律師實(shí)務(wù)-律師的素質(zhì)執(zhí)業(yè)紀(jì)律和懲戒制度(第五章)

第五章律師的素質(zhì)、執(zhí)業(yè)紀(jì)律和懲戒制度第一節(jié)律師素質(zhì)－、法律知識的綜合運(yùn)用能力確定準(zhǔn)確的法律關(guān)系，做到以事實(shí)為依據(jù)準(zhǔn)確理解適用法律，做到以“以法律為準(zhǔn)繩”（一）掌握基本的法學(xué)知識并精通某個領(lǐng)域或某個專業(yè)的法學(xué)知識。如《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第二條規(guī)定“消費(fèi)者為生活消費(fèi)需要購買、使用商品或者接受服務(wù)，其權(quán)益受本法保護(hù)；本法未作規(guī)定的，受其他有關(guān)法律、法規(guī)保護(hù)?！眲t知假買假受不受消法保護(hù)，即能不能退一賠一，還是只能按合同法規(guī)定賠償損失？即屬法律理解問題。（二）發(fā)展綜合適用法學(xué)知識的能力準(zhǔn)確分析法律關(guān)系。比如甲乙雙方是要好的朋友，有天兩人外出路過一彩票出售點(diǎn)，甲交乙10元錢，乙購彩票中獎，則獎金應(yīng)如何分配？甲交乙10元錢為借款，則獎金歸乙，乙還10元錢；甲交乙10元錢為贈與，則獎金歸乙，乙無須還10元錢；甲交乙10元錢為委托，則獎金歸甲，乙無須還10元錢；甲交乙10元錢為合作（甲出錢，乙系勞力或說運(yùn)氣），乙無須還10元錢，則獎金由甲乙均分。二、豐富的社會知識占有能力——有利于認(rèn)定事實(shí)

例：林肯的上弦月之辯林肯在當(dāng)律師時，一被告人被指控謀財害命。證人發(fā)誓說11月18日（農(nóng)歷上旬）晚11時他親眼看到被告人開槍將被害人打死。林肯問證人：“你的方位？”答：“被告人東面。”問：“你在草堆后，被告人在大樹下，兩處相距30公尺，你能看清嗎？”答：“看得很清楚，因?yàn)樵鹿夂芰痢！眴枺骸澳憧隙ú皇菑囊轮矫嬲J(rèn)清的？”答：“不是的，我肯定認(rèn)清了他的臉蛋，因?yàn)樵鹿庹赵谒哪樕?。”問：“你能肯定時間是在晚上11時嗎？”答：“充分肯定。因?yàn)槲一匚菘戳藭r鐘，當(dāng)時正是11時15分?！辫b于晚上11時的上弦月已正西下，林肯立即指出：“我不能不告訴大家，這個證人是個徹頭徹尾的騙子。他一口咬定11月18日晚上11時在月光下認(rèn)清了被告人的臉，請大家想一想，當(dāng)時如果被告人的臉朝著月光，那么站在被告人東邊的證人就只能看到被告人的后腦勺，而不能看到被告人的臉孔；如果被告人的臉背著月光，那么距離30公尺遠(yuǎn)的證人也不能看清被告人的臉孔；不管被告人當(dāng)時是向著月光還是背著月光，證人都不能看清被告人的臉孔。”法庭最后宣告被告人無罪。三、律師要有一定的文學(xué)修養(yǎng)劉燕文訴北京大學(xué)學(xué)位案中何兵代理詞結(jié)語審判長、審判員，今天，原告用一紙?jiān)V狀載來了他美好的夢想，也載來了我們共同的夢想，這就是，讓司法的陽光照耀科學(xué)的殿堂。一切在變，一切在流淌，但有一種東西是不能放棄的，那是對正義的追求；一切在變，一切在流淌，但有一種東西是不能放棄的，那是對司法的信仰。本諸對正義的渴望，本諸對司法的信仰，我們走上了法律的殿堂，并向你們說出了心中深深的渴望。請記住原告的吶喊：“千萬不要不理我這個無權(quán)無勢的老實(shí)人，因?yàn)槟銈兪俏业淖詈笠痪€希望！”

四、律師要有善辯的口才“康妮訴全國通用汽車公司”案康妮如果出庭的話，那便是她坐的地方，不過不是坐在那椅子上，而是坐在一張?zhí)刂频妮喴沃小R格雷先生能言善辯，在他滔滔不絕地講述時，我一直在洗耳恭聽著。我要告訴諸位，我被他的話深深地打動了。一個缺臂短腿的24歲的姑娘竟然攻擊起一家擁有數(shù)十億美元的汽車公司來，這實(shí)在使我感到難過。這個女子此刻正在家里望著，她愛財如命，一心等待著接到一個電話，通知她已經(jīng)成為富翁?？墒撬蔀楦晃桃院竽芨墒裁茨?？上街去買鉆石戒指嗎？可她沒有手?。≠I舞鞋嗎？她沒有腳啊！添置她永遠(yuǎn)沒法穿著的華麗時裝？購置一輛高級轎車把她送到舞會上去嗎？可誰也不會邀請她去跳舞啊！請諸位想一想吧，她用這筆錢到底能換取什么歡樂呢？馬格雷先生這一輩子從來沒有一次見到過500萬美元，我也沒有見過。但是我要向你們講明，如果我把500萬元美元的現(xiàn)鈔贈給你們中的任何一位，而作為交換的惟一條件是砍去你的雙手和雙腳。這樣，我想500萬美元也未必見得就是一筆可觀的收益了。五、律師要有一定的應(yīng)變能力六、律師要有科學(xué)的思維方式

邏輯的思維方式“半費(fèi)之訟”半費(fèi)之訟古希臘有一個名叫歐提勒士的人，他向著名的辯者普羅達(dá)哥拉斯學(xué)法律。兩人曾訂有合同，約定在歐提勒士畢業(yè)時付一半學(xué)費(fèi)給普羅達(dá)哥拉斯，另一半學(xué)費(fèi)則等歐提勒士畢業(yè)后頭一次打贏官司時付清。但畢業(yè)后，歐提勒士并不執(zhí)行律師職務(wù)，總不打官司。普羅達(dá)哥拉斯等得不耐煩了，于是向法庭狀告歐提勒士，他提出了以下二難推理：如果歐提勒士這場官司勝訴，那么，按合同的約定，他應(yīng)付給我另一半學(xué)費(fèi)；如果歐提勒士這場官司敗訴，那么按法庭的判決，他也應(yīng)付給我另一半學(xué)費(fèi)；他這場官司或者勝訴或者敗訴，所以，他無論是哪一種情況都應(yīng)付給我另一半學(xué)費(fèi)。而歐提勒士則針對老師的理論提出一個完全相反的二難推理：如果我這場官司勝訴，那么，按法庭的判決，我不應(yīng)付給普羅達(dá)哥拉斯另一半學(xué)費(fèi)；如果我這場官司敗訴，那么，按合同的約定，我也不應(yīng)付給普羅達(dá)哥拉斯另一半學(xué)費(fèi)；我這場官司或者勝訴或者敗訴，所以我不應(yīng)付給他另一半學(xué)費(fèi)。一、律師在其工作機(jī)構(gòu)中的紀(jì)律１.律師不得私自接受當(dāng)事人的委托，不得私自向委托人收取報酬或者其他費(fèi)用。２.律師不得同時在兩個以上的律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)。３.律師不得拒絕或疏怠履行指派承擔(dān)的法律援助義務(wù)。第二節(jié)律師的執(zhí)業(yè)紀(jì)律《刑事訴訟法》規(guī)定的指定辯護(hù)情形公訴人出庭公訴的案件，被告人因經(jīng)濟(jì)困難或者其他原因沒有委托辯護(hù)人的，法院可以指定承擔(dān)法律援助義務(wù)的律師為其提供辯護(hù)。被告人是盲、聾、啞或者未成年人而沒有委托辯護(hù)人的，法院應(yīng)當(dāng)指定被告人可能被判處死刑而沒有委托辯護(hù)人的，人民法院應(yīng)當(dāng)指定二、律師在訴訟與仲裁活動中的紀(jì)律１.律師不得以影響案件的審理和裁決為目的，與本案審判人員、檢察人員、仲裁員在非辦公場所接觸；2.不得向法官、檢察官、仲裁員以及其他有關(guān)工作人員行賄，介紹賄賂或者指使、誘導(dǎo)當(dāng)事人行賄，或者以其他不正當(dāng)方式影響法官、檢察官、仲裁員以及其他有關(guān)工作人員依法辦理案件；3.律師在代理案件之前及其代理過程中，不得向當(dāng)事人宣傳自己與有管轄權(quán)的執(zhí)法機(jī)關(guān)及有關(guān)執(zhí)法人員有親朋關(guān)系，也不能利用這種關(guān)系。4.不得故意提供虛假證據(jù)或者威脅、利誘他人提供虛假證據(jù)，妨礙對方當(dāng)事人合法取得證據(jù)；5.擾亂法庭、仲裁庭秩序，干擾訴訟、仲裁活動的正常進(jìn)行。三、律師與委托人、對方當(dāng)事人關(guān)系的紀(jì)律1.律師不得為謀取代理或辯護(hù)業(yè)務(wù)而作虛假承諾。2.律師不得在明知的情況下為委托人非法的、不道德的或具有欺詐性的要求或行為提供服務(wù)和幫助。3.律師接受委托后無正當(dāng)理由，不得拒絕辯護(hù)或代理。4.律師接受當(dāng)事人委托后,不得擅自轉(zhuǎn)委托他人代理。5.律師不得超越委托權(quán)限，不得利用委托關(guān)系從事與委托代理的法律事務(wù)無關(guān)的活動。6.律師不得在同一案件中為雙方當(dāng)事人擔(dān)任代理人。7.律師不得在與委托人依法解除委托關(guān)系后在同一案件中擔(dān)任有利益沖突的他方當(dāng)事人的代理人。四、律師同行之間關(guān)系的紀(jì)律1.律師不得損害其他律師的威信和名譽(yù)2.律師不得阻撓或者拒絕委托人再委托其他律師參與法律服務(wù)3.禁止律師進(jìn)行下列不正當(dāng)競爭貶損或詆毀其他律師和律師事務(wù)所；給委托人或介紹人各種名義的財、物和利益許諾；用新聞媒介或其他手段炫耀自己、招攬業(yè)務(wù)、排斥同行；利用與行政機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體以及經(jīng)濟(jì)組織的關(guān)系進(jìn)行業(yè)務(wù)壟斷；其他不正當(dāng)?shù)母偁幨侄巍＞鏇]收違法所得罰款暫停執(zhí)業(yè)吊銷其律師執(zhí)業(yè)證書構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任第三節(jié)律師懲戒制度附：律師法的相關(guān)規(guī)定一、律師有下列行為之一的，由設(shè)區(qū)的市級或者直轄市的區(qū)人民政府司法行政部門給予警告，可以處五千元以下的罰款；有違法所得的，沒收違法所得；情節(jié)嚴(yán)重的，給予停止執(zhí)業(yè)三個月以下的處罰：（一）同時在兩個以上律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)的；（二）以不正當(dāng)手段承攬業(yè)務(wù)的；（三）在同一案件中為雙方當(dāng)事人擔(dān)任代理人，或者代理與本人及其近親屬有利益沖突的法律事務(wù)的；（四）從人民法院、人民檢察院離任后二年內(nèi)擔(dān)任訴訟代理人或者辯護(hù)人的；（五）拒絕履行法律援助義務(wù)的。附：律師法的相關(guān)規(guī)定二、律師有下列行為之一的，由設(shè)區(qū)的市級或者直轄市的區(qū)人民政府司法行政部門給予警告，可以處一萬元以下的罰款；有違法所得的，沒收違法所得；情節(jié)嚴(yán)重的，給予停止執(zhí)業(yè)三個月以上六個月以下的處罰：（一）私自接受委托、收取費(fèi)用，接受委托人財物或者其他利益的；（二）接受委托后，無正當(dāng)理由，拒絕辯護(hù)或者代理，不按時出庭參加訴訟或者仲裁的；（三）利用提供法律服務(wù)的便利牟取當(dāng)事人爭議的權(quán)益的；（四）泄露商業(yè)秘密或者個人隱私的。三、律師有下列行為之一的，由設(shè)區(qū)的市級或者直轄市的區(qū)人民政府司法行政部門給予停止執(zhí)業(yè)六個月以上一年以下的處罰，可以處五萬元以下的罰款；有違法所得的，沒收違法所得；情節(jié)嚴(yán)重的，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府司法行政部門吊銷其律師執(zhí)業(yè)證書；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：（一）違反規(guī)定會見法官、檢察官、仲裁員以及其他有關(guān)工作人員，或者以其他不正當(dāng)方式影響依法辦理案件的；（二）向法官、檢察官、仲裁員以及其他有關(guān)工作人員行賄，介紹賄賂或者指使、誘導(dǎo)當(dāng)事人行賄的；（三）向司法行政部門提供虛假材料或者有其他弄虛作假行為的；（四）故意提供虛假證據(jù)或者威脅、利誘他人提供虛假證據(jù)，妨礙對方當(dāng)事人合法取得證據(jù)的；（五）接受對方當(dāng)事人財物或者其他利益，與對方當(dāng)事人或者第三人惡意串通，侵害委托人權(quán)益的；（六）擾亂法庭、仲裁庭秩序，干擾訴訟、仲裁活動的正常進(jìn)行的；（七）煽動、教唆當(dāng)事人采取擾亂公共秩序、危害公共安全等非法手段解決爭議的；（八）發(fā)表危害國家安全、惡意誹謗他人、嚴(yán)重擾亂法庭秩序的言論的；（九）泄露國家秘密的。律師因故意犯罪受到刑事處罰的，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府司法行政部門吊銷其律師執(zhí)業(yè)證書。律師因違反本法規(guī)定，在受到警告處罰后一年內(nèi)又發(fā)生應(yīng)當(dāng)給予警告處罰情形的，由設(shè)區(qū)的市級或者直轄市的區(qū)人民政府司法行政部門給予停止執(zhí)業(yè)三個月以上一年以下的處罰；在受到停止執(zhí)業(yè)處罰期滿后二年內(nèi)又發(fā)生應(yīng)當(dāng)給予停止執(zhí)業(yè)處罰情形的，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府司法行政部門吊銷其律師執(zhí)業(yè)證書。第六章律師事務(wù)所與律師管理第一節(jié)律師事務(wù)所概述－、概念依法設(shè)立，組織律師開展業(yè)務(wù)活動的律師執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)。截止2008年初我國律師事務(wù)所已經(jīng)發(fā)展到1．3萬多家。二、律師事務(wù)所的組織形式（一）國資律師事務(wù)所國家出資設(shè)立依法自主開展律師業(yè)務(wù)以該所的全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任（二）合伙制律師事務(wù)所

普通合伙或者特殊的普通合伙形式合伙人按照合伙形式對該律師事務(wù)所的債務(wù)依法承擔(dān)責(zé)任。合伙企業(yè)法55條：以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)，可以設(shè)立為特殊的普通合伙企業(yè)。合伙企業(yè)法第57條：一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)，由全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。（三）個人律師事務(wù)所設(shè)立人對律師事務(wù)所的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。廣東省首家個人律師事務(wù)所2008年12月18日在中山掛牌（張秋楠）第二節(jié)律師事務(wù)所的設(shè)置與管理一、律師事務(wù)所的設(shè)置

（一）一般條件：1.有自己的名稱、住所和章程；2.有符合本法規(guī)定的律師；3.設(shè)立人應(yīng)當(dāng)是具有一定的執(zhí)業(yè)經(jīng)歷，且三年內(nèi)未受過停止執(zhí)業(yè)處罰的律師；4.有符合國務(wù)院司法行政部門規(guī)定數(shù)額的資產(chǎn)。數(shù)額見司法部2008年《律師事務(wù)所管理辦法》廣東省司法廳關(guān)于律師事務(wù)所設(shè)立的管理辦法（2009年8月1日起施行）設(shè)立普通合伙律師事務(wù)所應(yīng)具備：1.有自己的名稱、住所和章程；2.有書面合伙協(xié)議；3.有三名以上合伙人作為設(shè)立人；4.有人民幣三十萬元以上的資產(chǎn)；5.設(shè)立人具有三年以上執(zhí)業(yè)經(jīng)歷。設(shè)立特殊的普通合伙律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)具備：1.有自己的名稱、住所和章程；2.有書面合伙協(xié)議；3.有二十名以上合伙人作為設(shè)立人；4.有人民幣一千萬元以上的資產(chǎn)；5.設(shè)立人具有三年以上執(zhí)業(yè)經(jīng)歷。設(shè)立個人律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)具備：1.有自己的名稱、住所和章程；2.有人民幣十萬元以上的資產(chǎn)；3.設(shè)立人具有五年以上執(zhí)業(yè)經(jīng)歷。（二）設(shè)立律師事務(wù)所的程序

向設(shè)區(qū)的市級或者直轄市的區(qū)人民政府司法行政部門提出申請，受理部門應(yīng)自受理之日起二十日內(nèi)予以審查，并將審查意見和全部申請材料報上級司法行政部門。省級司法行政部門應(yīng)當(dāng)自收到報送材料之日起十日內(nèi)予以審核，作出是否準(zhǔn)予設(shè)立的決定。（三）律師事務(wù)所分所的設(shè)立成立三年以上并具有二十名以上執(zhí)業(yè)律師的合伙律師事務(wù)所，可以設(shè)立分所。設(shè)立分所，須經(jīng)擬設(shè)立分所所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府司法行政部門審核。合伙律師事務(wù)所對其分所的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。二、律師事務(wù)所的終止1.不能保持法定設(shè)立條件，經(jīng)限期整改仍不符合條件的；2.律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)證書被依法吊銷的；3.自行決定解散的；4.法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)終止的其他情形。1.接受委托制度

律師事務(wù)所統(tǒng)一接受委托與委托人簽訂書面委托合同律師個人不能收案2.案件討論制度三、律師事務(wù)所的管理制度3.業(yè)務(wù)檔案制度（1）訴訟類：包括刑事辯護(hù)和代理、民事訴訟代理、經(jīng)濟(jì)訴訟代理、行政訴訟代理；（2）非訴訟類：法律顧問、仲裁代理、咨詢代書、其他非訴訟業(yè)務(wù)。（3）涉外類歸檔原則：按年度和一案一卷、一卷一號立卷4.業(yè)務(wù)培訓(xùn)制度5.獎懲制度6.收費(fèi)制度第三節(jié)律師業(yè)務(wù)及收費(fèi)一、律師業(yè)務(wù)1.接受公民、法人和其他組織的聘請、擔(dān)任法律顧問；2.接受民事案件、行政案件當(dāng)事人的委托，擔(dān)任代理人，參加訴訟；3.參與刑事案件接受刑事案件犯罪嫌疑人的聘請，為其提供法律咨詢，代理申訴、控告，申請取保候?qū)彛ò讣刹殡A段）接受犯罪嫌疑人、被告人的委托或者人民法院的指定，擔(dān)任辯護(hù)人（審查起訴及審理階段）接受自訴案件自訴人、刑事附帶民事訴訟案件當(dāng)事人、公訴案件被害人或者其近親屬的委托，擔(dān)任代理人，參加訴訟。4.接受委托，代理各類訴訟案件的申訴；5.接受委托，參加調(diào)解、仲裁活動；6.接受委托，提供非訴訟法律服務(wù)；7.解答有關(guān)法律的詢問、代寫訴訟文書和有關(guān)法律事務(wù)的其他文書。二、律師業(yè)務(wù)收費(fèi)（一）律師收費(fèi)制度的改革與變遷

1991年《律師業(yè)務(wù)收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)》（司法部、財政部和國家物價局聯(lián)合制定）法律咨詢，不涉及財產(chǎn)關(guān)系的，每件1－5元涉及一般財產(chǎn)關(guān)系的，每件2-10元代理刑事案件，每件30-130元1997年，司法部首次在《律師收費(fèi)管理辦法》中確定了“律師可以和當(dāng)事人協(xié)商收費(fèi)”的原則，但僅適用于非訴業(yè)務(wù)。2006年，發(fā)改委、司法部聯(lián)合發(fā)布《律師收費(fèi)服務(wù)管理辦法》。（二）律師業(yè)務(wù)收費(fèi)的原則

實(shí)行統(tǒng)一收費(fèi)制度收費(fèi)公開（明碼標(biāo)價）（三）律師業(yè)務(wù)收費(fèi)的方式計時收費(fèi)：適用于全部法律服務(wù)活動計件收費(fèi)：各類訴訟、仲裁及案件執(zhí)行法律事務(wù)協(xié)商收費(fèi)廣東省律師法律服務(wù)收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)1.計時收費(fèi)適用范圍：全部律師服務(wù)事項(xiàng)收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)：200－3000元／小時上下浮動幅度：20％2.計件收費(fèi)適用于不涉及財產(chǎn)關(guān)系的法律事務(wù)刑事：（1）偵查階段：2000-6000元/件（2）審查起訴階段：6000-16000元/件（3）審判階段：6000-33000元/件不涉及財產(chǎn)的民事、行政訴訟：3000-20000元