第十章共同犯罪

刑法學(xué)講義主講人：周立剛

第一節(jié)共同犯罪概述第二節(jié)共同犯罪的成立條件第三節(jié)共同犯罪的形式第四節(jié)共同犯罪人的分類及刑事責(zé)任第五節(jié)共同犯罪的特殊問(wèn)題第十章共同犯罪

“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪”?！岸艘陨瞎餐^(guò)失犯罪，不以共同犯罪論處；應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的，按照他們所犯的罪分別處罰”。《刑法》第25條

第一節(jié)共同犯罪概念一、必須二人以上二、必須有共同故意（一）共同故意的含義“共同故意”包括兩個(gè)內(nèi)容：一是各共犯人均有相同的犯罪故意，二是各共犯人之間具有意思聯(lián)絡(luò)。

視頻：《追捕》片段

關(guān)于片面共犯

（二）沒(méi)有共同故意的情形三、必須有共同行為

第二節(jié)共同犯罪的成立條件1.二人以上共同過(guò)失犯罪2.同時(shí)犯3.二人以上實(shí)施危害行為，罪過(guò)形式不同的

（例：刑400-2與刑316）4.實(shí)施犯罪時(shí)故意內(nèi)容不同的5.超出共同故意之外的犯罪（實(shí)行犯過(guò)限）

視頻：《天下無(wú)賊》打劫片段6.事后通謀的窩藏行為、包庇行為7.間接正犯8.先后實(shí)施的相關(guān)犯罪行為，彼此沒(méi)有主觀

聯(lián)系的（二）沒(méi)有共同故意的情形

片面共犯是指參與同一犯罪的人中，一方認(rèn)識(shí)到自己是在和他人共同犯罪，而另一方?jīng)]有認(rèn)識(shí)到有他人和自己共同犯罪。我國(guó)刑法理論大多肯定片面幫助犯。一般認(rèn)為以從犯處理為宜。片面共犯可能存在三種情況：

關(guān)于片面共犯

一是片面的共同實(shí)行，即實(shí)行的一方?jīng)]有認(rèn)識(shí)到另一方的實(shí)行行為。二是片面的教唆，即被教唆者沒(méi)有意識(shí)到自己被教唆的情況。三是片面的幫助，即實(shí)行的一方?jīng)]有認(rèn)識(shí)到另一方的幫助行為。例如，甲明知乙正在追殺丙，由于其與丙有仇，便暗中設(shè)置障礙物將丙絆倒，從而使乙順利地殺害丙。片面共犯可能存在三種情況：

“共同行為”指各共犯人的行為在共同故意支配下相互配合、相互協(xié)調(diào)、相互補(bǔ)充，形成為一個(gè)整體。

共同犯罪的表現(xiàn)形式：一是共同作為；

二是共同不作為；

三是作為與不作為相結(jié)合共同犯罪行為的分工可能表現(xiàn)為四種情況：一是實(shí)行行為；二是組織行為；三是教唆行為；四是幫助行為。視頻：共同的“釣魚”行為三、必須有共同行為（一）任意的共同犯罪和必要的共同犯罪（二）事前通謀的共同犯罪和事中通謀的共同犯罪

承繼共犯（三）簡(jiǎn)單的共同犯罪和復(fù)雜的共同犯罪部分實(shí)行全部責(zé)任的原則（四）一般的共同犯罪和特別(有組織）的共同犯罪

犯罪集團(tuán)視頻：1.2

第三節(jié)共同犯罪的形式

例如，甲意欲搶劫而對(duì)A實(shí)施了暴力，在抑制了A的反抗后，乙到了現(xiàn)場(chǎng)，并且明知甲在搶劫A的財(cái)物，乙與甲一起共同強(qiáng)取了A的財(cái)物。在這種情況下，甲與乙仍然成立搶劫罪的共同犯罪。

再如，丙意欲搶劫B的財(cái)物而對(duì)其實(shí)施暴力，并且造成了B的重傷，此時(shí)丁到了現(xiàn)場(chǎng)，并且明知丙要搶劫B的財(cái)物，丁與丙一起共同劫取了B的財(cái)物。丁雖然與丙構(gòu)成搶劫罪的共同犯罪，但丁不對(duì)B的重傷承擔(dān)刑事責(zé)任，只有丙對(duì)B的重傷承擔(dān)刑事責(zé)任。分清不同情況區(qū)別處理

例如，甲、乙二人共同故意殺A，即使只是甲的一發(fā)子彈打中了A，乙也應(yīng)承擔(dān)殺人既遂的責(zé)任再如，丙、丁二人共同故意傷害B，但不知道是誰(shuí)的行為導(dǎo)致了B的重傷，對(duì)此，丙、丁二人均應(yīng)對(duì)B的重傷承擔(dān)責(zé)任。“部分行為，全部責(zé)任”的原則1.對(duì)行性共同犯罪

2.聚合性共同犯罪

3.集團(tuán)性共同犯罪

必要的共同犯罪

如果先行為人已實(shí)施一部分實(shí)行行為后，后行為人以共同犯罪的意思參與實(shí)行或者提供幫助，則為承繼的共同犯罪。后行為人就其參與后的行為與先行為人構(gòu)成共同犯罪。至于后行為人就其參與前的行為是否承擔(dān)刑事責(zé)任，則應(yīng)分清不同情況區(qū)別處理。承繼共犯

1.《刑法》26—2“三人以上為共同實(shí)施犯罪而組成的較為固定的犯罪組織，是犯罪集團(tuán)?！?.構(gòu)成犯罪集團(tuán)必須具備的條件

3.我國(guó)刑法規(guī)定的犯罪集團(tuán)的類型犯罪集團(tuán)

一、主犯及其刑事責(zé)任二、從犯及其刑事責(zé)任三、脅從犯及其刑事責(zé)任四、教唆犯及其刑事責(zé)任

視頻討論：安徽阜陽(yáng)吳某殺妻案第四節(jié)共犯人的分類及其刑事責(zé)任

（一）主犯的概念與種類“組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪活動(dòng)的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯?！?/p>

1.犯罪集團(tuán)的首要分子2.在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子（又稱其他主犯，或首要分子以外的主犯）（二）主犯與首要分子的關(guān)系（三）主犯的刑事責(zé)任一、主犯及其刑事責(zé)任

1.首要分子分為兩類：一是犯罪集團(tuán)中的首要分子；二是聚眾犯罪中的首要分子。2.犯罪集團(tuán)中的主犯不一定是首要分子，因?yàn)樵诜缸锛瘓F(tuán)中，除了首要分子是主犯以外，其他起主要作用的犯罪分子也是主犯，但他們不是首要分子。3.在聚眾犯罪構(gòu)成共同犯罪的情況下，原則上也可以認(rèn)定其中的首要分子是主犯。（例外，刑291聚眾擾亂公共場(chǎng)所秩序、交通秩序罪。）（二）主犯與首要分子的關(guān)系

《刑法》第97條規(guī)定：“本法所稱首要分子，是指在犯罪集團(tuán)或者聚眾犯罪中起組織、策劃、指揮作用的犯罪分子?！?/p>

首要分子

1.“集團(tuán)所犯的全部罪行”并不等同于“集團(tuán)成員所犯的全部罪行”；2.如何判斷集團(tuán)成員的行為是否實(shí)行過(guò)限呢？

可以結(jié)合犯罪集團(tuán)的性質(zhì)進(jìn)行判斷，因?yàn)榉缸锛瘓F(tuán)的性質(zhì)在很大程度上體現(xiàn)了犯罪集團(tuán)的共同故意。以某一種或某幾種確定性質(zhì)的犯罪為目的的集團(tuán)，如果個(gè)別成員實(shí)施了確定性質(zhì)的犯罪之外的犯罪，則可認(rèn)定為實(shí)行過(guò)限。集團(tuán)所犯的全部罪行“對(duì)于第三款規(guī)定以外的主犯，應(yīng)當(dāng)按照其所參與的或者組織、指揮的全部犯罪處罰?！狈缸锛瘓F(tuán)的首要分子以外的主犯，應(yīng)分為兩種情況處罰：

對(duì)于組織、指揮共同犯罪的人（如聚眾共同犯罪中的首要分子），應(yīng)當(dāng)按照其組織、指揮的全部犯罪處罰；

對(duì)于沒(méi)有從事組織、指揮活動(dòng)但在共同犯罪中起主要作用的人，應(yīng)按其參與的全部犯罪處罰。其他主犯的刑事責(zé)任“在共同犯罪中起次要或者輔助作用的，是從犯?！?.從犯的種類：從犯是相對(duì)于主犯而言的。主犯是共同犯罪中的核心人物，沒(méi)有主犯就不可能成立共同犯罪。在共同犯罪中，只有主犯（須二人以上）沒(méi)有從犯的現(xiàn)象是存在。

2.處罰原則《刑法》第27條第2款規(guī)定：“對(duì)于從犯，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕或者免除處罰?！?/p>

視頻：薄谷開來(lái)、張曉軍故意殺人案

二、從犯及其刑事責(zé)任1.“對(duì)于被脅迫參加犯罪的”，是脅從犯。2.脅從犯的認(rèn)定：（1）脅從犯可能轉(zhuǎn)化為從犯或主犯；（2）行為人身體完全受強(qiáng)制、完全喪失意志自由時(shí)實(shí)施的某種行為，以及符合緊急避險(xiǎn)條件的行為，不成立脅從犯。3.對(duì)于脅從犯，“應(yīng)當(dāng)按照他的犯罪情節(jié)減輕處罰或者免除處罰”。

其中的“情節(jié)”主要是指被脅迫的程度、在共同犯罪中所起的作用。三、脅從犯及其刑事責(zé)任

例如，搶劫犯持槍劫持出租車司機(jī)，令司機(jī)將其送往某銀行實(shí)施搶劫行為的，出租車司機(jī)因?yàn)橥耆珕适б庵咀杂?，不?gòu)成搶劫罪的脅從犯。再如，民航飛機(jī)在飛行中突遭武裝歹徒劫持，機(jī)長(zhǎng)為避免機(jī)毀人亡，不得已將飛機(jī)開往歹徒指定地點(diǎn)。機(jī)長(zhǎng)的行為是緊急避險(xiǎn)，不是劫機(jī)犯的脅從犯。不成立脅從犯情形（一）教唆犯的概念和成立條件“教唆他人犯罪的，是教唆犯?！保ǘ┙趟舴傅恼J(rèn)定（三）教唆犯的處罰四、教唆犯及其刑事責(zé)任（1）教唆犯所教唆的對(duì)象（被教唆的人）必須是特定的達(dá)到刑事責(zé)任年齡，具有刑事責(zé)任能力的人。

間接正犯（2）必須有教唆行為（3）必須有教唆故意2.成立教唆犯的條件將他人作為工具來(lái)利用、從而實(shí)現(xiàn)犯罪的情既，就是間接正犯。間接正犯是實(shí)行行為的一種樣態(tài)，不可單純理解為行為人。間接正犯區(qū)分為以下類型：第一，利用無(wú)責(zé)任能力者的身體活動(dòng)；第二，利用他人不屬于行為的身體活動(dòng)。例如，利用他人的反射舉動(dòng)或者睡夢(mèng)中的動(dòng)作實(shí)現(xiàn)犯罪的，屬于間接正犯。

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間接正犯第三，利用者對(duì)被利用者進(jìn)行精神或身體）強(qiáng)制，使他人喪失自由意志時(shí)，使之實(shí)施一定的犯罪活動(dòng)。例如：藥物控制。第四，利用缺乏故意的行為。這就是所謂利用不知情者的間接正犯。例如，醫(yī)生指使不知情的護(hù)士給患者注射毒藥，構(gòu)成故意殺人罪的間接正犯。第五，利用有故意的工具。第六，利用他人的合法（不知情的第三者）行為。例如：甲為了非法拘禁乙，謊稱乙是現(xiàn)行犯，使警察拘留了乙。第七，利用被害人的行為。所謂有故意的工具，就是指被利用者雖然有責(zé)任能力并且有故意，但缺乏目的犯中的目的，或者不具有身份犯中的身份。例如，甲以牟利目的利用沒(méi)有牟利目的的乙傳播淫穢物品。如果乙明知甲具有牟利目的，則乙與甲構(gòu)成傳播淫穢物品牟利罪的共犯。如果甲支配了犯罪事實(shí)，則成立間接正犯，否則成立教唆犯或者幫助犯。如果乙不僅自己沒(méi)有牟利目的，也不明知甲有牟利目的，則應(yīng)認(rèn)為甲支配了犯罪事實(shí)，肯定甲成立間接正犯。利用有故意的工具當(dāng)利用者使被害人喪失自由意志，或者使被害人對(duì)結(jié)果缺乏認(rèn)識(shí)或產(chǎn)生其他法益關(guān)系的錯(cuò)誤，導(dǎo)致被害人實(shí)施了損害自己法益的行為時(shí)，利用者成立間接正犯。如行為人強(qiáng)迫被害人自殺的，成立殺人罪的間接正犯。利用被害人的行為

1.教唆行為必須引起他人的犯罪故意，進(jìn)而使之實(shí)行犯罪。

2.教唆行為的方式?jīng)]有限制（口頭的、書面的，或示意性的動(dòng)作<如使眼色、做手勢(shì)>）。3.必須是唆使他人實(shí)施較為特定犯罪的行為，讓他人實(shí)施所謂不特定犯罪的，難以認(rèn)定為教唆行為。4.教唆行為的成立不要求行為人就具體的犯罪時(shí)間、地點(diǎn)、方法等作出指示。（２）必須有教唆行為教峻犯只能由故意構(gòu)成，過(guò)失不可能成立教唆犯。一般來(lái)說(shuō)，教唆犯認(rèn)識(shí)到自己的教唆行為會(huì)使被教唆人產(chǎn)生犯罪故意進(jìn)而實(shí)施犯罪，認(rèn)識(shí)到被教唆人實(shí)施的犯罪行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，希望或者放任被教唆人實(shí)施犯罪行為并導(dǎo)致危害結(jié)果的發(fā)生。（3）必須有教唆故意教唆行為的對(duì)象，必須是特定的；但特定并不意味著只能對(duì)一人教唆，對(duì)特定的二人以上實(shí)施教唆行為，也能成立教唆犯。

如果唆使的對(duì)象不特定，則叫“煽動(dòng)”，不成立教唆；煽動(dòng)是比教唆更為緩和的概念。特定的教唆對(duì)象（1）對(duì)于教唆犯，應(yīng)當(dāng)按照他所教唆的罪定罪。如果被教唆的人將被教唆的罪理解錯(cuò)了，實(shí)施了其他犯罪，或者在犯罪時(shí)超出了被教唆之罪的范圍，教唆犯只對(duì)自己所教唆的犯罪承擔(dān)刑事責(zé)任。實(shí)行（犯）過(guò)限

（2）對(duì)于間接教唆也應(yīng)按教唆犯處罰（3）分則將教唆他人實(shí)施特定犯罪行為規(guī)定為獨(dú)立犯罪的情形3.教唆犯的認(rèn)定

（1）“教唆他人犯罪的，應(yīng)當(dāng)按照他在共同犯罪中所起的作用處罰?！?/p>

（第29條第1款）

（2）“教唆不滿18周歲的人犯罪的，應(yīng)當(dāng)從重處罰?！?/p>

（3）“如果被教唆的人沒(méi)有犯被教唆的罪，對(duì)于教唆犯，可以從輕或者減輕處罰?！?/p>

4.教唆犯的處罰

一、共同犯罪與身份（一）無(wú)身份者與有身份者的共同犯罪（二）不真正身份犯的共同犯罪二、共同犯罪的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤三、共同犯罪與犯罪形態(tài)第四節(jié)共同犯罪的特殊問(wèn)題

1.共同犯罪人超出共同犯罪故意又犯其他罪的，對(duì)其他罪只能由實(shí)行該種犯罪行為的人負(fù)責(zé)，對(duì)其余的人不能按共同犯罪論處。這種情況叫實(shí)行犯過(guò)限。

2.教唆犯罪中實(shí)行過(guò)限的認(rèn)定：

（1）“你把他給殺了！”——明確表達(dá)的教唆

（2）“你去給他放放血”，“讓他吃點(diǎn)苦頭”。

——蓋然性教唆是一種不確定的教唆。只要基于這種教唆，他人產(chǎn)生犯意并實(shí)施一定的犯罪行為，造成了侵害后果，教唆犯就應(yīng)當(dāng)對(duì)此承擔(dān)刑事責(zé)任，不存在過(guò)限的問(wèn)題。（3）“你或者把他打一頓，或者把他家的房子給燒了，或者把他東西給偷了。”

——選擇性的教唆實(shí)行（犯）過(guò)限

1.被教唆的人在教唆者所提供的幾種方案之中選擇了一種來(lái)進(jìn)行犯罪，那么教唆犯都應(yīng)當(dāng)對(duì)此承擔(dān)刑事責(zé)任。

2.如果被教唆的人犯了所提供的所有犯罪，在這種情況下就屬于實(shí)行過(guò)限。教唆犯只是讓被教唆的人在這幾種情況中犯一種罪，并沒(méi)說(shuō)所有罪都犯，因此不是教唆他人犯數(shù)罪。如果幾種都犯了，那對(duì)教唆犯應(yīng)當(dāng)按照最重之罪的教唆的既遂來(lái)認(rèn)定。

3.教唆犯提供幾種罪，但被教唆人一種罪都沒(méi)犯，這種情況屬于刑法第29條第2款所規(guī)定的被教唆人沒(méi)犯所教唆的罪。對(duì)教唆犯應(yīng)當(dāng)按照最重之罪的教唆的未遂來(lái)認(rèn)定。選擇性的教唆

(1)教唆已滿16周歲不滿18周歲的人犯任何罪，都應(yīng)當(dāng)依照《刑法》第29條第1款的規(guī)定從重處罰。(2)教唆己滿14周歲不滿16周歲的人犯故意殺人，故意傷害致人重傷或者死亡、強(qiáng)奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪（八類行為），應(yīng)當(dāng)對(duì)教唆犯從重處罰。（3）教唆已滿14周歲不滿16周歲的人犯《刑法》第17條第2款規(guī)定以外之罪，以及教唆不滿14周歲的人犯任何罪如何處理，應(yīng)當(dāng)按照間接正犯（實(shí)踐上即按照實(shí)行犯）處理并從重處罰。（2）“教唆不滿18周歲的人

犯罪的，應(yīng)當(dāng)從重處罰?！?.就共同正犯而言，當(dāng)所有正犯者都自動(dòng)中止犯罪時(shí)，均成立中止犯。2.共同正犯中的一部分正犯自動(dòng)停止犯罪，并阻止其他正犯實(shí)行犯罪或防止結(jié)果發(fā)生時(shí)，這部分正犯就是中止犯；其他沒(méi)有自動(dòng)中止意圖與中止行為的正犯，則是未遂犯。3.如果共同正犯中的一部分正犯中止自己的行為，但其他正犯的行為導(dǎo)致結(jié)果發(fā)生時(shí)，均不