法律規(guī)則的基本和本源的綜合性、穩(wěn)定性的原理和準(zhǔn)則。民法基本原則是民事立法、民事司法、民事行為的基本準(zhǔn)則。貫穿于民事法律規(guī)范整體。二、民法基本原則的功能

（一）指導(dǎo)功能---解釋

不同時代和社會的民法，就其本質(zhì)特征和主導(dǎo)方面來說，都是特定歷史時期商品經(jīng)濟(jì)關(guān)系的反映。將這些本質(zhì)特征和由此引發(fā)的思想落實(shí)在概括性條款上，就成為民法基本原則。它反過來，又會反作用于當(dāng)時的社會經(jīng)濟(jì)文化。思考3：我國現(xiàn)在社會經(jīng)濟(jì)文化制度的本質(zhì)和特征是什么？（二）約束功能----修正民法的一般條款和基本原則重要作用在于修正民事法律規(guī)范的局限性，可以根據(jù)民法基本原則限制法律條文的效力。思考4：當(dāng)某民事法律規(guī)范適用時違背民法基本原則，可否適用民法基本原則處理民事案件？（充分理由+嚴(yán)格程序）（三）補(bǔ)充功能

在民事法律規(guī)范沒有具體規(guī)定的情況下，民法的基本原則對民事法律規(guī)范起補(bǔ)充作用。思考5：民法基本原則補(bǔ)充功能的適用需要什么條件?（個案，法律無規(guī)定）三、民法的基本原則《民法通則》F3、4、7條平等原則－－基礎(chǔ)自愿原則－－核心誠實(shí)信用原則－－基本要求公平原則－－利益標(biāo)準(zhǔn)禁止權(quán)利濫用原則－－權(quán)利界限公序良俗原則－－道德底線一、平等原則（3條）--基礎(chǔ)原則平等原則包括以下三個方面的含義：1任何民事主體在民法上都具有獨(dú)立而平等的法律人格（權(quán)利能力平等）；2任何民事主體在民事活動中都享有平等的法律地位；3任何民事主體依法取得的民事權(quán)益都受同等的法律保護(hù)。二、自愿原則（4條）----核心原則自愿原則即意思自治原則，是指個人得依其自由的意思形成民法上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。其含義包括：1意志自由：人身自由；財(cái)產(chǎn)自由；合同自由。2自己責(zé)任：每個人都必須對自己的過錯行為負(fù)責(zé)。例如：火車站買賣假煙案三、公平原則（4條）公平原則是道德的法律化，是衡量當(dāng)事人之間的利益標(biāo)準(zhǔn)。。判斷是否公正合理具有主觀性，但判斷依據(jù)具有客觀性。其含義包括：1權(quán)利義務(wù)的平衡2責(zé)任承擔(dān)的平衡3風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的平衡酒店收取開瓶費(fèi)案分析：公平原則與自愿原則的適用問題？

四、誠實(shí)信用原則（4條）

----帝王條款該原則與欺詐、脅迫、乘人之危、惡意串通、損人利己等不道德行為相對立的，是反對一切非道德的，不正當(dāng)行為的利劍，是對當(dāng)事人相互關(guān)系的基本要求。

案例：李珉訴物主不給付拾得物報(bào)酬案五、禁止權(quán)利濫用原則（我國民法中無規(guī)定)

禁止權(quán)利濫用原則是民事主體行使民事權(quán)利的界限。

認(rèn)定權(quán)利濫用的標(biāo)準(zhǔn)----行為人利益與他益損害程度六、公序良俗原則（7條）民事活動要遵守社會公共秩序和善良風(fēng)俗，即要求行為具有社會妥當(dāng)性。公序良俗原則是當(dāng)事人行為自由的底線。公共秩序：社會的存在及其發(fā)展所必要的一般秩序。善良風(fēng)俗：社會的存在及其發(fā)展所必要的一般道德。瀘洲遺贈案P23第三章民事法律關(guān)系

第一節(jié)民事法律關(guān)系概述

一、民事法律關(guān)系的概念和特征（一）概念：

民事法律關(guān)系是基于民事法律事實(shí)并由民事法律規(guī)范調(diào)整而形成的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。（二）民事法律關(guān)系的特征1．民事法律關(guān)系是人與人之間的社會關(guān)系。主體具有私人性。2．民事法律關(guān)系是平等主體之間的社會關(guān)系。3．民事法律關(guān)系具有高度自治性。二、民事法律關(guān)系的分類(補(bǔ)充)1、依調(diào)整內(nèi)容不同：

人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系2、依義務(wù)主體是否特定：

絕對法律關(guān)系和相對法律關(guān)系3、依民事關(guān)系的形成和實(shí)現(xiàn)方式：

調(diào)整性法律關(guān)系和保護(hù)性法律關(guān)系4、依民事關(guān)系是否能獨(dú)立存在：

主民事關(guān)系和從民事關(guān)系第二節(jié)民事法律關(guān)系三要素

1、民事法律關(guān)系主體，是指參與民事法律關(guān)系，享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的人（負(fù)有義務(wù)承擔(dān)責(zé)任的人）。2、民事法律關(guān)系內(nèi)容：民事權(quán)利、民事義務(wù)3、民事法律關(guān)系的客體：民事權(quán)利義務(wù)共同指向的對象。客體=？標(biāo)的

客體的主要范圍：物－－物權(quán)的客體行為－－債權(quán)的客體智力成果－－知識產(chǎn)權(quán)的客體人身利益－－人身權(quán)的客體【細(xì)節(jié)1】民事權(quán)利一、民事權(quán)利的概念和特征

民事權(quán)利是指民事權(quán)利主體依照法律規(guī)定或按合同約定，根據(jù)自己意愿實(shí)現(xiàn)一定利益的可能性。教材定義：民事權(quán)利是民事主體實(shí)現(xiàn)其特定利益的法律手段。民事權(quán)利的特征：1．民事權(quán)利是一種自由權(quán)；2．民事權(quán)利體現(xiàn)著權(quán)利主體為實(shí)現(xiàn)一定利益的可能性；3．民事權(quán)利具有法律保障性.二、民事權(quán)利的分類

（一）人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)（二）支配權(quán)、請求權(quán)、形成權(quán)、抗辯權(quán)支配權(quán)：對權(quán)利客體進(jìn)行直接的排他性支配并享受其利益的權(quán)利。請求權(quán)：特定一方主體請求特定另一方主體為或不為一定行為的權(quán)利。

抗辯權(quán)：阻止請求權(quán)的效力的權(quán)利。分類：永久抗辯權(quán)與延緩抗辯權(quán)形成權(quán)：依權(quán)利人單方意思表示就能使民事法律關(guān)系發(fā)生、變更或消滅的權(quán)利。案例：房屋承租人優(yōu)先購買權(quán)糾紛案三、民事權(quán)利的行使與保護(hù)

（一）民事權(quán)利的行使依法行使，禁止權(quán)利濫用。（二）民事權(quán)利的保護(hù)1、公力救濟(jì)。依法請求國家機(jī)關(guān)保護(hù)。如：向法院提起訴訟。2、私力救濟(jì)。自己采取合法方法—自衛(wèi)與自助。如：正當(dāng)防衛(wèi)，緊急避險(xiǎn)。

注意：私力保護(hù)方法如不是法定的方法，則在使用后，應(yīng)及時進(jìn)行公力救濟(jì)。

【細(xì)節(jié)補(bǔ)充2】民事義務(wù)一、民事義務(wù)（一）民事義務(wù)的概念

民事義務(wù)是為滿足權(quán)利人法律上的利益而必須為一定行為或不為一定行為的必要性。

（教材定義：民事義務(wù)是指法律規(guī)定或者當(dāng)事人依法約定，義務(wù)人為一定行為或不為一定行為，以滿足權(quán)利人利益的法律約束手段。）

民事義務(wù)特征為：1．強(qiáng)制性。民事義務(wù)受國家強(qiáng)制力約束，義務(wù)主體必須為或不為一定行為。2．限定性。義務(wù)主體所負(fù)有的義務(wù)是在一定范圍內(nèi)為一定行為或不為一定行為。（二）民事義務(wù)分類1.法定義務(wù)、約定義務(wù)2.作為義務(wù)、不作為義務(wù)積極義務(wù)消極義務(wù)【細(xì)節(jié)補(bǔ)充3】民事責(zé)任

（一）民事責(zé)任的概念

民事責(zé)任是指民事主體違反民事義務(wù)依法應(yīng)承擔(dān)的不利的法律后果.

其特征為：1．當(dāng)事人一方對他方承擔(dān)的責(zé)任2．主要側(cè)重補(bǔ)償性3．以財(cái)產(chǎn)責(zé)任為主4．可以由當(dāng)事人協(xié)商

5.民事責(zé)任既有過錯責(zé)任，也有嚴(yán)格責(zé)任

（二）民事責(zé)任的分類：

1、違約責(zé)任、侵權(quán)責(zé)任、其他民事責(zé)任

法律意義：構(gòu)成要件與責(zé)任方式不同

2、財(cái)產(chǎn)責(zé)任、非財(cái)產(chǎn)責(zé)任

3、單獨(dú)責(zé)任、共同責(zé)任4、按份責(zé)任、連帶責(zé)任、補(bǔ)充責(zé)任

法律意義：連帶責(zé)任、補(bǔ)充責(zé)任需有法律明文規(guī)定

5、過錯責(zé)任、無過錯責(zé)任、公平責(zé)任

法律意義：主觀因素考查不同，對應(yīng)不同類型的法律關(guān)系6、有限責(zé)任、無限責(zé)任（三）民事責(zé)任方式承擔(dān)民事責(zé)任的方式----《民法通則》134條1停止侵害；2排除妨礙；3消除危險(xiǎn)；4返還財(cái)產(chǎn)（返還原物）；5恢復(fù)原狀；

在德國民法上，以恢復(fù)原狀為原則，以金錢賠償為例外6、修理、重作、更換；7、賠償損失；8、支付違約金；9、消除影響、恢復(fù)名譽(yù)；10、賠禮道歉

以上承擔(dān)民事責(zé)任的方式，可以單獨(dú)適用，也可以合并適用

（四）民事責(zé)任的免除1．不可抗力2．受害人的過錯（故意或過失）3．正當(dāng)防衛(wèi)和緊急避險(xiǎn)4.合理損失與消耗5權(quán)利人自愿放棄權(quán)利第四節(jié)民事法律事實(shí)第三節(jié)民事法律事實(shí)

一、民事法律事實(shí)概念民事法律事實(shí)是指民事法律規(guī)范規(guī)定的，能夠引起民事法律關(guān)系變動的客觀現(xiàn)象。二、民事法律事實(shí)的分類：

1、事件與狀態(tài)：與人的意志無關(guān)的法律事實(shí)。如死亡、戰(zhàn)爭、時間的經(jīng)過等。2、行為：與人的意志有關(guān)的法律事實(shí)。

具體分民事行為、準(zhǔn)民事行為P140和事實(shí)行為P34。

事實(shí)構(gòu)成能夠引起民事法律關(guān)系變動的幾個民事法律事實(shí)的總和。

如：遺囑繼承定金合同判斷下列法律事實(shí)的類別租房合同甲某病死侵華戰(zhàn)爭把衣服扔掉拾得遺失物的行為侵權(quán)行為承認(rèn)欠200元行為丟錢包第四章自然人民事主體制度是規(guī)范哪些人為民事主體，以及他們在民法上具有何種地位的民事法律制度。任何國家的民法典總是在規(guī)定各種民事法律關(guān)系前首先對民事主體作出規(guī)定，這部分規(guī)定通常被稱為“人法”。一切權(quán)利均由“人”而設(shè)立一自然人的權(quán)利能力1.概念：

自然人的民事權(quán)利能力是指法律賦予自然人的享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格。

自然人的民事權(quán)利能力一律平等。

2.自然人民事權(quán)利能力的開始

公民從出生時起到死亡時止，具有民事權(quán)利能力，依法享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)。

----《民法通則》自然人民事權(quán)利能力的開始的時間認(rèn)定

《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見》1條：（1）以戶籍上的出生時間為準(zhǔn)。（2）如果沒有戶籍證明的，以醫(yī)院出生證明為準(zhǔn)。（3）沒有醫(yī)院證明的，參照其他有關(guān)證明認(rèn)定。

（1）自然人的民事權(quán)利能力終于死亡（生理死亡）。

導(dǎo)致自然人民事權(quán)利能力終止的只能是生理死亡。法律規(guī)定，被宣告死亡的人的行為仍受法律保護(hù)。3.自然人權(quán)利能力的終止自然人權(quán)利能力的終止的時間認(rèn)定

（1）自然人有醫(yī)院死亡證明的，死亡證明上的時間為死亡時間。（2）如果沒有死亡證明的，以戶籍認(rèn)定的時間為準(zhǔn)。（3）互有繼承關(guān)系的幾個人在同一事件中死亡，不能確定先后的，應(yīng)推定沒有繼承人的人先死亡；死亡人各自都有繼承人的，推定長輩先死亡；輩份相同的，推定同時死亡，彼此不發(fā)生繼承關(guān)系，由他們各自的繼承人分別繼承。（《繼承法意見》2條）自然人死后的遺存現(xiàn)象保護(hù)

最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋（2001年2月26日最高人民法院）

7條：自然人因侵權(quán)行為致死，或者自然人死亡后其人格或者遺體遭受侵害，死者的配偶、父母和子女向人民法院起訴請求賠償精神損害的，列其配偶、父母和子女為原告；沒有配偶、父母和子女的，可以由其他近親屬提起訴訟，列其他近親屬為原告。二、自然人的民事行為能力1概念自然人民事行為能力是指自然人能以自己的行為享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格。理解：行為能力以意思能力為基礎(chǔ)。行為能力與責(zé)任能力區(qū)別。意思能力是指自然人判斷自己行為及其法律后果的能力責(zé)任能力是指對違法行為承擔(dān)民事責(zé)任的能力。思考12：行為能力與責(zé)任能力的關(guān)系如何？有行為能力≠有責(zé)任能力有責(zé)任能力=有行為能力2自然人民事行為能力的種類

以智力為基礎(chǔ)，以年齡為標(biāo)準(zhǔn)分為：完全民事行為能力（民通11條）限制民事行為能力（民通12、13）無民事行為能力（民通12、13）（1）完全民事行為能力

《民通》11條：18周歲以上的公民是成年人，具有完全民事行為能力，可以獨(dú)立進(jìn)行民事活動，是完全民事行為能力人。16周歲以上不滿18周歲的，以自己的勞動收為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人。

能夠通過自己的獨(dú)立行為參加民事法律關(guān)系，取得民事權(quán)利承擔(dān)民事義務(wù)的資格。能夠以自己的勞動取得收入，并能維持當(dāng)?shù)厝罕娨话闵钏降模?）限制民事行為能力

A《民通》12條：10周歲以上的未成年人是限制民事能力人，進(jìn)行與他的年齡智力相適應(yīng)的民事活動。其他民事活動由他的法定代理人代理，或征得他的法定代理人同意。《民通意見》３……相適應(yīng)，可以從行為與本人生活相關(guān)聯(lián)的程度、本人的智力能否理解其行為，并預(yù)見相應(yīng)的行為后果，以及行為標(biāo)的數(shù)額等方面認(rèn)定。（2）限制民事行為能力

B《民通》13條第2款：不能完全辯認(rèn)自己行為的精神病人是限制民事行為能力人，可以進(jìn)行與他的精神健康狀況相適應(yīng)的民事活動；其他民事活動由他的法定代理人代理，或征得他的法定代理人的同意?！睹裢ㄒ庖姟?/p>

５……對于比較復(fù)雜的事物或者比較重大的行為缺乏判斷能力和自我保護(hù)能力，并且不能預(yù)見其行為后果的，可以認(rèn)定為不能完全辨認(rèn)自己行為的人。（3）無民事行為能力《民通》12條第2款：

不滿10周歲的未成年人是無民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動。13條第1款：不能辯認(rèn)自己行為的精神病人是無民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動。６．無民事行為能力人、限制民事行為能力人接受獎勵、贈與、報(bào)酬，他人不得以行為人無民事行為能力、限制民事行為能力為由，主張以上行為無效?！睹裢ㄒ庖姟罚担癫∪耍òòV呆癥人）如果沒有判斷能力和自我保護(hù)能力，不知其行為后果的，可以認(rèn)定為不能辨認(rèn)自己行為的人思考13：限制民事行為能力人可以獨(dú)立為幾類行為？1、與其年齡和智力相適應(yīng)的行為2、純獲利的行為三、自然人的住所戶籍所在地的居住地為住所。經(jīng)常居住地：離開住所地最后連續(xù)居住一年以上的地方，但住院治療的除外。

1.公民以他的戶籍所在地的居住地為住所，經(jīng)常居住地與住所不一致的，經(jīng)常居住地視為住所。2.公民在其戶籍遷出后至遷入另一地之前，無經(jīng)常居住地的，仍以原戶籍所在地為住所。【確定住所標(biāo)準(zhǔn)】意定說—英美法系法定說—大陸法系擬制說—居住地四、監(jiān)護(hù)1、法定監(jiān)護(hù)人（1）父母；（2）祖父母、外祖父母；（3）兄姐；（4）關(guān)系密切的其他親屬、朋友（自愿+同意）（5）未成年人父母所在單位或未成年人住所地的居委會、村委會或民政部門。（一）未成年人的監(jiān)護(hù)人監(jiān)護(hù)是指為無民事行為能力人和限制行為能力人設(shè)立保護(hù)人的制度。2、指定監(jiān)護(hù)人指沒有法定監(jiān)護(hù)人，或者以擔(dān)任監(jiān)護(hù)人有爭議的，監(jiān)護(hù)人由未成年人父母所在單位、或未成年人的所在地的居委會、村委會在被監(jiān)護(hù)人的近親屬中指定；對指定不服的可向人民法院提起訴訟。監(jiān)護(hù)人被指定后，不得自行變更。擅自變更的，由原被指定的監(jiān)護(hù)人和變更后的監(jiān)護(hù)人承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任3、協(xié)議監(jiān)護(hù)人同一順序有監(jiān)護(hù)資格的人之間協(xié)議確定監(jiān)護(hù)人的，應(yīng)當(dāng)由協(xié)議確定的監(jiān)護(hù)人對被監(jiān)護(hù)人承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任。

有監(jiān)護(hù)資格的人可以協(xié)議選出一個或數(shù)個監(jiān)護(hù)人。（1）配偶；（2）父母；（3）成年子女；（4）其他近親屬；（5）關(guān)系密切的其他親屬；（6）單位、村、居委會、民政部門。（二）精神病人的法定監(jiān)護(hù)人無過錯責(zé)任原則監(jiān)護(hù)人不履行監(jiān)護(hù)職責(zé)或者侵害被監(jiān)護(hù)人的合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任；給被監(jiān)護(hù)人造成財(cái)產(chǎn)損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。已履行監(jiān)護(hù)職責(zé)的，可以適當(dāng)減輕其責(zé)任。監(jiān)護(hù)人的責(zé)任監(jiān)護(hù)人可以將監(jiān)護(hù)職責(zé)部分或者全部委托給他人。因被監(jiān)護(hù)人的侵權(quán)行為需要承擔(dān)民事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)，但另有約定的除外；被委托人確有過錯的，負(fù)連帶責(zé)任。監(jiān)護(hù)委托責(zé)任承擔(dān)問題民通意見：158．夫妻離婚后，未成年子女侵害他人權(quán)益的，同該子女共同生活的一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任；如果獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任確有困難的，可以責(zé)令未與該子女共同生活的一方同承擔(dān)民事責(zé)任。四、監(jiān)護(hù)－－監(jiān)護(hù)人的責(zé)任民通意見：

159．被監(jiān)護(hù)人造成他人損害的，有明確的監(jiān)護(hù)人時，由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)民事責(zé)任；監(jiān)護(hù)人不明確的，由順序在前的有監(jiān)護(hù)能力的人承擔(dān)民事責(zé)任。

四、監(jiān)護(hù)－－監(jiān)護(hù)人的責(zé)任《侵權(quán)責(zé)任法》

第三十八條

無民事行為能力人在幼兒園、學(xué)校或者其他教育機(jī)構(gòu)學(xué)習(xí)、生活期間受到人身損害的，幼兒園、學(xué)校或者其他教育機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任，但能夠證明盡到教育、管理職責(zé)的，不承擔(dān)責(zé)任。四、監(jiān)護(hù)－－監(jiān)護(hù)人的責(zé)任無民事行為能力人受害，教育機(jī)構(gòu)負(fù)過錯推定責(zé)任侵權(quán)責(zé)任法第三十九條限制民事行為能力人在學(xué)?；蛘咂渌逃龣C(jī)構(gòu)學(xué)習(xí)、生活期間受到人身損害，學(xué)?；蛘咂渌逃龣C(jī)構(gòu)未盡到教育、管理職責(zé)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任

四、監(jiān)護(hù)－－監(jiān)護(hù)人的責(zé)任限制民事行為能力人受害，教育機(jī)構(gòu)負(fù)過錯責(zé)任侵權(quán)責(zé)任法第四十條無民事行為能力人或者限制民事行為能力人在幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C(jī)構(gòu)學(xué)習(xí)、生活期間，受到幼兒園、學(xué)校或者其他教育機(jī)構(gòu)以外的人員人身損害的，由侵權(quán)人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C(jī)構(gòu)未盡到管理職責(zé)的，承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任。

四、監(jiān)護(hù)－－監(jiān)護(hù)人的責(zé)任第三人侵權(quán)，教育機(jī)構(gòu)負(fù)過錯責(zé)任侵權(quán)責(zé)任法第三十二條無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。監(jiān)護(hù)人盡到監(jiān)護(hù)責(zé)任的，可以減輕其侵權(quán)責(zé)任。有財(cái)產(chǎn)的無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，從本人財(cái)產(chǎn)中支付賠償費(fèi)用。不足部分，由監(jiān)護(hù)人賠償。

四、監(jiān)護(hù)－－監(jiān)護(hù)人的責(zé)任

侵權(quán)責(zé)任法第九條教唆、幫助他人實(shí)施侵權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)與行為人承擔(dān)連帶責(zé)任。教唆、幫助無民事行為能力人、限制民事行為能力人實(shí)施侵權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；該無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人未盡到監(jiān)護(hù)責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

四、監(jiān)護(hù)－－監(jiān)護(hù)人的責(zé)任監(jiān)護(hù)人的過錯責(zé)任

宣告失蹤是指人民法院經(jīng)利害關(guān)系人申請，依法定程序宣告下落不明滿2年的自然人為失蹤人的法律制度。

其目的在于結(jié)束失蹤人財(cái)產(chǎn)關(guān)系的不確定性，維護(hù)失蹤人的合法權(quán)益。五、宣告失蹤和宣告死亡（一）宣告失蹤1、下落不明持續(xù)滿2年起算點(diǎn)：一般從次日起算；戰(zhàn)爭期間下落不明的，從戰(zhàn)爭結(jié)束之日起計(jì)算2、須經(jīng)利害關(guān)系人申請3、人民法院依法定程序宣告注意：由失蹤人住所地基層法院管轄；失蹤公告期：3個月；法院作出判決宣告失蹤的條件條件：被宣告失蹤的人重新出現(xiàn)或確知其下落。程序：經(jīng)本人或利害關(guān)系人申請，人民法院撤銷對他的失蹤宣告。效力：代管人的代管權(quán)消滅。宣告失蹤的效力失蹤宣告的撤銷1、為失蹤人設(shè)立財(cái)產(chǎn)代管人2、失蹤人所欠稅款、債務(wù)、其他費(fèi)用，從失蹤人的財(cái)產(chǎn)中支付。3、追索失蹤人的債權(quán)(在訴訟中，代管人具有當(dāng)事人地位)（二）宣告死亡

某些自然人因某種原因長期失蹤，其生死狀態(tài)長期無法確定，為更好地維護(hù)利害關(guān)系人合法權(quán)益，法律設(shè)置了該制度。宣告死亡條件

1、下落不明滿四年的；因意外事故下落不明，從事故發(fā)生之日起滿二年的。注：民訴法167條：因意外事故下落不明，經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明該自然人不可能生存的，不受2年限制。3、須經(jīng)人民法院依法宣告失蹤公告期：一般為公告期為1年；意外事故的3個月。判決：判決書中應(yīng)載有死亡日期，否則，判決宣告之日為死亡日期。法院進(jìn)行死亡公告。2、經(jīng)利害關(guān)系人申請申請順序：（一）配偶；（二）父母、子女；（三）兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女；（四）其他有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人1、被撤銷死亡宣告的人有權(quán)要求返還財(cái)產(chǎn)2、婚姻關(guān)系自撤銷死亡宣告之日起自行恢復(fù)3、子女被他人依法收養(yǎng)的，收養(yǎng)關(guān)系自撤銷死亡宣告之日起一般不自行解除，收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人同意的除外。宣告死亡的效力1、與自然死亡相同的法律后果2、有民事行為能力人在被宣告死亡期間實(shí)施的民事法律行為有效。宣告死亡撤銷及其法律后果

1、宣告失蹤不是宣告死亡的必經(jīng)程序。2、利害關(guān)系人中既有宣告死亡的，又有宣告失蹤的，宣告死亡。3、債務(wù)人下落不明，但未被宣告失蹤，債權(quán)人起訴要求清償債務(wù)的，人民法院可以在公告?zhèn)鲉竞笕毕袥Q或者按中止訴訟處理。

五、宣告失蹤和宣告死亡法人法人有如下特征（與本書概括不同P75）

1、是一種社會組織；2、具有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)；3、能夠以自己的名義參加民事活動；(具有民事權(quán)利能力與民事行為能力)4、能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任

一、法人的概念與特征法人，是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。

四、法人的民事權(quán)利能力與民事行為能力（一）法人的民事權(quán)利能力指法律賦予法人享有民事權(quán)利承擔(dān)民事義務(wù)的資格。

1、始于成立，終止法人消滅。2、權(quán)利能力受限制（1）性質(zhì)限制（2）法律限制（3）目的限制思考：以我國《合同法》50條規(guī)定討論法人目的外行為是否有效？P84-85法人的權(quán)利能力不應(yīng)受目的的限制。(德國通說)（二）法人的民事行為能力指法人以自己的意思獨(dú)立進(jìn)行民事活動，取得民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。與自然人相比有如下特點(diǎn)1、法人的行為能力與權(quán)利能力同時開始，同時終止。2、法人的行為能力與權(quán)利能力范圍一致。3、法人的行為能力通常由法人機(jī)關(guān)來實(shí)現(xiàn)。五法人機(jī)關(guān)

法人機(jī)關(guān)是指根據(jù)法律或章程等規(guī)定，于法人成立時產(chǎn)生，無須授權(quán)就直接能夠以法人名義進(jìn)行民事活動的集體或個人。法人機(jī)關(guān)是法人的有機(jī)組成部分。1權(quán)力機(jī)關(guān)（意思機(jī)關(guān)）2執(zhí)行機(jī)關(guān)3監(jiān)督機(jī)關(guān)。

法定代表人是指依法律或章程規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人。1.條件：（1）完全民事行為能力人（2）管理能力與業(yè)務(wù)知識（3）具有合法性2.特點(diǎn)：(1)法定代表人是自然人(2)其行為視為法人行為。(3)其資格法定。法定代表人

六法人的分支機(jī)構(gòu)法人的分支機(jī)構(gòu)是法人的組成部分，是法人在某一區(qū)域設(shè)置的完成法人部分職能的業(yè)務(wù)活動機(jī)構(gòu)。特征1、具有獨(dú)立性2、具有從屬性（人、財(cái)、名）

法律地位1立法承認(rèn)其為獨(dú)立的民事主體2不具有法人資格3不能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任

法人的變更1組織機(jī)構(gòu)的變更，包括法人的合并和分立。新設(shè)合并、吸收合并新設(shè)分立、派生分立

注：法人合并分立后，原債權(quán)債務(wù)由繼受的主體承擔(dān)。2法人宗旨、性質(zhì)、活動范圍、財(cái)產(chǎn)、名稱、住所、隸屬關(guān)系及重大事項(xiàng)的變更。---《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》17條P95（四）法人的終止指法人喪失主體資格，權(quán)利能力和行為能力終止。1、終止原因：(1)依法被撤銷；(2)解散；(3)依法宣告破產(chǎn)

2、法人的清算法人的清算是法人終止的必經(jīng)程序。法人在清算期間并不消滅，非清算組不得進(jìn)行其他民事活動。3、法人終止的標(biāo)志是注銷登記。第六章非法人組織

非法人組織是指不具有法人資格，但可以自己的名義進(jìn)行民事活動，享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)的社會組織。我國典型的非法人組織有哪些？

設(shè)立法人的籌備組織法人的分支機(jī)構(gòu)合伙企業(yè)個人獨(dú)資企業(yè)不具備法人資格的中外合作企業(yè)、外資企業(yè)第七章民事法律關(guān)系客體種類第一節(jié)民事法律關(guān)系客體概述一、概念和特征民事法律關(guān)系客體是指權(quán)利與義務(wù)共同指向的對象。具有以下特征：（一）利益性：物質(zhì)利益與非物質(zhì)利益（二）客觀性（可能性）第二節(jié)物一、物的概念物是存在于人體之外，能夠滿足人們的需要而能為人力所實(shí)際支配或控制的，具有稀缺性的物質(zhì)對象。物包括：1自然物2創(chuàng)造物二、物的特征1.物必須存在于人體之外2.物主要指有體物3.物能滿足人們的需要4.物必須是具有稀缺性5.物必須能為人支配6.物須獨(dú)立為一體思考：假肢、太陽、水、光、電、圖書館是否為民法上的物三、物的分類（一）動產(chǎn)與不動產(chǎn)1、動產(chǎn)：移動不影響其價(jià)值的物思考：（1）法律上各種可為人支配的自然力是否為動產(chǎn)？（2）船舶、民用航空器是否為動產(chǎn)？√√2、不動產(chǎn)：移動會影響其價(jià)值或用途的物，并具有永久存在的屬性的物。（1）土地。（2）地上定著物。指繼續(xù)密切依附于土地，不易移動，按交易慣例非為土地的構(gòu)成部分，而有獨(dú)立使用價(jià)值的物。主要指房屋與建筑物。

A繼續(xù)附著于土地；B在法律上具有獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)價(jià)值。注：

1、依附于土地但在性質(zhì)上為土地的組成部分的，不為定著物。如水井、下水道。

2、臨時搭建的建筑物，由于其不具有對土地的永久依附性，而為非定著物。3、不動產(chǎn)的出產(chǎn)物如莊稼、林木，一般不作為地上定著物看待，依我國相關(guān)法律規(guī)定視為獨(dú)立的不動產(chǎn)的除外。

4、定著物與土地具有獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)價(jià)值，因此進(jìn)行登記時要分別進(jìn)行登記。3、區(qū)分的意義

（1）物權(quán)變動的法定要件不同。

不動產(chǎn)以登記為要件。動產(chǎn)以交付為要件。

（2）訴訟管轄原則不同。

在訴訟法中，不動產(chǎn)訴訟在不動所在地管轄為原則。1特定物（不可替代物）是指自身具有獨(dú)立的特征，或被權(quán)利人指定而特定化不能由其他物替代的物。2種類物（可替代物）指具有共同特征，可以相互替代的物。

分類的意義:

1、有些法律關(guān)系只能以特定物為客體或標(biāo)的物。如所有權(quán)法律關(guān)系等。2、特定物滅失可以免除債務(wù)人交付義務(wù)，只能要求賠償，而種類物滅失則可以責(zé)令義務(wù)人繼續(xù)交付。（三）特定物與種類物

1、在必須結(jié)合使用才能發(fā)揮作用的兩個獨(dú)立物中，起主要效用的是主物，起輔助配合效用的為從物。2、主物與從物的特征（1）兩個獨(dú)立物；（2）從物的合用目的具有永久性。（3）兩物同屬于一個主體。3、法律意義：

法律沒有相反的規(guī)定或當(dāng)事人之間沒有相反的約定，主物轉(zhuǎn)移的效力及于從物、對主物的限制及于從物。（六）主物與從物

（八）原物與孳息原物是依法律規(guī)定或自然屬性產(chǎn)生新物的物。孳息是由原物產(chǎn)生的收益?？煞譃樘烊绘芟⑴c法定孳息。孳息的收取原則：(1)天然孳息歸物權(quán)人所有(2)法定孳息按交易習(xí)慣取得（一般由債權(quán)人取得）四、貨幣貨幣，是民法上的種類物，是一般等價(jià)物。特征為：1、貨幣占有權(quán)與所有權(quán)合二為一。2、不發(fā)生返還請求權(quán)與占有回復(fù)訴權(quán)問題。3、貨幣以交付為轉(zhuǎn)移要件。第四節(jié)有價(jià)證券證券為權(quán)利憑證。分為有價(jià)證卷與無價(jià)證券。1、有價(jià)證券指設(shè)定并證明持卷人有權(quán)取得一定財(cái)產(chǎn)權(quán)利的書面憑證。2、有價(jià)證券的特征：(1)有價(jià)證券與所記載的財(cái)產(chǎn)不能分離。(2)債務(wù)人是特定的。(3)債務(wù)人的支付為單方義務(wù)。(4)證券具有無因性、文義性。

民法上的行為可分為表意行為（民事行為、準(zhǔn)民事行為）和非表意行為（事實(shí)行為），可分為合法行為和違法行為

狹義的民事行為是指以意思表示為要素，發(fā)生民事法律效力的行為。思考：情誼行為、準(zhǔn)民事行為為什么不是民事行為？（P140）第一節(jié)民事行為概述第八章民事行為一、民事行為與民事法律行為有效民事行為（民事法律行為）

民事行為無效民事行為可變更可撤銷行為效力待定民事行為二、民事行為的特征（一）民事行為是民事法律事實(shí)的一種（二）民事行為是民事主體實(shí)施的以發(fā)生民事法律后果為目的行為。（三）民事行為是以意思表示為要素的行為（表意行為）三、民事行為的分類（一）單方行為、雙方行為、多方行為標(biāo)準(zhǔn)：是否由當(dāng)事人一方的意思即可成立區(qū)分的法律意義：1、成立要件不同2、生效時間不同分析：1遺囑行為—無相對人單方行為2撤銷行為----有相對人的單方行為，到達(dá)生效3合同行為---雙方行為，到達(dá)生效4合伙行為---多方行為（二）財(cái)產(chǎn)行為與身份行為

標(biāo)準(zhǔn)：行為效果的內(nèi)容不同意義：身份行為適用身份法，一般不可代理思考：離婚一方不到庭可否找人代理？（三）要式行為與不要式行為標(biāo)準(zhǔn)：行為成立是否需要一定形式或法定程序意義：行為成立標(biāo)準(zhǔn)不同思考：典型要式行為有哪些？（四）主行為與從行為標(biāo)準(zhǔn)：民事行為內(nèi)容主從關(guān)系意義：1主行為能獨(dú)立存在，從行為則必須以主行為的存在為前提。2從行為具有附屬性，（七）有償行為與無償行為（八）諾成行為與實(shí)踐行為案例：2000年，上海，李杏英超市丟包案(九)處分行為與負(fù)擔(dān)行為(物權(quán)行為與債權(quán)行為)民事行為的形式《民法通則》第56條規(guī)定：“民事法律行為可以采用書面形式、口頭形式或者其他形式。法律規(guī)定用特定形式的，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定?！钡诙?jié)意思表示一、意思表示的概念與構(gòu)成要素意思表示是指行為人把進(jìn)行某民事行為的內(nèi)心效果意思，以一定形式表達(dá)于外部的行為。構(gòu)成要素：1.目的意思：指明民事行為具體內(nèi)容的意思。----是“意思表示”成立的基礎(chǔ)2.效果意思：表示人使其內(nèi)容引起法律效果的意思。----是意思表示的基礎(chǔ)，最后促成意思表示所希求的效果。3.表示行為---使內(nèi)心意思客觀化，足以使外界理解。二、意思表示分類（一）有相對人的意思表示（---特定相對人與非特定相對人）無相對人的意思表示（二）對話的意思表示與非對話意思表示（三）獨(dú)立的意思表示與非獨(dú)立的意思表示思考：單方民事行為應(yīng)當(dāng)是什么意思表示？獨(dú)立的、非對話的、有或無相對人的意思表示（四）明示的與默示的意思表示（五）健全的與不健全的意思表示三、意思表示的解釋：表示主義意思主義思考：我國是客觀為主，主觀為輔原則嗎？

文義系統(tǒng)目的習(xí)慣1.非真意2.不自由四、意思與表示不一致1、單獨(dú)虛偽表示（真意保留）自知非真意,有效，除非對方明知己方非真意。2、通謀虛偽表示(1)偽裝行為無效，但不得對抗善意第三人。(2)隱藏行為假意無效，真意合法即有效。3.錯誤動機(jī)錯誤---風(fēng)險(xiǎn)自擔(dān)，不可撤銷。內(nèi)容錯誤（重大誤解）---可撤銷。表示行為錯誤----可撤銷。傳達(dá)有誤---視為表意人錯誤，可撤銷。重大誤解與顯失公平《民通》59條：行為人對行為內(nèi)容有生大誤解。《民通意見》71.行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)?對方當(dāng)事人?標(biāo)的物的品種?質(zhì)量?規(guī)格和數(shù)量等的錯誤認(rèn)識,使行為的后果與自己的意思相悖,并造成較大損失的,可以認(rèn)定為重大誤解?

72.一方當(dāng)事人利用優(yōu)勢或者利用對方?jīng)]有經(jīng)驗(yàn),致使雙方的權(quán)利義務(wù)明顯違反公平?等價(jià)有償原則的,可以認(rèn)定為顯失公平?

五、意思表示的不自由欺詐、脅迫、乘人之?！睹裢ㄒ庖姟?8.一方當(dāng)事人故意告知對方虛假情況,或者故意隱瞞真實(shí)情況,誘使對方當(dāng)事人作出錯誤意思表示的,可以認(rèn)定為欺詐行為?

69.以給公民及其親友的生命健康?榮譽(yù)?名譽(yù)?財(cái)產(chǎn)等造成損失或者以給法人的榮譽(yù)?名譽(yù)?財(cái)產(chǎn)等造成損害為要挾,迫使對方作出違背真實(shí)的意思表示的,可以認(rèn)定為脅迫行為?70.一方當(dāng)事人乘對方處于危難之機(jī),為牟取不正當(dāng)利益,迫使對方作出不真實(shí)的意思表示,嚴(yán)重?fù)p害對方利益的,可以認(rèn)定為乘人之危?第三節(jié)民事行為的成立與生效一、民事行為成立要件：1主體2意思表示3標(biāo)的二、民事行為生效實(shí)質(zhì)要件：1、主體適格2、意思表示真實(shí)3、標(biāo)的合法、確定形式要件：依法律具體規(guī)定案例：買賣鋼材案第四節(jié)欠缺有效條件的民事行為一、無效民事行為指欠缺民事行為的根本性有效要件，當(dāng)然地不能發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期法律后果的民事行為。效力：自始的無效絕對的無效當(dāng)然的無效確定的無效無效民事行為

根據(jù)《民法通則》第58條、《合同法》第52條無效民事行為有以下幾種：

（一）無民事行為能力人實(shí)施的民事行為無效，但純獲利益的行為有效。（二）因受欺詐、脅迫而實(shí)施的行為，損害國家利益的無效。（三）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的行為無效。（四）以合法形式掩蓋非法目的的行為無效。（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定或者社會公共利益的行為無效。二、可變更、可撤銷民事行為指行為人實(shí)施民事行為時欠缺意思表示真實(shí)這一要件，法律并不使之絕對無效，而是賦予表意人變更權(quán)或撤銷權(quán)的民事行為。根據(jù)《民法通則》第59條和《合同法》第54條及民法理論包括以下幾種：（一）因重大誤解實(shí)施的民事行為。（二）在實(shí)施民事行為時顯失公平的。（三）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下實(shí)施的合同行為。【撤銷權(quán)的行使】---《合同法》55條1、撤銷權(quán)的性質(zhì)：形成權(quán)。2、行使撤銷權(quán)的主體：為意思表示不真實(shí)的一方。3、撤銷權(quán)應(yīng)在一定期間內(nèi)行使。合同中的撤銷權(quán)人應(yīng)在知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使。其他民事行為則于民事行為成立之日起1年內(nèi)行使。但撤銷權(quán)人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)即行消失。三、效力未定的民事行為指由于行為人欠缺相應(yīng)的民事行為能力或處分權(quán)、代理權(quán)這些條件，行為雖成立，但效力尚不能確定，有待于追認(rèn)權(quán)人作出追認(rèn)或拒絕的意思表示后，才能確定其效力的民事行為。按《合同法》第47條、第48條、第51條的規(guī)定，有以下幾種：（一）限制行為能力人依法不能獨(dú)立實(shí)施的民事行為。（二）無權(quán)代理人實(shí)施的代理行為。（三）無處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)的行為?！咀氛J(rèn)權(quán)的行使】1追認(rèn)權(quán)的性質(zhì)：形成權(quán)2行使追認(rèn)權(quán)的主體：享有權(quán)利的人。上述三種效力未定的民事行為的追認(rèn)權(quán)人依次為法定代理人、被代理人和權(quán)利人。3行使追認(rèn)權(quán)的期間：追認(rèn)權(quán)的行使應(yīng)自催告之日或催告確定的起算日起1個月內(nèi)行使，一經(jīng)追認(rèn)，行為便自始具有法律效力。過期不追認(rèn)視為拒絕，一經(jīng)拒絕，行為便自始不發(fā)生法律效力。善意相對人享有撤銷權(quán)，撤銷權(quán)只能在追認(rèn)權(quán)人進(jìn)行追認(rèn)之前行使。四、民事行為無效、被撤銷或不被追認(rèn)的法律后果

1、民事行為效力均為自始無效。2、尚未履行的不再履行。3、正在履行的，應(yīng)立即停止履行。4、已經(jīng)履行的返還財(cái)產(chǎn)賠償損失追繳財(cái)產(chǎn)第五節(jié)附條件和附期限的民事行為一、概念理解

在民事行為中規(guī)定一定的條件或期限，并且把該條件的成就或不成就，或期限是否到來，作為確定行為人的民事權(quán)利或民事義務(wù)發(fā)生法律效力，或失去法律效力的依據(jù)的行為。（二）條件與期限的區(qū)別條件1．應(yīng)當(dāng)是將來發(fā)生的事實(shí)。----期限同2．應(yīng)是發(fā)生與否不確定的事實(shí)。----期限確定3．應(yīng)是允許當(dāng)事人約定的事實(shí)。4．應(yīng)是合法的事實(shí)。（三）分類

1．延緩條件與解除條件2．肯定條件與否定條件3.延緩期限與解除期限注：當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)阻止條件成就的，視為條件已成就；不正常地促成條件成就的，視為條件不成就。第九章代理

一、概念代理制度法律關(guān)系被代理人

代理人

第三人代理關(guān)系民事法律關(guān)系代理行為關(guān)系二、代理的特征（一）代理人在代理權(quán)限內(nèi)實(shí)施代理行為（二）代理人以被代理人的名義實(shí)施

（三）代理行為是法律行為（四）代理行為直接對被代理人發(fā)生效力三、代理的適用范圍

不可以代理的行為1．具有人身性質(zhì)的民事法律行為。2．被代理人無權(quán)進(jìn)行的行為。3．當(dāng)事人約定只能由本人親自履行的債務(wù)。民通意見：

78.凡是依法或者依雙方的約定必須由本人親自實(shí)施的民事行為，本人未親自實(shí)施的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定行為無效。四、代理的分類

（一）委托代理、法定代理和指定代理（二）一般代理與特別代理（三）單獨(dú)代理與共同代理（四）直接代理與間接代理

（五）本代理與復(fù)代理

本代理是基于委托人的直接授權(quán)或法律的直接規(guī)定或有關(guān)單位的指定而產(chǎn)生的代理，又稱原代理。

復(fù)代理是代理人為被代理人的利益而將代理權(quán)部分或全部轉(zhuǎn)托他人而產(chǎn)生的代理，又稱再代理。民通意見80.由于急病、通訊聯(lián)絡(luò)中斷等特殊原因，委托代理人自己不能辦理代理事項(xiàng)，又不能與被代理人及時取得聯(lián)系，如不及時轉(zhuǎn)托他人代理，會給被代理人的利益造成損失或者擴(kuò)大損失的，屬于民法通則第六十八條中的“緊急情況”。

81.委托代理人轉(zhuǎn)托他人代理的，應(yīng)當(dāng)比照民法通則第六十五條規(guī)定的條件辦理轉(zhuǎn)托手續(xù)。因委托代理人轉(zhuǎn)托不明，給第三人造成損失的，第三人可以直接要求被代理人賠償損失；被代理人承擔(dān)民事責(zé)任后，可以要求委托代理人賠償損失，轉(zhuǎn)托代理人有過錯的，應(yīng)當(dāng)負(fù)連帶責(zé)任。83.代理人和被代理人對已實(shí)施的民事行為負(fù)連帶責(zé)任的，在民事訴訟中，可以列為共同訴訟人。第二節(jié)代理權(quán)

一、代理權(quán)的概念與性質(zhì)

代理權(quán)是指代理人基本被代理人的意思表示或法律的直接規(guī)定或有關(guān)機(jī)關(guān)的指定，能夠以被代理人的名義為意思表示或受領(lǐng)意思表示，其法律效果直接歸于被代理人的資格。

性質(zhì)：否定說、權(quán)力說、權(quán)利說、資格說（一）權(quán)限內(nèi)代理原則（二）親自代理原則（三）積極代理原則（四）禁止濫用代理權(quán)原則

1自己代理2雙方代理3惡意串通----

給被代理人造成的損失，由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。二、代理權(quán)行使的原則三、代理權(quán)的消滅

（一）委托代理權(quán)消滅的原因1代理期間屆滿或代理事務(wù)完成2．被代理人取消委托或者代理人辭去委托3．

代理人死亡4．

代理人喪失民事行為能力5．

作為被代理人或者代理人的法人終止

思考：被代理人死亡，代理權(quán)是否必然消滅？民通意見82.被代理人死亡后有下列情況之一的，委托代理人實(shí)施的代理行為有效：（1）代理人不知道被代理人死亡的；（2）被代理人的繼承人均予承認(rèn)的；（3）被代理人與代理人約定到代理事項(xiàng)完成時代理權(quán)終止的；（4）在被代理人死亡前已經(jīng)進(jìn)行、而在被代理人死亡后為了被代理人的繼承人的利益繼續(xù)完成的。（二）法定代理權(quán)、指定代理權(quán)的消滅

1被代理人取得或恢復(fù)民事行為能力2被代理人或者代理人死亡3代理人喪失民事行為能力4．指定代理的人取消指定5．其他原因第三節(jié)無權(quán)代理與表見代理

一、無權(quán)代理的概念

無權(quán)代理是指行為人沒有代理權(quán)而以他人名義與第三人進(jìn)行民事活動的行為。二、無權(quán)代理的種類（一）自始不具有代理權(quán)的“代理”行為（二）超越代理權(quán)的“代理”行為（三）代理權(quán)終止后的“代理”行為三、無權(quán)代理的效力無權(quán)代理行為是效力未定的民事行為。

※如果第三人明知無權(quán)代理而仍與之實(shí)施民事行為，造成本人損失的，行為人與第三人對本人負(fù)連帶責(zé)任。四、表見代理（一）表見代理的概念

表見代理是指行為人本無代理權(quán)，但因本人的行為造成了第三人足以相信該人有代理權(quán)的表證，并基于此依賴與行為人進(jìn)行了民事法律行為，本人須對該行為承擔(dān)與有權(quán)代理相同的后果的代理。（二）表見代理的構(gòu)成要件

1、行為人沒有代理權(quán)。2、存在使相對人相信行為人有代理權(quán)的客觀表征。

3、相對人為善意。4、表見代