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文檔簡介

行政執(zhí)法的規(guī)則和程序行政法

一般行政法

部門行政法

行政法的結構

行政機關組織法行政編制法公務員法行政組織法一般行政法

行政法制監(jiān)督法行政行為法抽象行政行為(法)(行政立法)行政法規(guī)行政規(guī)章具體行政行為(法)行政許可法行政處罰法行政強制法人大常委會監(jiān)督法審計法行政監(jiān)察法行政復議法行政訴訟法部門行政法

食品安全法 公共行政管理法治安管理處罰法突發(fā)事件應對法經濟管理法預算法稅收征收管理法中國人民銀行法土地管理法反壟斷法文化管理法教育法、義務教育法、教師法、高等教育法專利法、科學技術進步法、科學技術普及法文物保護法、檔案法、著作權法藥品管理法、傳染病防治法、執(zhí)業(yè)醫(yī)師法行政執(zhí)法一般是指行政機關的具體行政行為。一般將行政行為分為兩類:一類為制定規(guī)范行為(行政機關制定規(guī)范的行為在性質上不同于立法機關的立法行為,在實質上仍屬于行政而不屬于立法);一類為直接實施法律和行政規(guī)范(包括行政法規(guī)、規(guī)章和其他規(guī)范性文件)的行為。前者謂之“行政立法”,后者謂之“行政執(zhí)法”。行政行為抽象行政行為具體行政行為行政立法行為其他抽象行政行為行政執(zhí)法行政司法行政裁決行政復議行政強制給付行政侵益行政行政處罰行政獎勵行政許可行政給付行政監(jiān)督檢查一、行政許可的規(guī)則和程序(一)行政許可概述

1、行政許可的概念與特征行政許可是指行政機關根據公民、法人或者其他組織的申請,經依法審查,準予其從事特定活動的行為。行政許可的特征主要有:(1)行政許可是依申請的行政行為。(2)行政許可是行政機關為實現行政管理目的而作出的外部性的管理行為。(3)行政許可是準予相對人從事特定活動的行為。(4)行政許可是要式行政行為。

2、行政許可的種類和形式(1)普通許可。普通許可是指行政機關準予符合法定條件的公民、法人或者其他組織從事特定活動的行為,是運用最廣泛的一種行政許可。(2)特許。特許是指行政機關代表國家依法向相對人轉讓某種特定權利的行為。(3)認可。認可是指行政機關對申請人是否具備特定技能的認定。(4)核準。核準是指行政機關對某些事項是否達到特定技術標準、經濟技術規(guī)范的判斷、確定。(5)登記。登記是指行政機關確定相對人的特定主體資格的行為。(二)行政許可的一般程序

1、申請與受理(1)申請程序行政許可申請是指公民、法人或者其他組織向行政機關提出擬從事依法需要取得行政許可的活動的意思表示。①行政許可的申請方式。②申請人應當如實反映有關情況、提供有關材料。③行政機關應當公開有關規(guī)定、提供申請書格式文本。

(2)受理程序受理是指行政機關經對公民、法人或者其他組織提出的申請進行形式審查后,認為行政許可申請事項依法屬于本機關職責范圍,申請材料齊全、符合法定形式的,因而對其申請予以接受的行為。行政機關經審查,對于公民、法人或者其他組織提出的申請,應當區(qū)別以下不同情況作出相應處理:第一,申請事項依法不需要取得行政許可的,行政機關應當即時告知申請人不受理。第二,對于不屬于本行政機關處理的事項,應當作出不予受理的決定。第三,如果申請人提交的材料存在可以當場更正的錯誤的,行政機關應當允許申請人當場更改。第四,如果申請人提交的申請材料不齊全或者不符合法定形式的,行政機關應當當場或者在5日內一次告知申請人補正后提出申請。第五,申請事項依法屬于本行政機關職權范圍,申請材料齊全、符合法定形式的,行政機關應當予以受理。

2、審查與決定

(1)審查程序行政許可的審查程序是指行政機關對已經受理的行政許可申請材料的實質內容進行核查的過程。行政許可的審查方式主要有:①書面審查②實地核查③聽取利害關系人意見④其他審查方式

(2)聽證程序聽證是行政機關在作出影響公民、法人或者其他組織合法權益的決定前,向其告知決定理由和聽證權利,公民、法人或者其他組織隨之向行政機關表達意見、提供證據、申辯、質證以及行政機關聽取意見、接納其證據的程序所構成的一種法律制度。

①聽證的適用事項范圍

行政許可聽證范圍行政機關主動舉行聽證的事項(涉及公共利益的重大事項)行政機關應申請舉行聽證的事項(涉及申請人與利害關系人之間重大利益)法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定應當聽證的事項行政機關認為需要聽證的事項②聽證程序規(guī)則第一,申請人、利害關系人在被告知聽證權利之日起5日內提出聽證申請的,行政機關應當在20日內組織聽證。第二,行政機關應當于舉行聽證的7日前通知申請人和已知的利害關系人聽證的時間、地點,必要時予以公告。第三,聽證應當公開舉行。第四,行政機關應當制定該審查行政許可的工作人員以外的工作人員為聽證主持人。第五,舉行聽證時,審查該行政許可申請的工作人員應當提供審查意見的證據、理由,申請人、利害關系人可以提出證據,并進行申辯和質證。第六,聽證應當制作筆錄,聽證筆錄應當交聽證參加人確認無誤后簽字或者蓋章。

(3)決定程序行政許可的決定程序是指行政機關根據審查行政許可申請材料的結果,作出是否準予行政許可的決定的過程。①行政機關對行政許可申請有作出決定的義務。②行政機關應當根據申請人是否符合法定條件、標準作出行政許可決定。③作出準予行政許可決定依法需要頒發(fā)有關行政許可證件的,行政機關應當在法定期限內頒發(fā)、送達行政許可證件。④行政機關作出的準予行政許可決定,應當予以公開,公眾有權查閱。

⑤行政機關作出不予行政許可的決定應當說明理由、告知救濟權。

(4)期限期限

一個行政機關實施的許可:20日+10日多個行政機關實施的許可:45日+15日多層級行政機關實施的許可:下級機關審查期限為20日頒發(fā)、送達行政許可證件的期限:10日

3、變更與延續(xù)

(1)行政許可的變更行政許可的變更是指被許可人在取得行政許可后,因其擬從事的活動的部分內容超出準予行政許可決定或者行政許可證件規(guī)定的活動范圍,而申請行政機關對原行政許可準予其從事的活動的相應內容予以改變。變更許可是對被許可人已經取得的行政許可的內容進行變更,因此,申請人應當在其取得的行政許可失效前提出,并且應當向作出準予行政許可的決定的行政機關提出申請。

(2)行政許可的延續(xù)行政許可的延續(xù),亦稱行政許可延展,是指在行政許可的有效期屆滿后,延長行政許可的有效期間。行政機關被許可人應在有效期屆滿前30日向作出準予行政許可決定的行政機關提出延續(xù)行政許可的申請,但是法律、法規(guī)、規(guī)章對提出申請的期限另有規(guī)定的,從其規(guī)定。(三)行政機關對被許可人的監(jiān)督檢查

1、監(jiān)督檢查的方式監(jiān)督檢查主要通過書面審查材料的方式進行,必要時可以進行實地檢查、定期檢驗。(第61條、62條)

2、對行政機關的要求行政機關實施監(jiān)督檢查,不得妨礙被許可人正常的生產經營活動,不得索取和收受被許可人的財物,不得謀取其他利益。(第63條)

3、監(jiān)督檢查的具體規(guī)則(1)必須2人以上檢查(有利于監(jiān)督)。(2)必須上班時間檢查,除非在緊急情況下、并由行政機關負責人批準后,才能在節(jié)假日和夜間進行檢查。(3)一個行政機關一般只能每年對相關企業(yè)檢查一次。(4)在同一區(qū)域(如同一城市),只能由一個行政機關行使同一類事項的監(jiān)督檢查權。

二、行政處罰的規(guī)則和程序

(一)行政處罰概述

1、行政處罰的概念和特征行政處罰是指行政機關或其他行政主體依照法定權限和程序對違反行政法律規(guī)范尚未構成犯罪的相對人給予行政制裁的具體行政行為。(1)行政處罰的主體是行政機關或法律、法規(guī)授權的其他行政主體。(2)行政處罰的對象是作為相對人的公民、法人或其他組織。(3)行政處罰的前提是相對人實施了違反行政法律規(guī)范的行為。(4)行政處罰的性質是一種以懲戒違法為目的具有制裁性的具體行政行為。

2、行政處罰的種類與形式(1)人身自由罰人身自由罰是指行政機關實施的在短期內限制或剝奪公民人身自由的行政處罰。①行政拘留。行政拘留也稱治安拘留,是對違反治安管理的人,依法在短期內限制其人身自由的一種處罰。②勞動教養(yǎng)。是指行政機關對習慣性違法或有輕微犯罪行為尚不夠刑事處罰又有勞動能力的人采取的一種行政處罰。(2)行為罰

①責令停產停業(yè)。這是限制違法相對人從事生產、經營活動的處罰形式。

②吊銷許可證和執(zhí)照。吊銷許可證和執(zhí)照,是禁止相對人從事某種特許權利或資格的處罰。

(3)財產罰

①罰款。是指行政主體強制違法相對人承擔金錢給付義務的處罰形式。

②沒收財物(沒收非法所得、沒收非法財物)。沒收財物是由行政主體實施的將行政違法行為人的部分或全部違法收入、物品或其他非法占有的財物收歸國家所有的處罰方式。

(4)聲譽罰①警告。警告是指行政主體對違法者實施的一種書面形式的譴責和告誡。②通報批評。是指行政主體以公開公布的方式,使被處罰人的名譽權受到損害,既制裁、教育違法者,又可廣泛地教育他人的一種行政處罰形式。(二)行政處罰決定程序

1、簡易程序簡易程序即當場處罰程序,主要適用于事實清楚、情節(jié)簡單、后果輕微的違法行為。簡易程序簡單快捷,有利于提高行政處罰的效率。(1)適用簡易程序的條件適用簡易程序必須符合以下三個條件:①違法事實清楚。②有法定依據。③符合行政處罰法所規(guī)定的處罰種類和幅度。(2)簡易程序的內容簡易程序的內容主要包括:①表明身份。②說明理由和告知權利。③制作處罰決定書以及備案。

2、一般程序一般程序也稱普通程序,是除簡易程序以外作出處罰所適用的程序。(1)立案處罰實施主體通過各種渠道知悉相對人的違法行為,首先填寫立案報告表予以立案,做好查處違法行為的準備工作。(2)調查取證調查取證的目的在于查明案件的真實情況,實際上是一個取得違法事實證據的過程。處罰實施主體必須客觀公正地調查收集有關證據,才能準確地認定違法事實。(3)說明理由、當事人陳述與申辯向當事人說明將要處罰的理由,并采取一定的方式聽取當事人的意見,允許其申辯與陳述,對于合理的意見應予采納。(4)作出處罰決定處罰決定應采用書面方式,處罰決定書應當載明的事項包括:①被處罰人的姓名或名稱、地址;②被處罰人的違法事實及有關證據;③作出處罰的法定依據;④給予處罰的種類和具體處罰的內容;⑤當事人履行處罰所設定的義務的方式、期限等;⑥當事人不服處罰的救濟途徑;⑦作出處罰決定的日期、處罰主體的名稱以及印章。

(5)送達依照法定的程序與方式,將處罰決定書交付當事人。

3、聽證程序聽證程序是指行政機關在作出處罰決定之前,公開舉行由利害關系人參加的聽證會,對事實進行質證、辯駁的程序。聽證程序是一般程序中的特殊程序,只適用于需要聽證的案件。

(1)聽證程序適用的條件聽證程序適用的條件有兩個:①是必須符合法定的處罰案件的種類,按《行政處罰法》的規(guī)定,責令停產停業(yè)、吊銷許可證或執(zhí)照、較大數額罰款等處罰適用聽證程序。②是必須有當事人聽證的請求,聽證對相對人而言是一種權利,只有相對人要求聽證的,行政機關才能進行聽證。

(2)聽證程序的具體步驟①告知聽證權。②提出聽證。③通知聽證。④舉行聽證會。三、行政強制的規(guī)則和程序

(一)行政強制概述

1、行政強制的概念和分類(第2條)行政強制是行政機關為了實現行政管理的目的,依法對行政相對人的人身自由、財產等采取的強行限制或強迫的各種措施的具體行政行為的總稱。行政強制包括行政強制措施和行政強制執(zhí)行。行政強制措施,是指行政機關在行政管理過程中,為制止違法行為、防止證據損毀、避免危害發(fā)生、控制危險擴大等情形,依法對公民的人身自由實施暫時性限制,或者對公民、法人或者其他組織的財物實施暫時性控制的行為。行政強制執(zhí)行,是指行政機關或者行政機關申請人民法院,對不履行行政決定的公民、法人或者其他組織,依法強制履行義務的行為。行政強制措施與行政強制執(zhí)行的不同在于:

(1)行政強制措施是在行政決定作出前行政機關所采取的強制手段。如行政執(zhí)法人員在執(zhí)法過程中發(fā)現違法行為,可以將違法行為涉及的財物進行查封、扣押。而行政強制執(zhí)行是在行政決定作出后,為了執(zhí)行該行政決定所采取的強制手段,如對違法行為人處以罰款,當事人逾期拒不繳納罰款,行政機關或者人民法院就可以從該違法行為人的銀行賬戶上劃撥相應的款項。

(2)行政強制措施都是暫時性的,查封、扣押的期限不得超過三十日;情況復雜的,經行政機關負責人批準,可以延長三十日,法律、行政法規(guī)對期限另有規(guī)定的除外。而行政強制執(zhí)行是終局性的,如執(zhí)行罰款,將從當事人那里執(zhí)行的罰款上繳國庫,即執(zhí)行終結,除非行政決定被撤銷或者執(zhí)行錯誤,該罰款不會回轉。

2、行政強制措施的種類(第9條)(1)限制公民人身自由目前我國設定限制公民人身自由的法律主要有人民警察法、治安管理處罰法、道路交通安全法、海關法、公民出入境管理法、外國人入境出境管理法、鐵路法、戒嚴法、集會游行示威法、軍事設施保護法、漁業(yè)法、海商法等。上述法律規(guī)定的限制公民人身自由的措施有:盤問、留置盤問、傳喚、強制傳喚、扣留、拘留、人身檢查、強制檢測、約束、隔離、強制隔離、強行帶離現場、強行驅散、驅逐、禁閉等。

(2)查封場所、設施或者財物

查封是行政機關限制當事人對其財產的使用和處分的強制措施。主要是對不動產或者其他不便移動的財產,由行政機關以加貼封條的方式限制當事人對財產的移動或者使用。法律、法規(guī)中除使用“查封”外,還經常使用“封存”一詞,如職業(yè)病防治法第57條規(guī)定的封存造成職業(yè)病危害事故或者可能導致職業(yè)病危害事故發(fā)生的材料和設備。少數情況下也使用“封閉”、“關閉或者限制使用場所”、“禁止或者限制使用設備、設施”等表述。

(3)扣押財物扣押是行政機關解除當事人對其財物的占有,并限制其處分的強制措施。與查封的區(qū)別:一是扣押主要是針對可移動的財產;二是扣押的財產由行政機關保管??垩涸诜?、法規(guī)中規(guī)定得比較多,實踐中也比較常用。除了使用“扣押”外,法律、法規(guī)規(guī)定中還經常使用“暫扣”、“扣留”等,如海關法第6條規(guī)定對違反法律、行政法規(guī)進出境的運輸工具、貨物、物品可以扣留。

(4)凍結存款、匯款

凍結主要是限制金融資產的流動的強制措施。包括凍結銀行存款、匯款和郵政企業(yè)匯款,也包括股票等有價證券。除了使用“凍結”外,還使用“暫停支付”一詞。根據商業(yè)銀行法的規(guī)定,凍結存款、匯款,只有法律才能規(guī)定。法律在規(guī)定凍結措施時也有非常嚴格的限制,只在確有必要的情況下才作出規(guī)定。目前,只有稅收征收管理法、證券法、反洗錢法、郵政法規(guī)定了凍結措施(郵政法使用“扣留”一詞)。此外,證券投資基金法、銀行業(yè)監(jiān)督管理法、保險法、審計法規(guī)定對涉嫌轉移或者隱匿違法資金的,可以申請人民法院凍結。(5)其他行政強制措施

這是一個兜底性的規(guī)定。因為除了上述四類限制強制措施外,還有不少強制性措施沒有完全列舉。如行政處罰法第37條規(guī)定的“登記保存”,價格法規(guī)定的“采取臨時集中定價權限”、“部分或者全面凍結價格的緊急措施”,動物防疫法規(guī)定的發(fā)生動物疫病時對易感染動物和動物產品采取“隔離”、“撲殺”、“銷毀”等。

3、行政強制執(zhí)行的方式(第12條)行政強制執(zhí)行制度包括兩部分內容:一是行政機關自己強制執(zhí)行;二是申請人民法院強制執(zhí)行。第12條所列舉的執(zhí)行方式是行政機關的強制執(zhí)行方式,人民法院強制執(zhí)行的方式由民事訴訟法規(guī)定,民事訴訟法詳細地規(guī)定了人民法院執(zhí)行的方式和程序。根據執(zhí)行手段的不同,行政強制執(zhí)行分為間接強制和直接強制。間接強制的特點是手段相對平和,主要包括加處罰款或者滯納金和代履行,加處罰款或者滯納金是給當事人增加新的金錢給付義務,不直接作用于當事人的財產,代履行就是由他人代為履行。直接強制的形式較多,特點是手段直接作用于當事人的財產和人身,較為常見的有劃撥存款、匯款,拍賣或者依法處理財物。第12條列舉了五類常見的執(zhí)行方式。

(1)加處罰款或者滯納金加處罰款或者滯納金在學理上屬于執(zhí)行罰,是間接強制的執(zhí)行方式。執(zhí)行罰是對于拒不履行行政決定確定的金錢給付義務的當事人,以加處新的金錢給付義務的方式,迫使當事人履行。如行政處罰法第51條規(guī)定,到期不繳納罰款的,每日按罰款數額的百分之三加處罰款。執(zhí)行罰經過一定期限,當事人仍不履行時,可以采取直接強制。(2)劃撥存款、匯款劃撥存款、匯款是直接強制執(zhí)行方式,根據商業(yè)銀行法第二十九條、第三十條的規(guī)定,采取劃撥存款、匯款方式執(zhí)行,需要由法律明確授權。目前行政機關劃撥存款的,只適用于稅收和征收社會保險費等少數領域,稅收征收管理法第四十條和海關法第六十條使用的是“扣繳”一詞。

(3)拍賣或者依法處理查封、扣押的場所、設施或者財物這是執(zhí)行金錢給付義務采取的強制執(zhí)行方式,屬于直接強制。根據行政處罰法第五十一條的規(guī)定,行政機關采取拍賣或者變賣等處理措施執(zhí)行方式的應當由法律規(guī)定。目前,稅收征收管理法第37條、第40條和海關法第60條、第90條規(guī)定了依法拍賣或者變賣、變價的執(zhí)行方式。此外,根據本法第46條第三款的規(guī)定,當事人在法定期限內不申請行政復議或者提起行政訴訟,經催告仍不履行的,在實施行政管理過程中已經采取查封、扣押措施的行政機關,可以將查封、扣押的財物依法拍賣抵繳罰款。

(4)排除妨礙、恢復原狀排除妨礙、恢復原狀概念來源于民法通則和侵權責任法規(guī)定的民事責任形式。排除妨礙就是排除對權利人行使人身權或者財產權的阻礙,恢復原狀就是通過修理等手段使受到損壞的財產恢復到損壞前狀況。在行政管理中,公民、法人或者其他組織的行為侵害的不是其他民事主體的權利,而是侵害了公共財產,影響了行政管理秩序,也可能要承擔排除妨礙、恢復原狀的責任。

(5)代履行代履行是當事人拒絕履行行政決定的義務時,由行政機關或者第三人代替當事人履行行政決定的義務,并向當事人收取履行費用的執(zhí)行方式。代履行從性質上說是間接強制的一種,但有時與直接強制不容易區(qū)分,尤其是在行政機關代履行的情況下。區(qū)別代履行和直接強制:一是看是否屬于排除妨礙、恢復原狀的情形,就是當事人應當履行的義務是由于當事人事先的作為引起的,需要由當事人消除違法的后果;二是是否強迫當事人自己消除自己違法的后果,代履行排除了強迫當事人作出一定行為,體現了對當事人人格和自由的尊重;三是是否屬于由當事人承擔費用;四是如果代履行時當事人抵抗,則不能代履行,這一點與國外的代履行制度不同;五是代履行的前提——行政決定的義務是可替代履行的,就是當事人履行和其他人履行效果沒有不同。對不能履行的義務,只能直接強制,不能代履行。

(6)其他強制執(zhí)行方式這是關于執(zhí)行方式的兜底規(guī)定,因為除了上述四類行政強制措施外實踐中還有一些執(zhí)行方式,如城鄉(xiāng)規(guī)劃法規(guī)定的強制拆除,煤炭法規(guī)定的強制停產、強制消除安全隱患,《金銀管理條例》規(guī)定的強制收購,《外匯管理條例》規(guī)定的回兌等。(二)行政強制措施的實施程序1、行政強制措施的一般實施程序

《行政強制法》第18條所列各項程序,可分為內部程序和外部程序。內部程序是指實施行政強制措施前須向行政機關負責人報告并經批準。行政強制措施直接關系到公民的人身權、財產權等基本權利,不能任由行政執(zhí)法人員隨意作出,必須向行政機關負責人報告并經批準,也就是一般需要由行政機關作出書面的決定,這是我國行政強制措施和國外即時強制的主要區(qū)別。本條第二項至第九項規(guī)定了實施行政強制措施的外部程序。如果行政執(zhí)法人員違反外部程序,將導致行政行為違法,所在行政機關承擔敗訴責任。本條從以下幾個方面對外部程序作了規(guī)定:(1)由兩名以上行政執(zhí)法人員實施。(2)出示執(zhí)法身份證件。(3)通知當事人到場。(4)當場告知當事人采取行政強制措施的理由、依據以及當事人依法享有的權利、救濟途徑。(5)聽取當事人的陳述和申辯。(6)制作現場筆錄和在現場筆錄上簽名蓋章。

2、查封、扣押的實施程序

(1)查封、扣押的實施主體(第22條)查封、扣押是行政機關直接對當事人的場所、設施或者財物予以暫時性控制的行政強制措施。本條將查封、扣押的實施主體限定為法律、法規(guī)規(guī)定的行政機關;同時,法律、行政法規(guī)授權的具有管理公共事務職能的組織在法定授權范圍內,以自己的名義實施行政強制,適用本法有關行政機關的規(guī)定。①查封、扣押只能由行政機關或者具有管理公共事務職能的組織實施。②實施查封、扣押必須有法律、法規(guī)的明確授權。

(2)查封、扣押的對象(第23條)查封、扣押的對象應限定于為實現制止違法行為、防止證據損毀、避免危害發(fā)生、控制危險擴大等行政管理目的必須要查封、扣押的場所、設施或者財物,不能毫無范圍限制,任意查封、扣押。為此,本條對查封、扣押的對象規(guī)定了“三個不得”的限制:一是不得查封、扣押與違法行為無關的場所、設施或者財物;二是不得查封、扣押公民個人及其所撫養(yǎng)家屬的生活必需品;三是不得重復查封已被其他國家機關依法查封的場所、設施或者財物。

(3)查封、扣押的實施程序(第24條)實施查封、扣押,需要履行如下程序:①實施前的批準程序。實施查封、扣押前須向行政機關負責人報告并經其批準。②實施時的主體要求。包括兩個方面:一是要由兩名以上行政執(zhí)法人員實施,并出示執(zhí)法身份證件。③告知有關情況,聽取陳述、申辯。④制作現場筆錄。⑤當場交付查封、扣押決定書。⑥當場交付查封、扣押清單。⑦法律、法規(guī)規(guī)定的其他程序。

(4)查封、扣押的期限(第25條)①查封、扣押的一般期限和最長期限。一般情況下,查封、扣押的期限不得超過三十日;情況復雜的,經行政機關負責人批準可以延長,但是延長期限不得超過三十日。因此,查封、扣押的最長期限是六十日。②法律適用上的除外規(guī)定。本條規(guī)定的是對查封、扣押的期限作出的統(tǒng)一規(guī)定??紤]到不同行政管理的差異性,有關查封、扣押期限的規(guī)定不能搞“一刀切”,因此應允許其他法律、行政法規(guī)有特殊規(guī)定。

③檢測、檢驗、檢疫或者技術鑒定。根據本條規(guī)定,查封、扣押的期限不包括檢測、檢驗、檢疫或者技術鑒定的,查封、扣押實際持續(xù)的時間將超過六十日。④行政機關的告知義務。行政機關實施查封、扣押過程中需履行的告知義務包括兩項:一是將延長查封、扣押的決定告知當事人。延長決定應當及時以書面形式告知當事人,并說明延長理由;二是將檢測、檢驗、檢疫或者技術鑒定的期間以書面形式告知當事人。

(5)查封、扣押財物的保管(第26條)①行政機關保管。一般情況下,查封、扣押的場所、設施或者財物由行政機關保管。②委托第三人保管。對查封的場所、設施或者財物,行政機關可以委托第三人保管。③保管費用由行政機關承擔。因行政管理支出的費用,原則上由行政機關承擔,法律規(guī)定由當事人承擔的除外。(6)查封、扣押財物的處理(第27條)①及時查清事實,在查封、扣押法定期限內作出處理決定。②對違法事實清楚,依法應當沒收的非法財物予以沒收。③對法律、行政法規(guī)規(guī)定應當銷毀的,依法銷毀。④應當解除查封、扣押的,作出解除查封、扣押的決定。

(7)查封、扣押的解除以及解除后財物的處理(第28條)

《行政強制法》第28條規(guī)定了行政機關應當及時解除查封、扣押的五種情形,當出現其中的任何一種情形時,行政機關都應當及時作出解除查封、扣押決定,并退還財物。這五種情形分別是:①當事人沒有違法行為。經過行政機關調查后,如果當事人沒有違法行為,查封、扣押的前提也就不存在了,行政機關應當解除查封、扣押。②查封、扣押的場所、設施或者財物與違法行為無關。③行政機關對違法行為已經作出處理決定,不再需要查封、扣押。④查封、扣押期限已經屆滿。⑤其他不再需要采取查封、扣押措施的情形。

3、凍結的程序行政機關實施凍結應當遵守下列程序:實施前須向行政機關負責人報告并經批準;由兩名以上行政執(zhí)法人員實施;出示執(zhí)法身份證件;制作現場筆錄,現場筆錄載明的事項一般包括凍結的時間、地點,實施凍結的單位和個人,被凍結的單位和個人,協(xié)助凍結的單位和個人,凍結的具體事項等。除此之外,行政機關實施凍結無須遵守第18條的其他幾項規(guī)定,即:無須通知當事人到場;無須當場告知當事人采取行政強制措施的理由、依據以及當事人依法享有的權利、救濟途徑;無須當場聽取當事人的陳述和申辯;現場筆錄無須由當事人簽名或者蓋章;無須邀請見證人到場,無須由見證人在現場筆錄上簽名或者蓋章。

(三)行政機關強制執(zhí)行程序

1、一般程序(1)行政機關強制執(zhí)行(第34條)行政機關強制執(zhí)行既包括間接強制執(zhí)行,也包括直接強制執(zhí)行。間接強制執(zhí)行中的執(zhí)行罰,如不繳納罰款的加處罰款由行政處罰法第51條普遍授權有行政處罰權的機關,不繳納稅收、行政收費、社會保險費等稅費的加處滯納金,一些法律、法規(guī)也有規(guī)定,大部分代履行由本法普遍授權行政機關決定。關于直接強制執(zhí)行,我國實行的是雙軌制,就是法律規(guī)定行政機關可以采取直接強制執(zhí)行的,行政機關可以直接強制執(zhí)行。

(2)強制執(zhí)行前的催告程序(第35條)催告是指當事人在行政決定作出后不自覺履行義務,行政機關督促當事人在一定期限內履行義務,否則承擔被強制執(zhí)行后果的一種程序。催告是強制執(zhí)行決定的前置程序。催告的內容:

(1)履行義務的期限。行政機關應當根據當事人應當承擔義務的具體情況,合理設定期限。一是預留當事人正常履行義務的時間;二是預留當事人陳述和申辯的時間。(2)履行義務的方式。行政決定確定了當事人的義務,催告書有必要明確當事人以何種方式履行義務。(3)涉及金錢給付的,應當有明確的金額和給付方式。金錢給付義務包括繳納稅款、罰款、行政收費、社會保險費等。給付方式包括現金、支票、銀行轉賬等。(4)當事人依法享有的陳述權和申辯權。

(3)強制執(zhí)行決定(第37條)經催告,當事人逾期仍不履行行政決定,并且當事人陳述和申辯的意見中沒有提出正當理由足以令行政機關采信的,行政機關可以作出強制執(zhí)行決定。強制執(zhí)行決定應當以書面形式作出。強制執(zhí)行決定書應載明下列事項:①當事人的姓名或者名稱、地址。②強制執(zhí)行的理由和依據。③強制執(zhí)行的方式和時間。④申請行政復議或者提起行政訴訟的途徑和期限。⑤行政機關的名稱、印章和日期。行政機關的名稱、印章和日期必須同時具備。催告書、行政強制執(zhí)行決定書應當直接送達當事人。除直接送達外,依照民事訴訟法的規(guī)定,送達方式還包括留置送達、委托送達、郵寄送達、轉交送達和公告送達。

2、金錢給付義務的執(zhí)行程序(1)加處罰款或滯納金(第45條)加處罰款和滯納金屬于執(zhí)行罰,是間接執(zhí)行的一種。行政機關作出罰款或者征收稅費等金錢給付義務的行政決定后,當事人在行政決定確定的期限內不履行的,行政機關可以依法加處罰款或者滯納金,以促使當事人盡快繳納罰款或者稅費,履行金錢給付義務。為了防止加處罰款或者滯納金被濫用,法律明確規(guī)定了適用加處罰款或者滯納金的條件,行政機關在適用加處罰款或者滯納金時必須遵循這些條件。適用加處罰款或者滯納金的條件:一是當事人逾期不履行金錢給付義務的行政決定。二是行政機關的告知義務。法律明確了加處罰款或者滯納金不得超過本金原則。本條為加處罰款或者滯納金設定了上限,即規(guī)定加處罰款或者滯納金的數額不得超出金錢給付義務的數額。(2)金錢給付義務的直接強制執(zhí)行(第46條)直接強制執(zhí)行有兩種途徑:一種是法律規(guī)定行政機關有行政強制執(zhí)行權的,有行政強制執(zhí)行權的行政機關可以采取法律規(guī)定的手段,直接強制執(zhí)行;另一種是法律沒有規(guī)定行政機關有行政強制執(zhí)行權的,沒有行政強制執(zhí)行權的行政機關申請人民法院執(zhí)行。本條第一款規(guī)定了直接強制執(zhí)行的適用條件。具有行政強制執(zhí)行權的行政機關對金錢給付義務強制執(zhí)行應當符合加處罰款或者滯納金超過三十日,經催告仍不履行的條件。本條第二款規(guī)定了行政機關強制執(zhí)行前需要采取查封、扣押、凍結措施的程序。為了更好地實現強制執(zhí)行的目的,行政機關有時需要采用查封、扣押等執(zhí)行措施,本款就是采取行政強制措施的程序性規(guī)定。行政機關實施強制執(zhí)行前,需要采取查封、扣押、凍結措施的,依照本法第三章規(guī)定辦理。

本條第三款的規(guī)定有以下三層含義:一是,沒有行政強制執(zhí)行權的行政機關申請法院強制執(zhí)行。二是,沒有行政強制執(zhí)行權的機關依據本法第45條的規(guī)定,對逾期不履行的加處罰款或者滯納金后,仍不履行的,應當申請人民法院強制執(zhí)行。三是,當事人在法定期限內不申請行政復議或者提起行政訴訟,經催告仍不履行的,在實施行政管理過程中已經采取查封、扣押措施的行政機關,可以將查封、扣押的財物依法拍賣抵繳罰款。(3)劃撥存款、匯款(第47條)執(zhí)行金錢給付的行政決定,可以通過查封、扣押當事人財物進行拍賣或者依法處理的方式,也可以通過劃撥當事人存款、匯款的方式來執(zhí)行。劃撥存款、匯款是由法律規(guī)定的行政機關將當事人在金融機構的存款、匯款強制轉匯至國庫、財政專戶或者法律、法規(guī)規(guī)定的賬戶的行為。劃撥存款、匯款必須嚴格符合法律的有關規(guī)定:①劃撥存款、匯款的決定機關應當由法律規(guī)定的行政機關決定。②劃撥存款

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