《商法》期末考試A卷

3/3《商法》期末考試A卷姓名：專業(yè)：學(xué)號：學(xué)習(xí)中心：一、問答題（每小題10分，共50分）簡述商業(yè)名稱登記的效力。商業(yè)名稱一經(jīng)登記，商事主體就取得該商業(yè)名稱的專用權(quán)，即獲得名稱權(quán)。一旦獲得名稱權(quán)，商業(yè)名稱發(fā)生排他效力和救濟(jì)效力。所謂排他效力是指商業(yè)名稱一經(jīng)登記，即發(fā)生排斥他人為相同或類似的商業(yè)名稱登記或使用該商業(yè)名稱的效力。救濟(jì)效力是指商業(yè)名稱登記而取得專有使用權(quán)，商事主體可據(jù)此排斥他人使用相同或類似商業(yè)名稱于同一營業(yè)。簡述制作商業(yè)帳簿的作用。（1）商業(yè)賬簿的基本作用在于，向各財務(wù)會計信息的使用人提供相關(guān)可靠、清晰可比的財務(wù)會計信息，以作為決策依據(jù)。（2）商業(yè)賬簿也是相關(guān)國家機(jī)關(guān)審核商事主體的營業(yè)狀況或?qū)嵤┬姓袨榈囊罁?jù)。（3）商業(yè)賬簿可以成為民事訴訟中的重要證據(jù)。簡述商業(yè)登記的作用。（1）是國家對商事主體的商事行為進(jìn)行法律調(diào)整的重要前提。（2）是國家對商事主體進(jìn)行行政管理的重要手段。（3）是商法維護(hù)商事主體的合法地位，保護(hù)第三人合法權(quán)益和社會公共利益的重要手段。（4）是保障商事主體依法進(jìn)行正常經(jīng)營活動的必要形式。（5）是維護(hù)第三人及社會公共利益的基礎(chǔ)簡述我國公司資本三原則。（1）資本確定原則，又稱法定資本制，是指公司在設(shè)立時，必須在章程中對公司的資本總額做出明確的規(guī)定，并須由股東全部認(rèn)足，否則公司就不能成立。（2）資本維持原則，又稱資本充實(shí)原則。是指公司在其存續(xù)過程中，應(yīng)經(jīng)常保持與其資本額相當(dāng)?shù)呢敭a(chǎn)。（3）、資本不變原則，是指公司資本總額一經(jīng)確定，非依法定程序，不得任意變動。簡述公司章程的特征。1、法定性。法定性主要強(qiáng)調(diào)公司章程的法律地位、主要內(nèi)容及修改程序、效力都由法律強(qiáng)制規(guī)定，任何公司都不得違反。2、真實(shí)性。真實(shí)性主要強(qiáng)調(diào)公司章程記載的內(nèi)容必須是客觀存在的、與實(shí)際相符的事實(shí)。3、自治性。自治性主要體現(xiàn)在：其一，公司章程作為一種行為規(guī)范，不是由國家而是由公司依法自行制訂的，是公司股東意思表示一致的結(jié)果；其二，公司章程是一種法律以外的行為規(guī)范，由公司自己來執(zhí)行，無需國家強(qiáng)制力來保證實(shí)施；其三，公司章程作為公司內(nèi)部規(guī)章，其效力僅及于公司和相關(guān)當(dāng)事人，而不具有普遍的約束力。4、公開性。公開性主要對股份有限公司而言。公司章程的內(nèi)容不僅要對投資人公開，還要對包括債權(quán)人在內(nèi)的一般社會公眾公開。二、論述題（20分）論述我國商法的基本原則。商法的基本原則是指反映一國商事法律的基本宗旨，對于各類商事關(guān)系具有普適性的意義或者司法指導(dǎo)意義，對于與統(tǒng)一的商事規(guī)則體系具有統(tǒng)領(lǐng)作用的原則。營業(yè)自由原則作為現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)下，公民的一項(xiàng)重要的基本權(quán)利，是指不違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定和社會公序良俗的前提下，任何人都享有組織營業(yè)的自由和從事營業(yè)活動的自由。在具體中包括：商事結(jié)社自由。即設(shè)立自由、形式自由、目的自由、推出自由等。投資自由。商事主體可以不再違反法律與規(guī)定的情況下，進(jìn)行投資，其投資自由權(quán)不受任何人限制。商事組織內(nèi)部經(jīng)營管理自由。商事組織內(nèi)部可以在不違法的情況下實(shí)現(xiàn)章程自治、機(jī)構(gòu)自治、人事自治，經(jīng)營管理自由。開業(yè)歇業(yè)自由，即商事主體享有獨(dú)立的權(quán)利，在不違反法律與規(guī)定的情況下，可以按照自己的想法開業(yè)歇業(yè)，不受他人限制。商事主體維持原則。商事主體維持原則，又稱商事主體永續(xù)原則或支持原則，指商法基于商主體的使命和社會責(zé)任而積極救濟(jì)、強(qiáng)化商主體（特別是商法人）成為健全商事組織體并實(shí)現(xiàn)其必要存續(xù)和發(fā)展原則，他是貫穿整個商法始終統(tǒng)一的一項(xiàng)基本原則。商事交易迅捷原則只有在交易迅捷，商事主體才能多次反復(fù)達(dá)到營利之目的，對交易迅捷的追求，體現(xiàn)了商事交易迅捷的原則。具體體現(xiàn)在：在商事交易之時效期間方面，采取短期消滅時效主義；在交易形態(tài)和客體方面，采取交易定型化規(guī)則，在交易方式上，采取權(quán)利證券化，以促進(jìn)和達(dá)成交易之迅捷。商事交易安全原則交易是商事行為的基本形式，因此交易是否安全直接涉及到當(dāng)時人的切身利益，維護(hù)交易安全有利于商主體的進(jìn)一步發(fā)展，其具體體現(xiàn)在：①強(qiáng)制主義，是指國家通過公法手段對商事關(guān)系施以強(qiáng)行法規(guī)制度，它是商法公法化的體現(xiàn)和結(jié)果。②公示主義，指交易當(dāng)事人對涉及利害關(guān)系人利益之營業(yè)上事實(shí)，負(fù)有公示告知義務(wù)，這一規(guī)定的目的，在于保護(hù)交易相對人或不特定第三人。③外觀主義，是指交易當(dāng)事人行為的外觀為準(zhǔn)，而認(rèn)定其行為所產(chǎn)生的法律效果。④嚴(yán)格責(zé)任主義，即在商事交易中，債務(wù)人無論是否有過錯，均應(yīng)對債權(quán)人負(fù)責(zé)。誠實(shí)信用原則此原則為民商法的“帝王條款”，對于商事活動的公平進(jìn)行具有普片的控制作用，該原則要求當(dāng)事人應(yīng)遵循交易習(xí)慣，其交易主體更多的體現(xiàn)在陌生人之間，要求商事主體可以誠實(shí)守信，依法經(jīng)營。三、案例分析題（30分,每小題5分）案情：20XX年5月，興平家裝有限公司（下稱興平公司）與甲、乙、丙、丁四個自然人，共同出資設(shè)立大昌建材加工有限公司（下稱大昌公司）。在大昌公司籌建階段，興平公司董事長馬瑋被指定為設(shè)立負(fù)責(zé)人，全面負(fù)責(zé)設(shè)立事務(wù)，馬瑋又委托甲協(xié)助處理公司設(shè)立事務(wù)。

20XX年5月25日，甲以設(shè)立中公司的名義與戊簽訂房屋租賃合同，以戊的房屋作為大昌公司將來的登記住所。

20XX年6月5日，大昌公司登記成立，馬瑋為公司董事長，甲任公司總經(jīng)理。公司注冊資本1000萬元，其中，興平公司以一棟廠房出資；甲的出資是一套設(shè)備（未經(jīng)評估驗(yàn)資，甲申報其價值為150萬元）與現(xiàn)金100萬元。

20XX年2月，在馬瑋知情的情況下，甲偽造丙、丁的簽名，將丙、丁的全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓至乙的名下，并辦理了登記變更手續(xù)。乙隨后于20XX年5月，在馬瑋、甲均無異議的情況下，將登記在其名下的全部股權(quán)作價300萬元，轉(zhuǎn)讓給不知情的吳耕，也辦理了登記變更等手續(xù)。

現(xiàn)查明：第一，興平公司所出資的廠房，其所有權(quán)原屬于馬瑋父親；20XX年5月，馬瑋在其父去世后，以偽造遺囑的方式取得所有權(quán)，并于同年8月，以該廠房投資設(shè)立興平公司，馬瑋占股80%.而馬父遺產(chǎn)的真正繼承人，是馬瑋的弟弟馬祎.第二，甲的100萬元現(xiàn)金出資，系由其朋友滿鉞代墊，且在20XX年6月10日，甲將該100萬元自公司賬戶轉(zhuǎn)到自己賬戶，隨即按約還給滿鉞。第三，甲出資的設(shè)備，在20XX年6月初，時值130萬元；在20XX年1月，時值80萬元。

問題：

1.甲以設(shè)立中公司的名義與戊簽訂的房屋租賃合同，其效力如何？為什么？答：有效，設(shè)立中的公司可以實(shí)施法律行為?！豆痉ń忉專ㄈ返?條第1款規(guī)定：“發(fā)起人以設(shè)立中公司名義對外簽訂合同，公司成立后合同相對人請求公司承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持”。設(shè)立中的公司作為其他組織，具有一定的行為能力，可以以自己名義簽訂合同。

2.在20XX年1月，丙、丁能否主張甲設(shè)備出資的實(shí)際出資額僅為80萬元，進(jìn)而要求甲承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)足出資責(zé)任？為什么？答：不可以。確定甲是否已履行出資義務(wù)，應(yīng)以設(shè)備交付并轉(zhuǎn)移所有權(quán)至公司時為準(zhǔn)，故應(yīng)以20XX年6月出資130萬元作為確定甲承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)足出資責(zé)任的標(biāo)準(zhǔn)，對此可以參照《公司法解釋（三）》第9條、第16條。公司法第31條規(guī)定：“有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣資產(chǎn)的實(shí)際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額；公司設(shè)立時的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。”《公司司法解釋（三）》第9條規(guī)定：“出資人以非貨幣財產(chǎn)出資，為依法評估作價，公司、其他股東或者債權(quán)人請求認(rèn)定出資人為履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)委托具有合法資格的評估機(jī)構(gòu)對該財產(chǎn)評估作價。評估確定的價額顯著低于公司章程所定價額的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人未依法全面履行出資義務(wù)?！钡?6條規(guī)定：“出資人以符合法定條件的非貨幣財產(chǎn)出資后，因市場變化或者其他可觀因素導(dǎo)致出資財產(chǎn)貶值，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請求該出資人承擔(dān)補(bǔ)足出資責(zé)任的，人民法院不予支持，但是，當(dāng)事人另有約定的除外?！北绢}中，甲以未經(jīng)評估的設(shè)備出資，應(yīng)當(dāng)對其進(jìn)行合理評估。在20XX年6月初，公司成立之時，該套設(shè)備的價值為130萬元，后來因市場貶值而在20XX年1月評估為80萬元，該套設(shè)備的合理價值應(yīng)當(dāng)以公司成立之時的130萬元為準(zhǔn)。所以，甲應(yīng)當(dāng)在出資的20萬額度內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)繳出資的責(zé)任。

3.在甲不能補(bǔ)足其100萬元現(xiàn)金出資時，滿鉞是否要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任？為什么？答：滿鉞應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的連帶責(zé)任，依據(jù)《公司司法解釋（三）》第15條。

4.馬祎能否要求大昌公司返還廠房？為什么？答：可以，首先，因繼承無效，馬祎不能因?yàn)槔^承取得該廠房的所有權(quán)，而將其廠房投資設(shè)立興平公司，因馬祎是興平公司董事長，其主管惡意視為所代表公司的惡意，因此也不能使興平公司取得廠房所有權(quán)；其次，興平公司將該廠房再投資于大昌公司時，馬祎又是大昌公司設(shè)立負(fù)責(zé)人與成立后的公司董事長，同樣不能使大昌公司取得所有權(quán)。因此所有權(quán)仍應(yīng)歸屬于馬祎，可以向大昌公司請求返還。馬祎因?yàn)檫z囑繼承而獲得其父遺留廠房，該廠房被馬祎無權(quán)占有，馬祎顯然不能獲得該廠房的所有權(quán)

5.乙能否取得丙、丁的股權(quán)？為什么？答：不能。乙與丙、丁間根本就不存在股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，丙、丁的簽字系甲偽造，且乙在主觀上不可能是善意，顧不存在善意取得構(gòu)成。從合同效力而言，甲偽造丙丁的簽名，將丙丁的全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓至乙的名下，甲的行為在民法上屬于無權(quán)代理。因?yàn)橐覜]有合理的理由相信甲的代理權(quán)限（沒有偽造的簽名是不夠的），甲與乙之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同不構(gòu)成表見代理。如果丙、丁不予追認(rèn)，則甲乙之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為無效。從無權(quán)變動而言，因