律師實(shí)務(wù)-律師的素質(zhì)執(zhí)業(yè)紀(jì)律和懲戒制度(第五章)

第五章律師的素質(zhì)、執(zhí)業(yè)紀(jì)律和懲戒制度第一節(jié)律師素質(zhì)－、法律知識(shí)的綜合運(yùn)用能力確定準(zhǔn)確的法律關(guān)系，做到以事實(shí)為依據(jù)準(zhǔn)確理解適用法律，做到以“以法律為準(zhǔn)繩”（一）掌握基本的法學(xué)知識(shí)并精通某個(gè)領(lǐng)域或某個(gè)專業(yè)的法學(xué)知識(shí)。如《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第二條規(guī)定“消費(fèi)者為生活消費(fèi)需要購買、使用商品或者接受服務(wù)，其權(quán)益受本法保護(hù)；本法未作規(guī)定的，受其他有關(guān)法律、法規(guī)保護(hù)。”則知假買假受不受消法保護(hù)，即能不能退一賠一，還是只能按合同法規(guī)定賠償損失？即屬法律理解問題。（二）發(fā)展綜合適用法學(xué)知識(shí)的能力準(zhǔn)確分析法律關(guān)系。比如甲乙雙方是要好的朋友，有天兩人外出路過一彩票出售點(diǎn)，甲交乙10元錢，乙購彩票中獎(jiǎng)，則獎(jiǎng)金應(yīng)如何分配？甲交乙10元錢為借款，則獎(jiǎng)金歸乙，乙還10元錢；甲交乙10元錢為贈(zèng)與，則獎(jiǎng)金歸乙，乙無須還10元錢；甲交乙10元錢為委托，則獎(jiǎng)金歸甲，乙無須還10元錢；甲交乙10元錢為合作（甲出錢，乙系勞力或說運(yùn)氣），乙無須還10元錢，則獎(jiǎng)金由甲乙均分。二、豐富的社會(huì)知識(shí)占有能力——有利于認(rèn)定事實(shí)

例：林肯的上弦月之辯林肯在當(dāng)律師時(shí)，一被告人被指控謀財(cái)害命。證人發(fā)誓說11月18日（農(nóng)歷上旬）晚11時(shí)他親眼看到被告人開槍將被害人打死。林肯問證人：“你的方位？”答：“被告人東面?！眴枺骸澳阍诓荻押螅桓嫒嗽诖髽湎?，兩處相距30公尺，你能看清嗎？”答：“看得很清楚，因?yàn)樵鹿夂芰??！眴枺骸澳憧隙ú皇菑囊轮矫嬲J(rèn)清的？”答：“不是的，我肯定認(rèn)清了他的臉蛋，因?yàn)樵鹿庹赵谒哪樕??！眴枺骸澳隳芸隙〞r(shí)間是在晚上11時(shí)嗎？”答：“充分肯定。因?yàn)槲一匚菘戳藭r(shí)鐘，當(dāng)時(shí)正是11時(shí)15分。”鑒于晚上11時(shí)的上弦月已正西下，林肯立即指出：“我不能不告訴大家，這個(gè)證人是個(gè)徹頭徹尾的騙子。他一口咬定11月18日晚上11時(shí)在月光下認(rèn)清了被告人的臉，請(qǐng)大家想一想，當(dāng)時(shí)如果被告人的臉朝著月光，那么站在被告人東邊的證人就只能看到被告人的后腦勺，而不能看到被告人的臉孔；如果被告人的臉背著月光，那么距離30公尺遠(yuǎn)的證人也不能看清被告人的臉孔；不管被告人當(dāng)時(shí)是向著月光還是背著月光，證人都不能看清被告人的臉孔?！狈ㄍプ詈笮姹桓嫒藷o罪。三、律師要有一定的文學(xué)修養(yǎng)劉燕文訴北京大學(xué)學(xué)位案中何兵代理詞結(jié)語審判長(zhǎng)、審判員，今天，原告用一紙?jiān)V狀載來了他美好的夢(mèng)想，也載來了我們共同的夢(mèng)想，這就是，讓司法的陽光照耀科學(xué)的殿堂。一切在變，一切在流淌，但有一種東西是不能放棄的，那是對(duì)正義的追求；一切在變，一切在流淌，但有一種東西是不能放棄的，那是對(duì)司法的信仰。本諸對(duì)正義的渴望，本諸對(duì)司法的信仰，我們走上了法律的殿堂，并向你們說出了心中深深的渴望。請(qǐng)記住原告的吶喊：“千萬不要不理我這個(gè)無權(quán)無勢(shì)的老實(shí)人，因?yàn)槟銈兪俏业淖詈笠痪€希望！”

四、律師要有善辯的口才“康妮訴全國通用汽車公司”案康妮如果出庭的話，那便是她坐的地方，不過不是坐在那椅子上，而是坐在一張?zhí)刂频妮喴沃小R格雷先生能言善辯，在他滔滔不絕地講述時(shí)，我一直在洗耳恭聽著。我要告訴諸位，我被他的話深深地打動(dòng)了。一個(gè)缺臂短腿的24歲的姑娘竟然攻擊起一家擁有數(shù)十億美元的汽車公司來，這實(shí)在使我感到難過。這個(gè)女子此刻正在家里望著，她愛財(cái)如命，一心等待著接到一個(gè)電話，通知她已經(jīng)成為富翁?？墒撬蔀楦晃桃院竽芨墒裁茨?？上街去買鉆石戒指嗎？可她沒有手??！買舞鞋嗎？她沒有腳啊！添置她永遠(yuǎn)沒法穿著的華麗時(shí)裝？購置一輛高級(jí)轎車把她送到舞會(huì)上去嗎？可誰也不會(huì)邀請(qǐng)她去跳舞??！請(qǐng)諸位想一想吧，她用這筆錢到底能換取什么歡樂呢？馬格雷先生這一輩子從來沒有一次見到過500萬美元，我也沒有見過。但是我要向你們講明，如果我把500萬元美元的現(xiàn)鈔贈(zèng)給你們中的任何一位，而作為交換的惟一條件是砍去你的雙手和雙腳。這樣，我想500萬美元也未必見得就是一筆可觀的收益了。五、律師要有一定的應(yīng)變能力六、律師要有科學(xué)的思維方式

邏輯的思維方式“半費(fèi)之訟”半費(fèi)之訟古希臘有一個(gè)名叫歐提勒士的人，他向著名的辯者普羅達(dá)哥拉斯學(xué)法律。兩人曾訂有合同，約定在歐提勒士畢業(yè)時(shí)付一半學(xué)費(fèi)給普羅達(dá)哥拉斯，另一半學(xué)費(fèi)則等歐提勒士畢業(yè)后頭一次打贏官司時(shí)付清。但畢業(yè)后，歐提勒士并不執(zhí)行律師職務(wù)，總不打官司。普羅達(dá)哥拉斯等得不耐煩了，于是向法庭狀告歐提勒士，他提出了以下二難推理：如果歐提勒士這場(chǎng)官司勝訴，那么，按合同的約定，他應(yīng)付給我另一半學(xué)費(fèi)；如果歐提勒士這場(chǎng)官司敗訴，那么按法庭的判決，他也應(yīng)付給我另一半學(xué)費(fèi)；他這場(chǎng)官司或者勝訴或者敗訴，所以，他無論是哪一種情況都應(yīng)付給我另一半學(xué)費(fèi)。而歐提勒士則針對(duì)老師的理論提出一個(gè)完全相反的二難推理：如果我這場(chǎng)官司勝訴，那么，按法庭的判決，我不應(yīng)付給普羅達(dá)哥拉斯另一半學(xué)費(fèi)；如果我這場(chǎng)官司敗訴，那么，按合同的約定，我也不應(yīng)付給普羅達(dá)哥拉斯另一半學(xué)費(fèi)；我這場(chǎng)官司或者勝訴或者敗訴，所以我不應(yīng)付給他另一半學(xué)費(fèi)。一、律師在其工作機(jī)構(gòu)中的紀(jì)律１.律師不得私自接受當(dāng)事人的委托，不得私自向委托人收取報(bào)酬或者其他費(fèi)用。２.律師不得同時(shí)在兩個(gè)以上的律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)。３.律師不得拒絕或疏怠履行指派承擔(dān)的法律援助義務(wù)。第二節(jié)律師的執(zhí)業(yè)紀(jì)律《刑事訴訟法》規(guī)定的指定辯護(hù)情形公訴人出庭公訴的案件，被告人因經(jīng)濟(jì)困難或者其他原因沒有委托辯護(hù)人的，法院可以指定承擔(dān)法律援助義務(wù)的律師為其提供辯護(hù)。被告人是盲、聾、啞或者未成年人而沒有委托辯護(hù)人的，法院應(yīng)當(dāng)指定被告人可能被判處死刑而沒有委托辯護(hù)人的，人民法院應(yīng)當(dāng)指定二、律師在訴訟與仲裁活動(dòng)中的紀(jì)律１.律師不得以影響案件的審理和裁決為目的，與本案審判人員、檢察人員、仲裁員在非辦公場(chǎng)所接觸；2.不得向法官、檢察官、仲裁員以及其他有關(guān)工作人員行賄，介紹賄賂或者指使、誘導(dǎo)當(dāng)事人行賄，或者以其他不正當(dāng)方式影響法官、檢察官、仲裁員以及其他有關(guān)工作人員依法辦理案件；3.律師在代理案件之前及其代理過程中，不得向當(dāng)事人宣傳自己與有管轄權(quán)的執(zhí)法機(jī)關(guān)及有關(guān)執(zhí)法人員有親朋關(guān)系，也不能利用這種關(guān)系。4.不得故意提供虛假證據(jù)或者威脅、利誘他人提供虛假證據(jù)，妨礙對(duì)方當(dāng)事人合法取得證據(jù)；5.擾亂法庭、仲裁庭秩序，干擾訴訟、仲裁活動(dòng)的正常進(jìn)行。三、律師與委托人、對(duì)方當(dāng)事人關(guān)系的紀(jì)律1.律師不得為謀取代理或辯護(hù)業(yè)務(wù)而作虛假承諾。2.律師不得在明知的情況下為委托人非法的、不道德的或具有欺詐性的要求或行為提供服務(wù)和幫助。3.律師接受委托后無正當(dāng)理由，不得拒絕辯護(hù)或代理。4.律師接受當(dāng)事人委托后,不得擅自轉(zhuǎn)委托他人代理。5.律師不得超越委托權(quán)限，不得利用委托關(guān)系從事與委托代理的法律事務(wù)無關(guān)的活動(dòng)。6.律師不得在同一案件中為雙方當(dāng)事人擔(dān)任代理人。7.律師不得在與委托人依法解除委托關(guān)系后在同一案件中擔(dān)任有利益沖突的他方當(dāng)事人的代理人。四、律師同行之間關(guān)系的紀(jì)律1.律師不得損害其他律師的威信和名譽(yù)2.律師不得阻撓或者拒絕委托人再委托其他律師參與法律服務(wù)3.禁止律師進(jìn)行下列不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)貶損或詆毀其他律師和律師事務(wù)所；給委托人或介紹人各種名義的財(cái)、物和利益許諾；用新聞媒介或其他手段炫耀自己、招攬業(yè)務(wù)、排斥同行；利用與行政機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體以及經(jīng)濟(jì)組織的關(guān)系進(jìn)行業(yè)務(wù)壟斷；其他不正當(dāng)?shù)母?jìng)爭(zhēng)手段。警告沒收違法所得罰款暫停執(zhí)業(yè)吊銷其律師執(zhí)業(yè)證書構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任第三節(jié)律師懲戒制度附：律師法的相關(guān)規(guī)定一、律師有下列行為之一的，由設(shè)區(qū)的市級(jí)或者直轄市的區(qū)人民政府司法行政部門給予警告，可以處五千元以下的罰款；有違法所得的，沒收違法所得；情節(jié)嚴(yán)重的，給予停止執(zhí)業(yè)三個(gè)月以下的處罰：（一）同時(shí)在兩個(gè)以上律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)的；（二）以不正當(dāng)手段承攬業(yè)務(wù)的；（三）在同一案件中為雙方當(dāng)事人擔(dān)任代理人，或者代理與本人及其近親屬有利益沖突的法律事務(wù)的；（四）從人民法院、人民檢察院離任后二年內(nèi)擔(dān)任訴訟代理人或者辯護(hù)人的；（五）拒絕履行法律援助義務(wù)的。附：律師法的相關(guān)規(guī)定二、律師有下列行為之一的，由設(shè)區(qū)的市級(jí)或者直轄市的區(qū)人民政府司法行政部門給予警告，可以處一萬元以下的罰款；有違法所得的，沒收違法所得；情節(jié)嚴(yán)重的，給予停止執(zhí)業(yè)三個(gè)月以上六個(gè)月以下的處罰：（一）私自接受委托、收取費(fèi)用，接受委托人財(cái)物或者其他利益的；（二）接受委托后，無正當(dāng)理由，拒絕辯護(hù)或者代理，不按時(shí)出庭參加訴訟或者仲裁的；（三）利用提供法律服務(wù)的便利牟取當(dāng)事人爭(zhēng)議的權(quán)益的；（四）泄露商業(yè)秘密或者個(gè)人隱私的。三、律師有下列行為之一的，由設(shè)區(qū)的市級(jí)或者直轄市的區(qū)人民政府司法行政部門給予停止執(zhí)業(yè)六個(gè)月以上一年以下的處罰，可以處五萬元以下的罰款；有違法所得的，沒收違法所得；情節(jié)嚴(yán)重的，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府司法行政部門吊銷其律師執(zhí)業(yè)證書；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：（一）違反規(guī)定會(huì)見法官、檢察官、仲裁員以及其他有關(guān)工作人員，或者以其他不正當(dāng)方式影響依法辦理案件的；（二）向法官、檢察官、仲裁員以及其他有關(guān)工作人員行賄，介紹賄賂或者指使、誘導(dǎo)當(dāng)事人行賄的；（三）向司法行政部門提供虛假材料或者有其他弄虛作假行為的；（四）故意提供虛假證據(jù)或者威脅、利誘他人提供虛假證據(jù)，妨礙對(duì)方當(dāng)事人合法取得證據(jù)的；（五）接受對(duì)方當(dāng)事人財(cái)物或者其他利益，與對(duì)方當(dāng)事人或者第三人惡意串通，侵害委托人權(quán)益的；（六）擾亂法庭、仲裁庭秩序，干擾訴訟、仲裁活動(dòng)的正常進(jìn)行的；（七）煽動(dòng)、教唆當(dāng)事人采取擾亂公共秩序、危害公共安全等非法手段解決爭(zhēng)議的；（八）發(fā)表危害國家安全、惡意誹謗他人、嚴(yán)重?cái)_亂法庭秩序的言論的；（九）泄露國家秘密的。律師因故意犯罪受到刑事處罰的，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府司法行政部門吊銷其律師執(zhí)業(yè)證書。律師因違反本法規(guī)定，在受到警告處罰后一年內(nèi)又發(fā)生應(yīng)當(dāng)給予警告處罰情形的，由設(shè)區(qū)的市級(jí)或者直轄市的區(qū)人民政府司法行政部門給予停止執(zhí)業(yè)三個(gè)月以上一年以下的處罰；在受到停止執(zhí)業(yè)處罰期滿后二年內(nèi)又發(fā)生應(yīng)當(dāng)給予停止執(zhí)業(yè)處罰情形的，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府司法行政部門吊銷其律師執(zhí)業(yè)證書。第六章律師事務(wù)所與律師管理第一節(jié)律師事務(wù)所概述－、概念依法設(shè)立，組織律師開展業(yè)務(wù)活動(dòng)的律師執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)。截止2008年初我國律師事務(wù)所已經(jīng)發(fā)展到1．3萬多家。二、律師事務(wù)所的組織形式（一）國資律師事務(wù)所國家出資設(shè)立依法自主開展律師業(yè)務(wù)以該所的全部資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任（二）合伙制律師事務(wù)所

普通合伙或者特殊的普通合伙形式合伙人按照合伙形式對(duì)該律師事務(wù)所的債務(wù)依法承擔(dān)責(zé)任。合伙企業(yè)法55條：以專業(yè)知識(shí)和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)，可以設(shè)立為特殊的普通合伙企業(yè)。合伙企業(yè)法第57條：一個(gè)合伙人或者數(shù)個(gè)合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)，由全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。（三）個(gè)人律師事務(wù)所設(shè)立人對(duì)律師事務(wù)所的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。廣東省首家個(gè)人律師事務(wù)所2008年12月18日在中山掛牌（張秋楠）第二節(jié)律師事務(wù)所的設(shè)置與管理一、律師事務(wù)所的設(shè)置

（一）一般條件：1.有自己的名稱、住所和章程；2.有符合本法規(guī)定的律師；3.設(shè)立人應(yīng)當(dāng)是具有一定的執(zhí)業(yè)經(jīng)歷，且三年內(nèi)未受過停止執(zhí)業(yè)處罰的律師；4.有符合國務(wù)院司法行政部門規(guī)定數(shù)額的資產(chǎn)。數(shù)額見司法部2008年《律師事務(wù)所管理辦法》廣東省司法廳關(guān)于律師事務(wù)所設(shè)立的管理辦法（2009年8月1日起施行）設(shè)立普通合伙律師事務(wù)所應(yīng)具備：1.有自己的名稱、住所和章程；2.有書面合伙協(xié)議；3.有三名以上合伙人作為設(shè)立人；4.有人民幣三十萬元以上的資產(chǎn)；5.設(shè)立人具有三年以上執(zhí)業(yè)經(jīng)歷。設(shè)立特殊的普通合伙律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)具備：1.有自己的名稱、住所和章程；2.有書面合伙協(xié)議；3.有二十名以上合伙人作為設(shè)立人；4.有人民幣一千萬元以上的資產(chǎn)；5.設(shè)立人具有三年以上執(zhí)業(yè)經(jīng)歷。設(shè)立個(gè)人律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)具備：1.有自己的名稱、住所和章程；2.有人民幣十萬元以上的資產(chǎn)；3.設(shè)立人具有五年以上執(zhí)業(yè)經(jīng)歷。（二）設(shè)立律師事務(wù)所的程序

向設(shè)區(qū)的市級(jí)或者直轄市的區(qū)人民政府司法行政部門提出申請(qǐng)，受理部門應(yīng)自受理之日起二十日內(nèi)予以審查，并將審查意見和全部申請(qǐng)材料報(bào)上級(jí)司法行政部門。省級(jí)司法行政部門應(yīng)當(dāng)自收到報(bào)送材料之日起十日內(nèi)予以審核，作出是否準(zhǔn)予設(shè)立的決定。（三）律師事務(wù)所分所的設(shè)立成立三年以上并具有二十名以上執(zhí)業(yè)律師的合伙律師事務(wù)所，可以設(shè)立分所。設(shè)立分所，須經(jīng)擬設(shè)立分所所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府司法行政部門審核。合伙律師事務(wù)所對(duì)其分所的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。二、律師事務(wù)所的終止1.不能保持法定設(shè)立條件，經(jīng)限期整改仍不符合條件的；2.律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)證書被依法吊銷的；3.自行決定解散的；4.法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)終止的其他情形。1.接受委托制度

律師事務(wù)所統(tǒng)一接受委托與委托人簽訂書面委托合同律師個(gè)人不能收案2.案件討論制度三、律師事務(wù)所的管理制度3.業(yè)務(wù)檔案制度（1）訴訟類：包括刑事辯護(hù)和代理、民事訴訟代理、經(jīng)濟(jì)訴訟代理、行政訴訟代理；（2）非訴訟類：法律顧問、仲裁代理、咨詢代書、其他非訴訟業(yè)務(wù)。（3）涉外類歸檔原則：按年度和一案一卷、一卷一號(hào)立卷4.業(yè)務(wù)培訓(xùn)制度5.獎(jiǎng)懲制度6.收費(fèi)制度第三節(jié)律師業(yè)務(wù)及收費(fèi)一、律師業(yè)務(wù)1.接受公民、法人和其他組織的聘請(qǐng)、擔(dān)任法律顧問；2.接受民事案件、行政案件當(dāng)事人的委托，擔(dān)任代理人，參加訴訟；3.參與刑事案件接受刑事案件犯罪嫌疑人的聘請(qǐng)，為其提供法律咨詢，代理申訴、控告，申請(qǐng)取保候?qū)彛ò讣刹殡A段）接受犯罪嫌疑人、被告人的委托或者人民法院的指定，擔(dān)任辯護(hù)人（審查起訴及審理階段）接受自訴案件自訴人、刑事附帶民事訴訟案件當(dāng)事人、公訴案件被害人或者其近親屬的委托，擔(dān)任代理人，參加訴訟。4.接受委托，代理各類訴訟案件的申訴；5.接受委托，參加調(diào)解、仲裁活動(dòng)；6.接受委托，提供非訴訟法律服務(wù)；7.解答有關(guān)法律的詢問、代寫訴訟文書和有關(guān)法律事務(wù)的其他文書。二、律師業(yè)務(wù)收費(fèi)（一）律師收費(fèi)制度的改革與變遷

1991年《律師業(yè)務(wù)收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)》（司法部、財(cái)政部和國家物價(jià)局聯(lián)合制定）法律咨詢，不涉及財(cái)產(chǎn)關(guān)系的，每件1－5元涉及一般財(cái)產(chǎn)關(guān)系的，每件2-10元代理刑事案件，每件30-130元1997年，司法部首次在《律師收費(fèi)管理辦法》中確定了“律師可以和當(dāng)事人協(xié)商收費(fèi)”的原則，但僅適用于非訴業(yè)務(wù)。2006年，發(fā)改委、司法部聯(lián)合發(fā)布《律師收費(fèi)服務(wù)管理辦法》。（二）律師業(yè)務(wù)收費(fèi)的原則

實(shí)行統(tǒng)一收費(fèi)制度收費(fèi)公開（明碼標(biāo)價(jià)）（三）律師業(yè)務(wù)收費(fèi)的方式計(jì)時(shí)收費(fèi)：適用于全部法律服務(wù)活動(dòng)計(jì)件收費(fèi)：各類訴訟、仲裁及案件執(zhí)行法律事務(wù)協(xié)商收費(fèi)廣東省律師法律服務(wù)收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)1.計(jì)時(shí)收費(fèi)適用范圍：全部律師服務(wù)事項(xiàng)收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)：200－3000元／小時(shí)上下浮動(dòng)幅度：20％2.計(jì)件收費(fèi)適用于不涉及財(cái)產(chǎn)關(guān)系的法律事務(wù)刑事：（1）偵查階段：2000-6000元/件（2）審查起訴階段：6000-16000元/件（3）審判階段：6000-33000元/件不涉及財(cái)產(chǎn)的民事、行政訴訟：3000-20000元