第09章知識產(chǎn)權(quán)國際保護(hù)的法律適用

第九章物權(quán)的法律適用

第一節(jié)物之所在地法原則

第二節(jié)國有化問題

第三節(jié)信托

第一節(jié)物之所在地法原則一、物之所在地法原則的產(chǎn)生和發(fā)展物之所在地法原則產(chǎn)生于十三四世紀(jì)意大利的法則區(qū)別說。法則區(qū)別說的奠基人巴托魯斯把當(dāng)時意大利各城邦的習(xí)慣法(法則)區(qū)別為人法和物法，并指出人法應(yīng)適用住所地法，物法應(yīng)適用物之所在地法。這里所說的物法就是物之所在地法原則的最初形態(tài)。自法則區(qū)別說時代開始，一直延續(xù)到19世紀(jì)末葉。許多資本主義國家的早期立法也對此作了明確的規(guī)定。英、美普通法國家早期的審判實(shí)踐也確認(rèn)了這項原則。二、物之所在地法原則的理論依據(jù)物權(quán)適用物之所在地法原則的理論依據(jù)何在，學(xué)者們提出種種學(xué)說，歸納起來，主要有以下幾種：1.主權(quán)說。這是法國學(xué)者梅林(Merlin)提出的學(xué)說。2.自愿受制說。這一學(xué)說由德國學(xué)者薩維尼首先提出。3.利益需要說。德國學(xué)者巴爾(Bar)和法國學(xué)者畢葉(Pillet)等持這種主張。4.物權(quán)性質(zhì)說。奧地利學(xué)者翁格(Unrger)持這種觀點(diǎn)。5.方便說和控制說。英國學(xué)者戴賽和莫里斯持這種觀點(diǎn)。三、物之所在地的確定(一)有體物所在地的確定有體物的所在地的確定原則上不會發(fā)生困難。但在實(shí)踐中也有一些限制或例外性的規(guī)定：①對有體物所在地在時間上加以限定。②對于一些特殊的有體物的所在地作例外規(guī)定：一是運(yùn)輸中的物品；二是船舶、航空器等交通運(yùn)輸工具。(二)無體物所在地的確定無體物不像有體物那樣有一個自然的、物理的存在地點(diǎn)，因此，其所在地的確定比較困難。為了適用物之所在地法，實(shí)踐中需要根據(jù)一些客觀因素賦予無體物以人為的存在場所。四、物之所在地法的適用范圍物之所在地法的適用范圍包括下列幾個方面：1.物為動產(chǎn)或不動產(chǎn)的識別適用物之所在地法。2.物權(quán)客體的范圍由物之所在地法決定。3.物權(quán)的種類和內(nèi)容由物之所在地法決定。4.物權(quán)的取得、變更和消滅的條件一般由物之所在地法決定。5.物權(quán)的保護(hù)方法應(yīng)受物之所在地法支配。各國對物權(quán)的保護(hù)方法規(guī)定也不盡相同。五、物之所在地法適用的例外(一)運(yùn)輸中的物品目前，對于運(yùn)輸中的物品所應(yīng)適用的準(zhǔn)據(jù)法有各種不同的主張，有的主張適用發(fā)送地法，有的主張適用目的地法，還有的主張適用調(diào)整交易行為的法律。不過，運(yùn)輸中的物品并非絕對不能適用物之所在地法。在有些情況下，如運(yùn)輸中的物品長期滯留于某地，該物品的買賣、抵押、為防止貨物腐爛而作出緊急處理等行為，也可以適用該物品的現(xiàn)實(shí)所在地法。(二)船舶、航空器等運(yùn)輸工具同上述運(yùn)輸中的物品一樣，船舶、航空器等運(yùn)輸工具處于運(yùn)動之中，難以確定其所在地，加之它們有時處于公海或公空，而這些地方無有關(guān)法律存在。這時，一般主張適用其船旗國法或注冊登記地法，以代替物之所在地法。(三)與人身關(guān)系密切的動產(chǎn)這類動產(chǎn)一般也不適用物之所在地法。如夫妻財產(chǎn)制中的動產(chǎn)，繼承中的動產(chǎn)，親子關(guān)系中產(chǎn)生的撫養(yǎng)費(fèi)等動產(chǎn)物權(quán)，一般適用有關(guān)的屬人法。(四)外國法人的財產(chǎn)外國法人自行終止其存在，或依法被解散，或因破產(chǎn)而涉及該外國法人的財產(chǎn)清算和清算后的歸屬問題，一般均不適用物之所在地法，而適用該法人屬人法。(五)外國國家財產(chǎn)根據(jù)國家財產(chǎn)豁免權(quán)原則，外國國家的財產(chǎn)不適用物之所在地法，而適用該財產(chǎn)所屬國的法律。返回第二節(jié)國有化問題一、國有化的含義國有化(nationalization)，通常是指國家依據(jù)本國法律對原屬私人(包括內(nèi)、外國自然人和法人)所有的某些財產(chǎn)或某項財產(chǎn)，采取沒收或征用的一種法律措施。二、國有化法令的效力問題(一)國有化法令對本國人在外國的財產(chǎn)的效力對此問題，不同國家的主張是不同的，我們認(rèn)為，一國實(shí)行國有化的法令具有域外效力，但是，西方國家在其國際私法的實(shí)踐中，是區(qū)別兩種不同情況分別對待的。1．確認(rèn)國有化法令的域外效力。實(shí)行國有化國家將國內(nèi)被國有化的財產(chǎn)通過貿(mào)易轉(zhuǎn)運(yùn)到外國，該財產(chǎn)原業(yè)主向外國法院提起返還財產(chǎn)所有權(quán)之訴時，對此西方國家法院大都采取實(shí)用主義的態(tài)度。2．否認(rèn)國有化法令的域外效力。當(dāng)外國國有化的財產(chǎn)位于資本主義國家境內(nèi)時，它們總是以各種借口否認(rèn)國有化的域外效力。(二)國有化法令對外國人在本國的財產(chǎn)的效力關(guān)于國有化法令對外國人在本國境內(nèi)財產(chǎn)的效力，原來各國依習(xí)慣國際法上禁止征收外國人財產(chǎn)的規(guī)則，拒絕承認(rèn)。但隨著國家主權(quán)原則受到廣泛尊重，同時由于國際社會的合作不斷增強(qiáng)，各國一般傾向承認(rèn)國有化法令對位于其境內(nèi)的外國人財產(chǎn)的效力。但是，通常還要求所在國給予一定的補(bǔ)償。對于被國有化的外國人財產(chǎn)是否補(bǔ)償，應(yīng)如何補(bǔ)償，各國的做法有所不同，歸納起來有三種不同的理論和實(shí)踐。1．不予補(bǔ)償。2．給予“充分、有效、即時”的補(bǔ)償。3．給予“適當(dāng)?shù)摹被颉昂侠淼摹毖a(bǔ)償。這是目前大多數(shù)發(fā)展中國家的主張。返回第三節(jié)信托一、信托的概念信托，是指委托人將財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移于受托人，受托人依信托文件規(guī)定，為受益人或特定目的而管理或處分信托財產(chǎn)的法律制度。信托作為英美法系特有的制度，其法律特征如下：1．所有權(quán)與利益相分離。2．信托財產(chǎn)的獨(dú)立性。3．有限責(zé)任。4．信托管理的連續(xù)性。二、信托的法律沖突及解決無論是既有信托制度的英美法系國家，還是繼受信托制度的大陸法系國家，其法律規(guī)定并非完全一致，特別是兩個法系的信托制度理論基礎(chǔ)不同：①英美法上信托制度的根本理論在于對物的價值的雙重理解，以此構(gòu)筑了所謂的“雙重所有權(quán)”(dualityofownership)。②而大陸法系則將信托法律關(guān)系構(gòu)建于合同基礎(chǔ)之上。由于基礎(chǔ)理念的不同，兩大法系的信托制度在生效條件，委托人、受托人的地位、責(zé)任等方面存在明顯的差異。這樣，在涉外信托關(guān)系中就不可避免地產(chǎn)生法律沖突，從而需要確定所應(yīng)適用的法律。三、《關(guān)于信托的法律適用及其承認(rèn)的公約》海牙國際私法會議于1980年第14屆會議制定了《關(guān)于信托的法律適用及其承認(rèn)的公約》（以下簡稱《公約》），并于1985年第15屆會議通過了該公約?！豆s》共有5章32條，其主要內(nèi)容是：(一)公約的適用范圍(二)信托的準(zhǔn)據(jù)法及其適用范圍(三)信托的承認(rèn)(四)其他規(guī)定返回第四節(jié)中國的涉外物權(quán)法律適用制度一、中國關(guān)于涉外物權(quán)的法律適用制度我國關(guān)于涉外物權(quán)的法律適用，目前立法中明確規(guī)定的僅限于不動產(chǎn)的所有權(quán)，遺產(chǎn)的法定繼承，以及船舶、航空器的所有權(quán)、抵押權(quán)等幾個方面?！睹穹ㄍ▌t》第144條規(guī)定：“不動產(chǎn)的所有權(quán)，適用不動產(chǎn)所在地法律?！?988年最高人民法院在《關(guān)于貫徹執(zhí)行(民法通則)若干問題的意見(試行)》第186條進(jìn)一步明確規(guī)定：“土地、附著于土地的建筑物及其他定著物、建筑物的固定附屬設(shè)備為不動產(chǎn)。不動產(chǎn)的所有權(quán)、買賣、租賃、抵押、使用等民事法律關(guān)系均適用不動產(chǎn)所在地法律。”關(guān)于動產(chǎn)的法律適用。除上述立法明確規(guī)定，動產(chǎn)的法定繼承，適用被繼承人死亡的住所地法外，《海商法》、