2023年建設工程法律法規(guī)教案

第1講建設工程法律制度課程名稱建筑法規(guī)授課日期授課班級授課地點教學目的與規(guī)定了解建筑工程法律制度，了解建造師的基本情況。教學設計(方法、教具、手段、內(nèi)容)一、概述；二、建造師的執(zhí)業(yè)規(guī)定；三、建造師的基本條件；四、建造師的職業(yè)范圍。重點難點及解決方法課外作業(yè)參考資料課后總結(jié)任課教師賈憲濤2023年3月16日教研室主任年月日第一講建設工程法律制度一、概述社會主義市場經(jīng)濟的本質(zhì)是法治經(jīng)濟。建筑業(yè)健康有序的發(fā)展，離不開規(guī)范有效的法律環(huán)境。工程項目建設的組織實行過程，實際是在一定的法律環(huán)境下，圍繞著如何履行建設工程協(xié)議（以施工協(xié)議為主）的一系列行為的總和。建造師作為工程項目管理團隊的核心，必須具有較高水平的協(xié)議管理能力，熟悉建設領(lǐng)域的法律法規(guī)，這是保證工程項目管理目的依法、依約實現(xiàn)的必然規(guī)定，也是承包商保護其合法權(quán)益的客觀需要。更為緊迫的是，我國加入WTO后，中國建筑承包商不僅要繼續(xù)面對國內(nèi)的劇烈競爭，還將面臨來自跨國承包商巨頭在更高層面上的競爭。而前者與后者的差距更多地體現(xiàn)在協(xié)議管理水平和法律意識方面，假如不能及時有效地縮小這種差距，那么中國承包商無疑將在劇烈的競爭中處在下風，甚至被淘汰出局。正是在這樣的時代背景下，本次《一級建造師執(zhí)業(yè)資格考試大綱》把“建設工程協(xié)議與協(xié)議管理”、“建設工程法規(guī)及相關(guān)知識”納入到規(guī)定建造師應當掌握的知識體系中?！敖ㄔO工程法律制度”設立于綜合考試科目“建設工程法規(guī)及相關(guān)知識”中，共有知識點22個，其中規(guī)定掌握的有14條，熟悉的有4條，了解的有4條。在學習大綱這部分內(nèi)容時，規(guī)定學員通過學習形成兩個知識體系：第一，規(guī)定一級建造師充足掌握我國建設工程協(xié)議的重要內(nèi)容及協(xié)議管理的基本規(guī)定，并在此基礎(chǔ)上形成一個清楚完整的協(xié)議知識體系；第二，規(guī)定一級建造師充足掌握我國建設領(lǐng)域的法律法規(guī)及相關(guān)知識，并在此基礎(chǔ)上初步形成一個清楚完整的法律知識體系。這兩個知識體系不是互相獨立的，而是互相聯(lián)系的。協(xié)議始終依存于一定的法律環(huán)境，而法律則通過協(xié)議調(diào)整當事人的權(quán)利和義務。因此，建立協(xié)議和法律這兩大知識體系，是提高工程項目管理人員協(xié)議管理水平和法律意識，進而實現(xiàn)工程項目管理水平實現(xiàn)質(zhì)的奔騰的必然規(guī)定。二、建造師的執(zhí)業(yè)規(guī)定(1)建造師執(zhí)業(yè)前提建造師經(jīng)注冊后，方有資格以建造師名義擔任建設工程項目施工的項目經(jīng)理及從事其他施工活動的管理，取得建造師執(zhí)業(yè)資格，未經(jīng)注冊的，不得以建造師名義從事建設工程施工項目的管理工作。(2)建造師執(zhí)業(yè)基本規(guī)定建造師在工作中，必須嚴格遵守法律、法規(guī)和行業(yè)管理的各項規(guī)定，恪守職業(yè)道德。(3)建造師執(zhí)業(yè)分類建造師執(zhí)業(yè)劃分為14個專業(yè)：房屋建筑工程、公路工程、鐵路工程、民航機場工程、港口與航道工程、水利水電工程、電力工程、礦山工程、冶煉工程、石油化工工程、市政公用與城市軌道工程、通信與廣電工程、機電安裝工程、裝飾裝修工程。注冊建造師應在相應的崗位上執(zhí)業(yè)。同時鼓勵和提倡注冊建造師“一師多崗”，從事國家規(guī)定的其他業(yè)務。三建造師的基本條件(1)一級建造師應具有的執(zhí)業(yè)技術(shù)能力1)具有一定的工程技術(shù)、工程管理理論和相關(guān)經(jīng)濟理論水平，并具有豐富的施工管理專業(yè)知識；2)可以純熟掌握和運用與施工管理業(yè)務相關(guān)的法律、法規(guī)、工程建設強制性標準和行業(yè)管理的各項規(guī)定；3)具有豐富的施工管理實踐經(jīng)驗和資歷，有較強的施工組織能力，能保證工程質(zhì)量和安全生產(chǎn)；4)有一定的外語水平。(2)二級建造師應具有的執(zhí)業(yè)技術(shù)能力l)了解工程建設的法律、法規(guī)、工程建設強制性標準及有關(guān)行業(yè)管理的規(guī)定；2)具有一定的施工管理專業(yè)知識；3)具有一定的施工管理實踐經(jīng)驗和資歷，有一定的施工組織能力，能保證工程質(zhì)量和安全生產(chǎn)；4)建造師必須接受繼續(xù)教育，更新知識，不斷提高業(yè)務水平。四、建造師的執(zhí)業(yè)范圍（1）擔任建設工程項目施工的項目經(jīng)理；（2）從事其他施工活動的管理工作；（3）法律、行政法規(guī)或國務院建設行政主管部門規(guī)定的其他業(yè)務。第2講掌握民事法律與工程建設相關(guān)的重要內(nèi)容課程名稱建筑法規(guī)授課日期授課班級授課地點教學目的與規(guī)定了掌握民事法律與工程建設相關(guān)的重要內(nèi)容教學設計(方法、教具、手段、內(nèi)容)一、工程建設法律關(guān)系的構(gòu)成要素；五、訴訟時效二、工程建設法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更終止；六、債權(quán)三、法律行為的成立條件；七、物權(quán)四、代理法律規(guī)定。八、知識產(chǎn)權(quán)重點難點及解決方法課外作業(yè)參考資料課后總結(jié)任課教師賈憲濤2023年3月16日教研室主任年月日第二講掌握民事法律與工程建設相關(guān)的重要內(nèi)容一、工程建設法律關(guān)系的構(gòu)成要素法律關(guān)系都是由法律關(guān)系主體、法律關(guān)系客體和法律關(guān)系內(nèi)容三個要素構(gòu)成熟記，缺少其中一個要素就不能構(gòu)成法律關(guān)系。由于三個要素的內(nèi)涵不同，則組成不同的法律關(guān)系，諸如民事法律關(guān)系、行政法律關(guān)系、勞動法律關(guān)系、經(jīng)濟法律關(guān)系等等。工程建設法律關(guān)系也是由主體、客體和內(nèi)容三個要素所組成。熟記（1）法律關(guān)系主體法律關(guān)系主體，重要是指參與或管理、監(jiān)督建設活動，受建設工程法律規(guī)范調(diào)整，在法律上享有權(quán)利、承擔義務的自然人、法人或其他組織。1）國家機關(guān)我國的國家機關(guān)分為權(quán)利機關(guān)、行政機關(guān)和司法機關(guān)。法院、檢察院是司法機關(guān)。我國的國家機關(guān)分為權(quán)利機關(guān)、行政機關(guān)和司法機關(guān)。法院、檢察院是司法機關(guān)?！覚?quán)力機關(guān)，是指全國人民代表大會及其常務委員會和地方各級人民代表大會及其常務委員會。國家權(quán)力機關(guān)參與工程建設法律關(guān)系的職能是審查批準國家建設計劃和國家預決算，制定和頒布建設法律，監(jiān)督檢查國家各項建設法律的執(zhí)行。·行政機關(guān)，是依照國家憲法和法律設立的依法行使國家行政職權(quán)，組織管理國家行政事務的機關(guān)。它涉及國務院及其所屬各部委、地方各級人民政府及其職能部門。2）社會組織作為法律關(guān)系主體的社會組織一般應為法人。法人是指具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法享有民事權(quán)利和承擔民事義務的組織。法人必須依法成立；有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費；有自己的名稱、組織機構(gòu)和場合；可以獨立承擔民事責任法人涉及企事業(yè)單位、政黨、人民團隊、協(xié)會組織等！。法人涉及企事業(yè)單位、政黨、人民團隊、協(xié)會組織等！3）自然人自然人也可以成為工程建設法律關(guān)系的主體。如建設公司工作人員（建筑工人、專業(yè)技術(shù)人員、注冊執(zhí)業(yè)人員等）同公司單位簽訂勞動協(xié)議時，即成為勞動法律關(guān)系主體。（2）法律關(guān)系客體法律關(guān)系客體，是指參與法律關(guān)系的主體享有的權(quán)利和承擔的義務所共同指向的對象。在通常情況下，主體都是為了某一客體，彼此才設立一定的權(quán)利、義務，從而產(chǎn)生法律關(guān)系，這里的權(quán)利、義務所指向的事物，即法律關(guān)系的客體。法學理論上，一般客體分為財、物、行為和非物質(zhì)財富。法律關(guān)系客體也不外乎四類。1）表現(xiàn)為財?shù)目腕w財一般指資金及各種有價證券。在法律關(guān)系中表現(xiàn)為財?shù)目腕w重要是建設資金，如基本建設貸款協(xié)議的標的，即一定數(shù)量的貨幣。2）表現(xiàn)為物的客體法律意義上的物是指可為人們控制的并具有經(jīng)濟價值的生產(chǎn)資料和消費資料。3）表現(xiàn)為行為的客體法律意義上的行為是指人的故意識的活動。4）表現(xiàn)為非物質(zhì)財富的客體法律意義上的非物質(zhì)財富是指人們腦力勞動的成果或智力方面的創(chuàng)作，也稱智力成果。（3）法律關(guān)系的內(nèi)容法律關(guān)系的內(nèi)容即權(quán)利和義務。1）權(quán)利權(quán)利是指法律關(guān)系主體在法定范圍內(nèi)有權(quán)進行各種活動。權(quán)利主體可規(guī)定其他主體作出一定的行為或克制一定的行為，以實現(xiàn)自己的權(quán)利，因其他主體的行為而使權(quán)利不能實現(xiàn)時有權(quán)規(guī)定國家機關(guān)加以保護并予以制裁。2）義務義務是指法律關(guān)系主體必須按法律規(guī)定或約定承擔應負的責任。義務和權(quán)利是互相相應的，相應主體應自覺履行建設義務，義務主體假如不履行或不適當履行，就要承擔相應的法律責任。二、工程建設法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更與終止（1）法律關(guān)系的產(chǎn)生法律關(guān)系的產(chǎn)生，是指法律關(guān)系的主體之間形成了一定的權(quán)利和義務關(guān)系。如某單位與其他單位簽訂了協(xié)議，主體雙方就產(chǎn)生了相應的權(quán)利和義務。此時，受法律規(guī)范調(diào)整的法律關(guān)系即告產(chǎn)生。（2）法律關(guān)系的變更法律關(guān)系的變更，是指法律關(guān)系的三個要素發(fā)生變化。1）主體變更主體變更，是指法律關(guān)系主體數(shù)目增多或減少，也可以是主體改變。在協(xié)議中，客體不變，相應權(quán)利義務也不變，此時主體改變也稱為協(xié)議轉(zhuǎn)讓熟記！。熟記！2）客體變更客體變更，是指法律關(guān)系中權(quán)利義務所指向的事物發(fā)生變化。客體變更可以是其范圍變更，也可以是其性質(zhì)變更。法律關(guān)系主體與客體的變更，必然導致相應的權(quán)利和義務，即內(nèi)容的變更。（3）法律關(guān)系的終止法律關(guān)系的終止，是指法律關(guān)系主體之間的權(quán)利義務不復存在，彼此喪失了約束力。1）自然終止法律關(guān)系的終止，是指某類法律關(guān)系所規(guī)范的權(quán)利義務順利得到履行，取得了各自的利益，從而使該法律關(guān)系達成完結(jié)。2）協(xié)議終止法律關(guān)系協(xié)議終止，是指法律關(guān)系主體之間協(xié)商解除某類工程建設法律關(guān)系規(guī)范的權(quán)利義務，致使該法律關(guān)系歸于終止。3）違約終止法律關(guān)系違約終止，是指法律關(guān)系主體一方違約，或發(fā)生不可抗力，致使某類法律關(guān)系規(guī)范的權(quán)利不能實現(xiàn)。法律關(guān)系只有在一定的情況下才干產(chǎn)生，同樣這種法律關(guān)系的變更和消滅也由一定情況決定的。這種引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的情況，即是人們通常稱之為的法律事實。法律事實即是法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的因素。法律事實按是否包含當事人的意志為依據(jù)分為兩類。1）事件事件是指不以當事人意志為轉(zhuǎn)移而產(chǎn)生的法律事實，涉及自然事件、社會事件、意外事件。2）行為行為是指人的故意識的活動。行為涉及積極的作為和悲觀的不作為。三、法律行為的成立要件（1）法律行為主體具有相應的民事權(quán)利能力和行為能力民事權(quán)利能力是指可以參與民事活動，享有民事權(quán)利和承擔民事義務的法律資格。民事行為能力是指通過自己行為取得民事權(quán)利和承擔民事義務的資格。法律行為主體只有取得了相應的民事權(quán)利能力和行為能力以后作出的民事行為法律才干認可。（2）行為人意思表達真實意思表達真實就是說行為人表現(xiàn)于外部的表達與其內(nèi)在的真實意志相一致。（3）行為內(nèi)容合法根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，行為內(nèi)容合法表現(xiàn)為不違反法律和社會公共利益、社會公德。行為內(nèi)容合法一方面不得與法律、行政法規(guī)的強制性或嚴禁性規(guī)范相抵觸。另一方面，行為內(nèi)容合法還涉及行為人實行的民事行為不得違反社會公德，不得損害社會公共利益。（4）行為形式合法民事法律行為的形式也就是行為人進行意思表達的形式。民事法律行為所采用的形式分為要式民事法律行為和不要式民事法律行為，凡屬要式的民事法律行為，必須采用法律規(guī)定的特定形式才為合法，而不要式民事法律行為，則當事人在法律允許范圍選擇口頭形式、書面形式或其他形式作為民事法律行為的形式皆為合法。四、代理的法律規(guī)定（1）代理的概念代理，是指代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實行民事法律行為。被代理人對代理人的代理行為承擔民事責任。由此可見，在代理關(guān)系中，通常涉及三個人，即被代理人、代理人和第三人。（2）代理的種類代理有委托代理、法定代理和指定代理三種形式。1）委托代理委托代理，是指根據(jù)被代理人的委托而產(chǎn)生的代理。如公民委托律師代理訴訟即屬于委托代理。委托代理可采用口頭形式委托，也可采用書面形式委托，假如法律明確規(guī)定必須采用書面形式委托的，則必須采用書面形式，如代簽工程建設協(xié)議就必須采用書面形式注意：教材的例證。。注意：教材的例證。在實際生活中，委托代理應注意下列問題。·被代理人應慎重選擇代理人。由于代理活動要由代理人來實行，且實行結(jié)果要由被代理人承受，因此，假如代理人不能勝任工作，將會給被代理人帶來不利的后果，甚至還會損害被代理人的利益?！の惺跈?quán)的范圍要明確。由于委托代理是基于被代理人的委托授權(quán)而產(chǎn)生的，所以，被代理人的授權(quán)范圍一定要明確。假如由于授權(quán)不明確而給第三人導致?lián)p失的，則被代理人要向第三人承擔責任，代理人承擔連帶責任?！の写淼氖马棻仨毢戏?，被代理人自己不能親自進行違法活動，也不能委托別人進行違法活動；同時，代理人也不能接受此類的委托，否則，被代理人、代理人要承擔連帶責任案例：李某接受王某的委托從事違法活動時雙方承擔連帶責任！。案例：李某接受王某的委托從事違法活動時雙方承擔連帶責任！2）法定代理法定代理，是基于法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的代理。如父母作為監(jiān)護人代理未成年人進行民事活動就是屬于法定代理。法定代理是為了保護元行為能力的人或限制行為能力的人的合法權(quán)益而設立的一種代理形式，合用范圍比較窄。3）指定代理基于法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生！基于法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生！指定代理，是指根據(jù)主管機關(guān)或人民法院的指定而產(chǎn)生的代理。這種代理也重要是為無行為能力的人和限制行為能力的人而設立的。如人民法院指定一名律師作為離婚訴訟中喪失行為能力而又無其他法定代理人的一方當事人的代理人，就屬于指定代理。（3）代理人在代理活動中應注意的幾個問題1）代理人應在代理權(quán)限范圍內(nèi)進行代理活動假如代理人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)限范圍或代理權(quán)終止后進行活動，即屬于無權(quán)代理，倘若被代理人不予以追認的話，則由行為人承擔法律責任。2）代理人應親自進行代理活動代理關(guān)系中，被代理人的委托授權(quán)，是基于對代理人的信任，委托代理就是建立在這種人身信任的基礎(chǔ)上的。因此，代理人必須親自進行代理活動，完畢代理任務。3）代理人應認真履行職責代理人接受了委托，就有義務盡職盡責地完畢代理工作。假如不履行或不認真履行代理職責而給被代理人導致?lián)p害的，代理人應承擔補償責任。4）不得濫用代理權(quán)注意與無權(quán)代理區(qū)分！1、代理人無代理權(quán)；2、超越代理權(quán)限范圍進行代理；3、代理權(quán)終止后進行代理活動，都是無權(quán)代理。熟記類型及實例?。ā┳⒁馀c無權(quán)代理區(qū)分！1、代理人無代理權(quán)；2、超越代理權(quán)限范圍進行代理；3、代理權(quán)終止后進行代理活動，都是無權(quán)代理。熟記類型及實例！濫用代理權(quán)表現(xiàn)為：·以被代理人的名義同自己實行法律行為。假如以被代理人的名義同自己訂立協(xié)議，就屬于此種情形?！ご黼p方當事人實行同一個法律行為。例如，在同一訴訟中，律師既代理原告，又代理被告，這就很也許損害一方或雙方當事人的利益，因此，此種情形為法律所嚴禁?！ご砣伺c第三人惡意串通損害被代理人的利益，例如，代理人與第三人互相勾結(jié)，在訂立協(xié)議時給第三人以種種優(yōu)惠，而損害了被代理人的利益，對此，代理人、第三人要承擔連帶責任。（4）代理權(quán)的終止注意區(qū)分！注意區(qū)分！由于代理的種類不同，代理關(guān)系終止的因素也不盡相同。1）委托代理的終止，·代理期限屆滿或代理事務完畢，·被代理人取消委托或代理人辭去委托?！ご砣怂劳龌騿适袷滦袨槟芰?。·作為被代理人或代理人的法人組織終止。2）法定代理或指定代理的終止熟記并注意與委托代理的區(qū)別！熟記并注意與委托代理的區(qū)別！·被代理人或代理人死亡?！ご砣藛适袷滦袨槟芰?。·被代理人取得或恢復民事行為能力?！ぶ付ù淼娜嗣穹ㄔ夯蛑付▎挝蝗∠付ā！び捎谄渌蛩匾鸬谋淮砣撕痛砣酥g的監(jiān)護關(guān)系消滅無權(quán)代理：代理人沒有代理權(quán)；代理人超過代理權(quán)限；代理權(quán)終止后的代理活動。無權(quán)代理，假如未經(jīng)被代理人追認，應有代理人承擔法律責任。。無權(quán)代理：代理人沒有代理權(quán)；代理人超過代理權(quán)限；代理權(quán)終止后的代理活動。無權(quán)代理，假如未經(jīng)被代理人追認，應有代理人承擔法律責任。五、訴訟時效（1）時效的概念時效，是指一定事實狀態(tài)在法律規(guī)定期間內(nèi)的連續(xù)存在，從而產(chǎn)生與該事實狀態(tài)相適應的法律效力。時效一般可分為取得時效和消滅時效。關(guān)于時效，《中華人民共和國民法通則》作了專門規(guī)定。（2）訴訟時效訴訟時效，是指權(quán)利人在法定期間內(nèi)，未向人民法院提起訴訟請求保護其權(quán)利時，法律規(guī)定消滅其勝訴權(quán)的制度。訴訟時效的種類熟記種類、各種類期限、各種類例證！：熟記種類、各種類期限、各種類例證！1）普通訴訟時效向人民法院請求保護民事權(quán)利的期間。普通訴訟時效期間通常為2年。2）短期訴訟時效下列訴訟時效期間為1年：身體受到傷害規(guī)定補償?shù)?；延付或拒付租金的；出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的；寄存財物被丟失或損毀的注意：造價、監(jiān)理考點！。注意：造價、監(jiān)理考點！3）特殊訴訟時效法律對訴訟時效另有規(guī)定的，依照法律規(guī)定。國際貨品買賣協(xié)議和技術(shù)進出口協(xié)議爭議提起訴訟或仲裁的期限為4年。4）權(quán)利的最長保護期限訴訟時效期間從知道或應當知道權(quán)利被侵害時起計算。但是，從權(quán)利被侵害之日起超過2023的，人民法院不予保護。（3）訴訟時效的起算訴訟時效的起算，也即訴訟時效期間的開始，它是從權(quán)利人知道或應當知道其權(quán)利受到侵害之日起開始計算，即從權(quán)利人能行使請求權(quán)之日開始算起。（4）訴訟時效的中止訴訟時效的中止，是指在時效進行中，因一定法定事由的出現(xiàn)，阻礙權(quán)利人提起訴訟，法律規(guī)定暫時中止訴訟時效期間的計算，待阻礙訴訟時效的法定事由消失后，訴訟時效繼續(xù)進行，累計計算。我國《民法通則》第139條規(guī)定，在訴訟時效期間的最后半年，因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權(quán)的，訴訟時效中止。從中止訴訟時效的因素消除之日起，訴訟時效期間繼續(xù)計算。（5）訴訟時效的中斷訴訟時效的中斷，是指在時效進行中，因一定法定事由的發(fā)生，阻礙時效的進行，致使以前通過的訴訟時效期間統(tǒng)歸無效，待中斷事由消除后，其訴訟時效期間重新計算。我國《民法通則》第140條規(guī)定，訴訟時效因提起訴訟、當事人一方提出規(guī)定或者批準履行義務而中斷。從中斷時起，訴訟時效期間重新計算熟記“中止”熟記“中止”和“中斷”的區(qū)別。六、債權(quán)（1）債的概念債是按照協(xié)議約定或依照法律規(guī)定，在當事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務關(guān)系。（2）債權(quán)與物權(quán)的區(qū)別債權(quán)與物權(quán)都是與財產(chǎn)有密切聯(lián)系的法律關(guān)系，但它們卻有著明顯的不同。1）債權(quán)與物權(quán)的主體不同債權(quán)的權(quán)利主體和義務主體都是特定的，是對人權(quán)；物權(quán)的權(quán)利主體是特定的，義務主體則為不特定的，是對世權(quán)。2）債權(quán)與物權(quán)的內(nèi)容不同債權(quán)的實現(xiàn)需要義務主體的積極行為的協(xié)助，是相對權(quán)；物權(quán)的實現(xiàn)則不需要別人的協(xié)助，是絕對權(quán)。3）債權(quán)與物權(quán)的客體不同債權(quán)的客體可以是物、行為和智力成果；物權(quán)的客體則只能是物。（3）債的發(fā)生根據(jù)根據(jù)我國《民法通則》以及相關(guān)的法律規(guī)范的規(guī)定，可以引起債的發(fā)生的法律事實，即債的發(fā)生根據(jù)，重要有以下幾種：1）協(xié)議協(xié)議，是指民事主體之間關(guān)于設立、變更和終止民事關(guān)系的協(xié)議。協(xié)議是引起債權(quán)債務關(guān)系發(fā)生的最重要、最普遍的根據(jù)。2）侵權(quán)行為侵權(quán)行為，是指行為人不法侵害別人的財產(chǎn)權(quán)或人身權(quán)的行為。3）不妥得利不妥得利，是指沒有法律或協(xié)議根據(jù)，有損于別人而取得的利益。它也許表現(xiàn)為得利人財產(chǎn)的增長，致使別人不應減少的財產(chǎn)減少了；也也許表現(xiàn)為得利人應支付的費用沒有支付，致使別人應當增長的財產(chǎn)沒有增長。不妥得利一旦發(fā)生，不妥得利人負有返還的義務。因而，這是一種債權(quán)債務關(guān)系。4）無因管理無因管理，是指既未受人之托，也不負有法律規(guī)定的義務，而是自覺為別人管理事務的行為。無因管理行為一經(jīng)發(fā)生，便會在管理人和其事務被管理人之間產(chǎn)生債權(quán)債務關(guān)系，其事務被管理者負有補償管理者在管理過程中所支付的合理的費用及直接損失的義務。5）債的其他發(fā)生根據(jù)債的發(fā)生根據(jù)除前述幾種外，遺贈、扶養(yǎng)、發(fā)現(xiàn)埋藏物等，也是債的發(fā)生根據(jù)。（4）債的消滅債因以下事實而消滅熟記各事實的概念?。菏煊浉魇聦嵉母拍?！1）債因履行而消滅債務人履行了債務，債權(quán)人的利益得到了實現(xiàn)，當事人間設立債的目的已達成，債的關(guān)系也就自然消滅了。2）債因抵消而消滅抵消，是指同類已到履行期限的對等債務，因當事人互相抵充其債務而同時消滅。用抵消方法消滅債務應符合下列的條件：必須是對等債務；必須是同一種類的給付之債；同類的對等之債都已到履行期限。3）債因提存1、當事人可以將協(xié)議標的物提存，一般提存到公證處；2、協(xié)議標的物提存后，債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利自提存之日起1、當事人可以將協(xié)議標的物提存，一般提存到公證處；2、協(xié)議標的物提存后，債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利自提存之日起5年內(nèi)不行使將消滅；3、債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利消滅后，提存物歸國家所有！4、提存因素：①債權(quán)人無合法理由拒絕接受履行；②債權(quán)人下落不明；③債權(quán)人死亡沒有擬定繼承人；④數(shù)人就同一債權(quán)主張權(quán)利，債權(quán)人一時無法擬定，致使債務人一時難以履行債務！提存，是指債權(quán)人無合法理由拒絕接受履行或其下落不明，或數(shù)人就同一債權(quán)主張權(quán)利，債權(quán)人一時無法擬定，致使債務人一時難以履行債務，經(jīng)公證機關(guān)證明或人民法院的裁決，債務人可以將履行的標的物提交有關(guān)部門保存的行為。提存是債務履行的一種方式。假如超過法律規(guī)定的期限，債權(quán)人仍不領(lǐng)取提存標的物的，應收歸國庫所有。4）債因混同而消滅混同，是指某一具體之債的債權(quán)人和債務人合為一體。如兩個互相訂有協(xié)議的公司合并，則產(chǎn)生混同的法律效果。5）債因免去而消滅免去，是指債權(quán)人放棄債權(quán)，從而免去債務人所承擔的義務。債務人的債務一經(jīng)債權(quán)人解除，債的關(guān)系自行解除。6）債因當事人死亡而解除債因當事人死亡而解除，僅指具有人身性質(zhì)的協(xié)議之債，由于人身關(guān)系是不可繼承和轉(zhuǎn)讓的，所以，凡屬委托協(xié)議的受托人、出版協(xié)議的約稿人等死亡時，其所簽訂的協(xié)議也隨之終止。七、物權(quán)（1）物權(quán)的概念物權(quán)是民事主體依法對特定的物進行管領(lǐng)支配，享有利益并排除別人干涉的權(quán)利。（2）物權(quán)的種類物權(quán)可按如下劃分：1）根據(jù)物權(quán)的權(quán)利主體是否為財產(chǎn)的所有人劃分?！ぷ晕餀?quán)，又稱所有權(quán)，是指權(quán)利人對自己的所有物享有的占有、使用、收益和處分的權(quán)利?！に餀?quán)，是指在別人的所有物上設定的權(quán)利區(qū)分他物權(quán)和用益物權(quán)，分來標準不同！。區(qū)分他物權(quán)和用益物權(quán)，分來標準不同！2）依據(jù)設立目的的不同劃分。·用益物權(quán)，是指對別人所有物使用和收益的權(quán)利。我國《民法通則》規(guī)定的全民所有制公司經(jīng)營權(quán)、國有土地使用權(quán)、采礦權(quán)等注意這幾種權(quán)利！屬用益物權(quán)。注意這幾種權(quán)利！·擔保物權(quán)，是指為了擔保債的履行而在債務人或第三人特定的物或權(quán)利上所設定的權(quán)利。如抵押權(quán)、質(zhì)押權(quán)、留置權(quán)等注意這幾種權(quán)利！都是擔保物權(quán)。注意這幾種權(quán)利！3）按物權(quán)的客體是動產(chǎn)還是不動產(chǎn)劃分?！赢a(chǎn)物權(quán)，是指以可以移動的財產(chǎn)為客體的物權(quán)，如質(zhì)押權(quán)、留置權(quán)?！げ粍赢a(chǎn)物權(quán)，是指以土地、房屋等不動產(chǎn)為客體的物權(quán)，如土地使用權(quán)。（3）物權(quán)的保護l）請求確認物權(quán)當物權(quán)歸屬不明或是發(fā)生爭議時，當事人可以向法院提起訴訟，請求確認物權(quán)。請求確認物權(quán)涉及請求確認所有權(quán)和請求確認他物權(quán)。2）請求排除妨礙當別人的行為非法妨礙物權(quán)人行使物權(quán)時，物權(quán)人可以請求妨礙人排除妨礙，也可請求法院責令妨礙人排除妨礙。排除妨礙的請求所有人、用益物權(quán)人都可行使。3）請求恢復原狀當物權(quán)的標的物因別人的侵權(quán)行為而遭受損壞時，假如可以修復，物權(quán)人可以請求侵權(quán)行為人加以修理使之恢復原狀，恢復原狀的請求所有人、合法使用人都可以行使。4）請求返還原物當所有人的財產(chǎn)被別人非法占有時，財產(chǎn)所有人或合法占有人，可以依照有關(guān)規(guī)定請求不法占有人返還原物，或請求法院責令不法占有人返還原物。5）請求損失補償當別人侵害物權(quán)的行為導致物權(quán)人的經(jīng)濟損失時，物權(quán)人可以直接請求侵害人補償損失，也可請求法院責令侵害人補償損失。八、知識產(chǎn)權(quán)（1）知識產(chǎn)權(quán)的概念與保護范圍知識產(chǎn)權(quán)又稱為智慧財產(chǎn)權(quán)，是指人們對其智力勞動成果所享有的民事權(quán)利。《中華人民共和國建筑法》（以下簡稱《建筑法》）第4條規(guī)定：“國家扶持建筑業(yè)的發(fā)展，支持建筑科學技術(shù)研究，提高房屋建筑設計水平，鼓勵節(jié)約能源和保護環(huán)境，提倡采用先進技術(shù)、先進設備、先進工藝、新型建筑材料和現(xiàn)代管理方式?！睋?jù)此，在工程建設活動中將產(chǎn)生大量的知識產(chǎn)權(quán)。我國認可并以法律形式加以保護的重要知識產(chǎn)權(quán)為：1）著作權(quán)；2）專利權(quán)；3）商標權(quán)；4）商業(yè)秘密；5）其他有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)。（2）知識產(chǎn)權(quán)四大基本特性1）具有人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)的雙重性質(zhì)；2）專有性（獨占性或排他性）；3）地區(qū)性；4）時間性。（3）我國現(xiàn)行的知識產(chǎn)權(quán)法律制度1）著作權(quán)法·著作權(quán)，是指文學、藝術(shù)和科學作品的作者依法所享有的權(quán)利。著作權(quán)屬于民事權(quán)利；是知識產(chǎn)權(quán)的組成部分。著作權(quán)作為一種財產(chǎn)權(quán)，其法律性質(zhì)和特性既不同于作為普通財產(chǎn)權(quán)的物權(quán)和債權(quán)，也和作為知識產(chǎn)權(quán)的另一部分的工業(yè)產(chǎn)權(quán)有區(qū)別?！ぶ鳈?quán)的主體：作者與著作權(quán)人；合作作品的著作權(quán)人；職務作品著作權(quán)人；編輯作品的著作權(quán)人；委托作品的著作權(quán)人；視聽作品的著作權(quán)人?！ぶ鳈?quán)的客體，是指著作權(quán)法的保護對象，著作權(quán)是基于作品而發(fā)生的民事權(quán)利。作品指文學、藝術(shù)和科學領(lǐng)域內(nèi)，具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復制的智力創(chuàng)作成果。著作權(quán)法保護的作品表現(xiàn)形式有：文字作品；口述作品；音樂、戲劇、曲藝、舞蹈作品；美術(shù)、攝影作品；電影、電視、錄像作品：工程設計、產(chǎn)品設計圖紙及其說明；地圖、示意圖等圖形作品；法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他作品；計算機軟件；民間文學藝術(shù)作品?！ぶ鳈?quán)的內(nèi)容：①熟記！著作人身權(quán)重要有：發(fā)表權(quán)；署名權(quán)；修改權(quán)；保護作品完整權(quán)。②著作財產(chǎn)權(quán)重要有：復制權(quán)；表演權(quán)；播放權(quán)；展覽權(quán)；發(fā)行權(quán)“發(fā)表權(quán)”是指決定作品是否公之于眾的權(quán)利，屬于著作人身權(quán)；“發(fā)行權(quán)熟記！“發(fā)表權(quán)”是指決定作品是否公之于眾的權(quán)利，屬于著作人身權(quán)；“發(fā)行權(quán)”是指以出售或者贈予方式向公眾提供作品的元件或者復制件的權(quán)利，屬于著作財產(chǎn)權(quán)。注意兩者的區(qū)別！·著作權(quán)的保護：侵犯著作權(quán)，是指公民或法人等未經(jīng)著作權(quán)人許可，擅自使用其著作權(quán)的行為。根據(jù)著作權(quán)法的規(guī)定，實行侵犯著作權(quán)的行為應當承擔相應的法律責任。我國著作權(quán)法對侵犯著作權(quán)行為規(guī)定民事責任、行政責任和刑事責任制度。2）專利法·專利和專利權(quán)：專利權(quán)是指國家專利主管機關(guān)依法授予專利申請人及其繼承人在一定期間內(nèi)實行其發(fā)明發(fā)明的獨占權(quán)。專利是指對于公開的發(fā)明制造所享有的獨占權(quán)。·專利法的概念：專利法就是國家制定的用以調(diào)整因確認發(fā)明發(fā)明的所有權(quán)和因發(fā)明發(fā)明的運用而產(chǎn)生的各種社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱?！＠贫鹊母拍睿簩＠贫仁菄H上通行的一種運用法律和經(jīng)濟的手段保護和鼓勵發(fā)明發(fā)明，推動技術(shù)進步的管理制度?！＠麢?quán)的主體：發(fā)明人或設計人；社會組織；合法受讓人；外國人與外國組織?！＠麢?quán)的客體：發(fā)明；實用新型；外觀設計?！＠麢?quán)的取得：①取得的條件：發(fā)明、實用新型取得專利權(quán)的條件是新奇性、發(fā)明性和實用性；外觀設計取得專利權(quán)的條件是新奇性。②注意對比！取得的原則：單一性原則；先注意對比！申請原則；優(yōu)先權(quán)原則。③取得的程序：申請人遞交申請文獻；專利局對申請的審批?！＠麢?quán)的保護：①專利權(quán)保護范圍的擬定：②專利侵權(quán)行為的擬定?！＠m紛的解決：①請求地方專利管理機關(guān)調(diào)解或仲裁；②向人民法院起訴。3）商標法·商標，是指生產(chǎn)經(jīng)營者在其生產(chǎn)、制造、加工、揀選或者經(jīng)銷的商品或者服務上采用的，區(qū)別商品或者服務來源的，由文字、圖形或者其組合構(gòu)成的，具有顯著特性的標志?！ど虡藱?quán)的主體，是指公司、事業(yè)單位和個體工商業(yè)者，一般情況下，自然人不得成為商標權(quán)的主體；特殊情況下，自然人也可以成為商標權(quán)主體。·商標權(quán)的客體，是指注冊商標商標使用人是否申請商標注冊取決于自己的意愿。未經(jīng)注冊的商標，其使用人不享有專用權(quán)，無權(quán)嚴禁別人在同種或類似商品上使用與其商標相同或相似的商標。所以，商標權(quán)的客體，是指注冊商標。。商標使用人是否申請商標注冊取決于自己的意愿。未經(jīng)注冊的商標，其使用人不享有專用權(quán)，無權(quán)嚴禁別人在同種或類似商品上使用與其商標相同或相似的商標。所以，商標權(quán)的客體，是指注冊商標?！ど虡说臉?gòu)成要素：商標的名稱；商標的圖案；商標的顏色。·商標的類型：文字商標、圖形商標或文字與圖形組合的商標；生產(chǎn)商標、商業(yè)商標及報刊商標；聯(lián)合商標和防護商標；馳名商標、證明商標、集體商標和服務商標?！ど虡藱?quán)的取得：①取得的條件：取得商標權(quán)的條件是向商標局申請注冊。②注冊的原則：自愿注冊原則；先申請原則；單一性原則。③取得的程序：申請；審核?！ど虡饲謾?quán)及其法律責任：非法使用別人注冊商標的；銷售明知是假冒別人注冊商標的商品的；偽造、擅自制造別人注冊商標標記或者銷售偽造、擅自制造的商標標記的；給別人的注冊商標專用權(quán)導致其他損害的行為。由工商行政管理機關(guān)或人民法院注意：“或”！而非“注意：“或”！而非“和”！第3講建筑法關(guān)于建筑工程發(fā)承包的重要內(nèi)容課程名稱建筑法規(guī)授課日期授課班級授課地點教學目的與規(guī)定掌握建筑法關(guān)于建筑工程發(fā)承包的重要內(nèi)容教學設計(方法、教具、手段、內(nèi)容)一、嚴禁肢解工程發(fā)包的有關(guān)規(guī)定；二、承攬工程的有關(guān)規(guī)定；三、分包的有關(guān)規(guī)定；重點難點及解決方法課外作業(yè)參考資料課后總結(jié)任課教師賈憲濤2023年3月16日教研室主任年月日第三講掌握建筑法關(guān)于建筑工程發(fā)承包的重要內(nèi)容一、嚴禁肢解工程發(fā)包的有關(guān)規(guī)定《建筑法》第24條規(guī)定：提倡對建筑工程實行總承包，嚴禁將建筑工程肢解發(fā)包。建筑工程的發(fā)包單位可以將建筑工程的勘察、設計、施工、設備采購一并發(fā)包給一個工程總承包單位，也可以將建筑工程勘察、設計、施工、設備采購的一項或者多項發(fā)包給一個工程總承包單位；但是，不得將應當由一個承包單位完畢的建筑工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個承包單位。二、承攬工程的有關(guān)規(guī)定（1）承包建筑工程的單位應當持有依法取得的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務范圍內(nèi)承攬工程。嚴禁建筑施工公司超越本公司資質(zhì)等級許可的業(yè)務范圍或者以任何形式用其他建筑施工公司的名義承攬工程。嚴禁建筑施工公司以任何形式允許其他單位或者個人使用本公司的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本公司的名義承攬工程。（2）大型建筑工程或者結(jié)構(gòu)復雜的建筑工程，可以由兩個以上的承包單位聯(lián)合共同承包。共同承包的各方對承包協(xié)議的履行承擔連帶責任。兩個以上不同資質(zhì)等級的單位實行聯(lián)合共同承包的，應當按照資質(zhì)等級低的單位的業(yè)務許可范圍承攬工程資質(zhì)等級“就低不就高”資質(zhì)等級“就低不就高”！三、分包的有關(guān)規(guī)定（1）嚴禁承包單位將其承包的所有建筑工程轉(zhuǎn)包給別人，嚴禁承包單位將其承包的所有建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給別人。（2）建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應資質(zhì)條件的分包單位；但是，除總承包協(xié)議中約定的分包外，必須經(jīng)建設單位認可，施工總承包的，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完畢。建筑工程總承包單位按照總承包協(xié)議的約定對建設單位負責；分包單位按照分包協(xié)議的約定對總承包單位負責?？偝邪鼏挝缓头职鼏挝痪头职こ虒ㄔO單位承擔連帶責任。嚴禁總承包單位將工程分包給不具有相應資質(zhì)條件的單位。嚴禁分包單位將其承包的工程再分包。第4講招標投標法的基本原則課程名稱建筑法規(guī)授課日期授課班級授課地點教學目的與規(guī)定掌握招標投標法的基本原則教學設計(方法、教具、手段、內(nèi)容)一、必須招標的建設工程項目的規(guī)定；二、招投標活動的基本原則；三、招標程序；四、投標與評標重點難點及解決方法評標方法課外作業(yè)評標方法參考資料課后總結(jié)任課教師賈憲濤2023年3月16日教研室主任年月日第四講掌握招標投標法的基本原則一、必須招標的建設工程項目的規(guī)定（1）工程建設項目招標范圍l）大型基礎(chǔ)設施、公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、公眾安全的項目；2）所有或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目；3）使用國際組織或者外國政府資金的項目。（2）工程建設項目招標規(guī)模標準《工程建設項目招標范圍和規(guī)模標準規(guī)定》規(guī)定的上述各類工程建設項目，涉及項目的勘察、設計、施工、監(jiān)理以及與工程建設有關(guān)的重要設備、材料等的采購，達成下列標準之一的，必須進行招標：1）施工單項協(xié)議估算價在200萬元人民幣以上的；2）重要設備、材料等貨品的采購，單項協(xié)議估算價在100萬元人民幣以上的；3）勘察、設計、監(jiān)理等服務的采購，單項協(xié)議估算價在50萬元人民幣以上的；4）單項協(xié)議估算價低于第1）、2）、3）項規(guī)定的標準，但項目總投資額在3000萬元人民幣以上的。二、招投標活動的基本原則（1）公開原則招標投標活動的公開原則，一方面規(guī)定進行招標活動的信息要公開。采用公開招標方式，應當發(fā)布招標公告，依法必須進行招標的項目的招標公告，必須通過國家指定的報刊、信息網(wǎng)絡或者其他公共媒介發(fā)布。無論是招標公告、資格預審公告，還是投標邀請書，都應當載明能大體滿足潛在投標人決定是否參與投標競爭所需要的信息，此外開標的程序、評標的標準和程序、中標的結(jié)果等都應當公開。（2）公平原則招標投標活動的公平原則，規(guī)定招標人嚴格按照規(guī)定的條件和程序辦事，同等地對待每一個投標競爭者，不得對不同的投標競爭者采用不同的標準。招標人不得以任何方式限制或者排斥本地區(qū)、本系統(tǒng)以外的法人或者其他組織參與投標。（3）公正原則在招標投標活動中招標人行為應當公正，對所有的投標競爭者都應平等對待，不能有特殊。特別是在評標時，評標標準應當明確、嚴格，對所有在投標截止日期以后送到的投標書都應拒收，與投標人有利害關(guān)系的人員都不得作為評標委員會的成員。招標人和投標人雙方在招標投標活動中的地位平等，任何一方不得向另一方提出不合理的規(guī)定，不得將自己的意志強加給對方。（4）誠實信用原則誠實信用是民事活動的一項基本原則，招標投標活動是以訂立采購協(xié)議為目的的民事活動，當然也合用這一原則。誠實信用原則規(guī)定招標投標各方都要誠實守信，不得有欺騙、背信的行為。三、招標程序根據(jù)《招標投標法》和《工程建設項目施工招標投標辦法》的規(guī)定，招標程序如下注意：國內(nèi)通用“資格預審”注意：國內(nèi)通用“資格預審”在先！1）成立招標組織，由招標人自行招標或委托招標：2）編制招標文獻和標底（假如有）；3）發(fā)布招標公告或發(fā)出投標邀請書；4）對潛在投標人進行資質(zhì)審查，并將審查結(jié)果告知各潛在投標人；5）發(fā)售招標文獻：6）組織投標人踏勘現(xiàn)場，并對招標文獻答疑；7）擬定投標人編制投標文獻所需要的合理時間；8）接受投標書；9）開標：10）評標；11）定標、簽發(fā)中標告知書；12）簽訂協(xié)議。四、招標代理招標人有權(quán)自行選擇招標代理機構(gòu)，委托其辦理招標事宜，任何單位和個人不得以任何方式為招標人指定招標代理機構(gòu)。招標人具有編制招標文獻和組織評標能力的，可以自行辦理招標事宜。任何單位和個人不得強制其委托招標代理機構(gòu)辦理招標事宜。依法必須進行招標的項目，招標人自行辦理招標事宜的）應當向有關(guān)行政監(jiān)督部門備案。招標代理機構(gòu)是依法設立、從事招標代理業(yè)務并提供相關(guān)服務的社會中介組織。招標代理機構(gòu)應當具有下列條件：1）有從事招標代理業(yè)務的營業(yè)場合和相應資金；2）有可以編制招標文獻和組織評標的相應專業(yè)力量：、3）有可以作為評標委員會成員人選的技術(shù)、經(jīng)濟等方面的專家?guī)?。從事工程建設項目招標代理業(yè)務的招標代理機構(gòu)，其資格由國務院或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府的建設行政主管部門認定。具體辦法由國務院建設行政主管部門會同國務院有關(guān)部門制定“從事其他招標代理業(yè)務的招標代理機構(gòu)，其資格認定的主管部門由國務院規(guī)定，招標代理機構(gòu)與行政機關(guān)和其他國家機關(guān)不得存在從屬關(guān)系或者其他利益關(guān)系。招標代理機構(gòu)應當在招標人委托的范圍內(nèi)辦理招標事宜，并遵守本法關(guān)于招標人的規(guī)定。五、投標的規(guī)定和程序（1）投標的規(guī)定《招標投標法》第26條規(guī)定：“投標人應當具有承擔招標項目的能力；國家有關(guān)規(guī)定對投標人資格條件或者招標文獻對投標人資格條件有規(guī)定的，投標人應當具有規(guī)定的資格條件?！蓖稑巳藨斁哂谐袚袠隧椖康哪芰Α＞徒ㄔO工程施工公司來講，這種能力重要體現(xiàn)在不同資質(zhì)等級的認定上，其法律依據(jù)為建設部第87號令《建筑業(yè)公司資質(zhì)管理規(guī)定》（2023年4月18日發(fā)布，2023年7月1日起實行），根據(jù)該規(guī)定，建筑業(yè)公司資質(zhì)分為施工總承包、專業(yè)承包和勞務分包三個序列，每個序列各有其相應的等級（如施工總承包序列公司資質(zhì)設特級、一級、二級、三級共四個等級）。就建設工程勘察設計公司來講，其法律依據(jù)為建設部2023年7月25日發(fā)布并實行的第93號令《建設工程勘察設計公司資質(zhì)管理規(guī)定》。根據(jù)該規(guī)定，工程勘察資質(zhì)分為工程勘察綜合資質(zhì)、工程勘察專業(yè)資質(zhì)、工程勘察勞務資質(zhì)；工程設計資質(zhì)分為工程設計綜合資質(zhì)、工程設計行業(yè)資質(zhì)、工程設計專項資質(zhì)，每注意：是“專項”注意：是“專項”而不是“專業(yè)”！根據(jù)《建筑法》的有關(guān)規(guī)定，承包建筑工程的單位應當持有依法取得的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)承攬工程。嚴禁建筑施工公司超越本公司資質(zhì)登記許可的業(yè)務范圍或以任何形式用其他施工公司的名義承攬工程?！督ㄖI(yè)公司資質(zhì)管理規(guī)定》和《建設工程勘察設計公司資質(zhì)管理規(guī)定》規(guī)定的各等級具有不同的承擔工程項目的能力，各公司應當在其資質(zhì)等級范圍內(nèi)承擔工程。（2）投標程序l）組織投標機構(gòu)2）編制投標文獻3）投標文獻的送達六、聯(lián)合體投標（1）聯(lián)合投標的含義根據(jù)《招標投標法》第31條第1款的規(guī)定，聯(lián)合投標是指“兩個以上法人或者其他組織可以組成一個聯(lián)合體，以一個投標人的身份共同投標。”（2）聯(lián)合體各方的資格規(guī)定《招標投標法》第31條第2款規(guī)定：“聯(lián)合體各方均應當具有承擔招標項目的相應能力；國家有關(guān)規(guī)定或者招標文獻對投標人資格條件有規(guī)定的，聯(lián)合體各方均應當具有規(guī)定的相應資格條件。由同一專業(yè)的單位組成的聯(lián)合體，按照資質(zhì)等級較低的單位擬定資質(zhì)等級。”（3）聯(lián)合體各方的權(quán)利和義務《招標投標法》第31條第2款規(guī)定：“聯(lián)合體各方應當簽訂共同投標協(xié)議，明確約定各方擬承擔的工作和責任，并將共同投標協(xié)議連同投標文獻一并提交招標人。聯(lián)合體中標的，聯(lián)合體各方應當共同與招標人簽訂協(xié)議，就中標項目向招標人承擔連帶責任?！备鶕?jù)該規(guī)定，聯(lián)合體各方的權(quán)利和義務分為內(nèi)部和外部兩種。1）聯(lián)合體各方內(nèi)部的權(quán)利和義務共同投標協(xié)議屬于協(xié)議關(guān)系，即平等主體的自然人、法人、其他組織之間通過設立、變更、終止民事權(quán)利義務關(guān)系的協(xié)議而形成的關(guān)系。聯(lián)合體內(nèi)部各方通過協(xié)議明確約定各方在中標后要承擔的工作和責任，該約定必須具體、明確，以免日后發(fā)生爭議。同時，該共同協(xié)議應當同投標文獻一并提交招標人，使招標人了解有關(guān)情況，并在評標時予以考慮。2）聯(lián)合體各方外部的權(quán)利和義務聯(lián)合體各方就中標項目對外向招標人承擔連帶責任。所謂連帶責任，是指在同一債權(quán)債務關(guān)系中兩個以上的債務人中，任何一個債務人都負有向債權(quán)人履行債務的義務。債權(quán)人可以向其中任何一個或者多個債務人請求履行債務，可以請求部分履行，也可以請求所有履行。負有連帶責任的債務人不得以債務人之間對債務分擔比例有約定來拒絕部分或所有履行債務。連帶債務人中一個或者多人履行了所有債務后，其他連帶債務人對債權(quán)人的履行義務即行解除。但是，對連帶債務人內(nèi)部關(guān)系而言，根據(jù)其內(nèi)部約定，債務人清償債務超過其應承擔份額的，有權(quán)向其他連帶債務人追償。聯(lián)合體各方在中標后承擔的連帶責任涉及以下兩種情況：·聯(lián)合體在接到中標告知書未與招標人簽訂協(xié)議前，除不可抗力外，聯(lián)合體放棄中標項目的，其已提交的投標保證金不予退還，給招標人導致的損失超過投標保證金數(shù)額的，還應當對超過部分承擔連帶補償責任；·中標的聯(lián)合體除不可抗力外，不履行與招標人簽訂的協(xié)議時，履約保證金不予退還，給招標人導致的損失超過履約保證金數(shù)額的，還應當對超過部分承擔連帶補償責任。七、關(guān)于投標的嚴禁性規(guī)定（1）投標人之間串通投標《招標投標法》第32條第：款規(guī)定：“投標人不得互相串通投標報價，不得排擠其他投標人的公平競爭，損害招標人或者其他投標人的合法權(quán)益?！薄蛾P(guān)于嚴禁串通招標投標行為的暫行規(guī)定》列舉了以下幾種表現(xiàn)形式：1）投標者之間互相約定，一致抬高或者壓低投標價；2）投標者之間互相約定，在招標項目中輪流以高價位或低價位中標；3）投標者之間進行內(nèi)部競價，內(nèi)定中標人，然后再參與投標；4）投標者之間其他串通投標行為。（2）投標人與招標人之間串通招標投標《招標投標法》第32條第2款規(guī)定：“投標人不得與招標人串通投標，損害國家利益、社會公共利益或者別人的合法權(quán)益?！薄蛾P(guān)于嚴禁串通招標投標行為的暫行規(guī)定》列舉了下列幾種表現(xiàn)形式：l）招標者在公開開標前，啟動標書，并將投標情況告知其他投標者，或者協(xié)助投標者撤換標書，更改報價；2）招標者向投標者泄露標底；3）投標者與招標者商定，在招標投標時壓低或者抬高標價，中標后再給投標者或者招標者額外補償；4）招標者預先內(nèi)定中標者，在擬定中標者時以此決定取舍；5）招標者和投標者之間其他串通招標投標行為（如通過賄賂等不合法手段），使招標人在審查、評選投標文獻時，對投標文獻實行歧視待遇；招標人在規(guī)定投標人就其投標文獻澄清時，故意作引導性提問，以使其中標等）。（3）投標人以行賄的手段謀取中標《招標投標法》第32條第3款規(guī)定：“嚴禁投標人以向招標人或者評標委員會成員行賄的手段謀取中標?！蓖稑巳艘孕匈V的手段謀取中標是違反招標投標法基本原則的行為，對其他投標人是不公平的。投標人以行賄手段謀取中標的法律后果是中標無效，有關(guān)負責人和單位應當承擔相應的行政責任或刑事責任，給別人導致?lián)p失的，還應當承擔民事補償責任。（4）投標人以低于成本的報價競標《招標投標法》第33條規(guī)定，投標人不得以低于成本的報價競標。投標人以低于成本的報價競標，其目的重要是為了排擠其他對手。這里的成本應指個別公司的成本。投標人的報價一般由成本、稅金和利潤三部分組成。當報價為成本價時，公司利潤為零。假如投標人以低于成本的報價競標，就很難保證工程的質(zhì)量，各種偷工減料、以次充好等現(xiàn)象也隨之產(chǎn)生，因此，投標人以低于成本的報價競標的手段是法律所不允許的。（5）投標人以非法手段騙取中標《招標投標法》第33條規(guī)定，投標人不得以別人名義投標或者以其他方式弄虛作假，騙取中標。在工程實踐中，投標人以非法手段投標人以行賄的手段謀取中標不屬非法手段!騙取中標的現(xiàn)象大量存在，重要表現(xiàn)在如下幾方面：投標人以行賄的手段謀取中標不屬非法手段!1）非法掛靠或借用其他公司的資質(zhì)證書參與投標；2）投標文獻中故旨在商務上和技術(shù)上采用模糊的語言騙取中標，中標后提供低檔劣質(zhì)貨品、工程或服務；3）投標時遞交虛假業(yè)績證明、資格文獻；4）假冒法定代表人署名，私刻公章，遞交假的委托書等。八、開標程序（※※※）開標應當在招標文獻擬定的提交投標文獻截止時間的同一時間公開進行；開標地點應當為招標文獻中預先擬定的地點。開標由招標人主持，邀請所有投標人參與。開標時，由投標人或者其推選的代表檢查投標文獻的密封情況，也可以由招標人委托的公證機構(gòu)檢查并公證；經(jīng)確認無誤后，由工作人員當眾拆封，宣讀投標人名稱、投標價格和投標文獻的其他重要內(nèi)容。招標人在招標文獻規(guī)定提交投標文獻的截止時間前收到的所有投標文獻，開標時都應當當眾予以拆封、宣讀。開標過程應當記錄，并存檔備查。九、評標委員會和評標程序（1）評標委員會1）評標委員會的組成·評標由招標人依法組建的評標委員會負責?！ぴu標委員會由招標人的代表和有關(guān)技術(shù)、經(jīng)濟等方面的專家組成，成員人數(shù)為5人以上單數(shù)，其中技術(shù)、經(jīng)濟等方面的專家不得少于成員總數(shù)的三分之二?！ぴu標委員會專家應當從事相關(guān)領(lǐng)域工作滿8年并具有高級職稱或者具有同等專業(yè)水平，由招標人從國務院有關(guān)部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府有關(guān)部門提供的專家名冊或者招標代理機構(gòu)的專家?guī)靸?nèi)的相關(guān)專業(yè)的專家名單中擬定；一般招標項目可以采用隨機抽取方式，特殊招標項目可以由招標人直接擬定。與投標人有利害關(guān)系的人不得進入相關(guān)項目的評標委員會；已經(jīng)進入的應當更換?！ぴu標委員會成員的名單在中標結(jié)果擬定前應當保密。2）評標委員會成員的義務·評標委員會成員應當客觀、公正地履行職務，遵守職業(yè)道德，對所提出的評審意見承擔個人責任?！ぴu標委員會成員不得私下接觸投標人，不得收受投標人的財物或者其他好處?！ぴu標委員會成員和參與評標的有關(guān)工作人員不得透露對投標文獻的評審和比較、中標候選人的推薦情況以及與評標有關(guān)的其他情況。（2）評標程序l）招標人應當采用必要的措施，保證評標在嚴格保密的情況下進行。任何單位和個人不得非法干預、影響評標的過程和結(jié)果。2）評標委員會可以規(guī)定投標人對投標文獻中含義不明確的內(nèi)容作必要的澄清或者說明，但是澄清或者說明不得超過投標文獻的范圍或者改變投標文獻的實質(zhì)性內(nèi)容。3）評標委員會應當按照招標文獻擬定的評標標準和方法，對投標文獻進行評審和比較；設有標底的，應當參考標底。評標委員會完畢評標后，應當向招標人提出書面評標報告，并推薦合格的中標候選人。4）招標人根據(jù)評標委員會提出的書面評標報告和推薦的中標候選人擬定中標人。招標人也可以授權(quán)評標委員會直接擬定中標人。5）評標委員會經(jīng)評審，認為所有投標都不符合招標文獻規(guī)定的，可以否決所有投標。依法必須進行招標項目的所有投標被否決的，招標人應當依照本法重新招標。6）在擬定中標人前，招標人不得與投標人就投標價格、投標方案等實質(zhì)性內(nèi)容進行談判。十、中標告知書（1）中標條件監(jiān)理、造價考點。監(jiān)理、造價考點。1）可以最大限度地滿足招標文獻中規(guī)定的各項綜合評價標準；2）可以滿足招標文獻的實質(zhì)性規(guī)定，并且經(jīng)評審的投標價格最低，但是投標價格低于成本的除外。（2）中標告知書中標人擬定后，招標人應當向中標人發(fā)出中標告知書，并同時將中標結(jié)果告知所有未中標的投標人。中標告知書對招標人和中標人具有法律效力。中標告知書發(fā)出后，招標人改變中標結(jié)果的，或者中標人放棄中標項目的，應當依法承擔法律責任。招標人和中標人應當自中標告知書發(fā)出之日起30日內(nèi)，按照招標文獻和中標人的投標文獻訂立書面協(xié)議。招標人和中標人不得再行訂立背離協(xié)議實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。招標文獻規(guī)定中標人提交履約保證金的，中標人應當提交，依法必須進行招標的項目，招標人應當自擬定中標人之日起45日內(nèi)，向有關(guān)行政監(jiān)督部門提交招標投標情況的書面報告。第5講協(xié)議法律制度課程名稱建筑法規(guī)授課日期授課班級授課地點教學目的與規(guī)定掌握協(xié)議法律制度教學設計(方法、教具、手段、內(nèi)容)一、要約與承諾；五、協(xié)議的概念、基本原則、種類二、有效協(xié)議與無效協(xié)議；三、抗辯權(quán)；四、違約責任重點難點及解決方法要約與承諾、抗辯權(quán)、違約責任課外作業(yè)違約責任參考資料課后總結(jié)任課教師賈憲濤2023年3月16日教研室主任年月日第五講協(xié)議法律制度一、掌握要約與承諾的有效條件和協(xié)議的一般條款1、要約與承諾的有效條件監(jiān)理、造價考試重點。監(jiān)理、造價考試重點。《中華人民共和國協(xié)議法》（以下簡稱《協(xié)議法》）第13條規(guī)定：“當事人訂立協(xié)議，采用要約、承諾方式?！币s與承諾，是當事人訂立協(xié)議必經(jīng)的程序，也即當事人雙方就協(xié)議的一般條款通過協(xié)商一致并簽署書面協(xié)議的過程。（1）要約1）要約的概念《協(xié)議法》第14條規(guī)定：“要約是希望和別人訂立協(xié)議的意思表達，該意思表達應當符合下列規(guī)定：①內(nèi)容具體擬定；②表白經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表達約束。要約是一種法律行為。它表現(xiàn)在規(guī)定的有效期限內(nèi)，要約人要受到要約的約束。受要約人若準時和完全接受要約條款時，要約人負有與受要約人簽訂協(xié)議的義務。否則，要約人對由此導致受要約人的損失應承擔法律責任。2）要約邀請（※※※）《協(xié)議法》第15條規(guī)定：“要約邀請是希望別人向自己發(fā)出要約的意思表達。寄送價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約注意：1、“要約邀請”注意：1、“要約邀請”與“要約”概念不同；2、招標公告是要約邀請，招標文獻不是要約邀請；3、售樓廣告作為購房要約的組成（建設部規(guī)定）；4、商業(yè)廣告內(nèi)容具體擬定期視為要約。5、投標書屬于要約！3）要約生效《協(xié)議法》第16條規(guī)定：“要約到達受約人時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立協(xié)議，收件人指定特定系統(tǒng)接受數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的初次時間，視為到達時間監(jiān)理、造價考點。?！北O(jiān)理、造價考點。4）要約撤回與要約撤消·要約撤回《協(xié)議法）第17條規(guī)定：“要約可以撤回。撤回要約的告知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人?！币s撤回，是指要約在發(fā)生法律效力之前，要約人欲使其不發(fā)生法律效力而取消要約的意思表達。要約的約束力一般是在要約生效之后才發(fā)生，要約未生效之前，要約人是可以撤回要約的?！ひs撤消《協(xié)議法）第18條規(guī)定：“要約可以撤消。撤消要約的告知應當在受要約人發(fā)出承諾告知之前到達受要約人”要約撤消，是指要約在發(fā)生法律效力之后，要約人欲使其喪失法律效力而取消該項要約的意思表達。要約雖然生效后對要約人有約束力，但是，在特殊情況下，考慮要約人的利益，在不損害受要約人的前提下，要約是應當被允許撤消的注意撤回與撤消的異同！生效前撤回；生效后撤消！。注意撤回與撤消的異同！生效前撤回；生效后撤消！但是，《協(xié)議法》第19條規(guī)定：“有下列情況之一的，要約不得撤消：①要約人擬定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤消；②受要約人有理由認為要約是不可撤消的，并已經(jīng)為履行協(xié)議做了準備工作?！?）要約失效《協(xié)議法》第20條規(guī)定：“有下列情形之一的，要約失效：①拒絕要約的告知到達要約人；②要約人依法撤消要約；③承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；④受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更?！保?）承諾l）承諾的概念承諾，是指協(xié)議當事人一方對另一方發(fā)來的要約，在要約有效期限內(nèi)，作出完全批準要約條款的意思表達?！秴f(xié)議法》第21條規(guī)定：“承諾是受要約人批準要約的意思表達中標是承諾！?！敝袠耸浅兄Z！承諾也是一種法律行為。承諾必須是要約的相對人在要約有效期限內(nèi)以明示的方式作出，并送達要約人；承諾必須是承諾人作出完全批準要約的條款，方為有效。假如受要約人對要約中的某些條款提出修改、補充、部分批準，附有條件或者另行提出新的條件，以及遲到送達的承諾，都不被視為有效的承諾，而被稱為新要約。2）承諾具有法律約束力的條件·承諾須由受要約人向要約人作出。非受要約人向要約人作出的意思表達不屬于承諾，而是一種要約?！こ兄Z的內(nèi)容應當與要約的內(nèi)容完全一致。承諾是受要約人樂意接受要約的所有內(nèi)容與要約人訂立協(xié)議的意思表達。因此，承諾是對要約的完全批準，也即對要約的無條件的接受?！こ兄Z人必須在要約有效期限內(nèi)作出承諾?！秴f(xié)議法》第28條規(guī)定：“受要約人超過承諾期限發(fā)出的承諾，除要約人及時告知受要約人該承諾有效的以外，為新要約?！?）承諾的方式、期限和生效；·承諾的方式《協(xié)議法》第22條規(guī)定：“承諾應當以告知的方式作出，但根據(jù)交易習慣或者要約表白可以通過行為作出承諾的除外?！薄案嬷钡姆绞?，是指承諾人以口頭形式或書面形式明確告知要約人完全接受要約內(nèi)容作出的意思表達。“行為”的方式，是指承諾人依照交易習慣或者要約的條款可認為要約人確認承諾人接受要約內(nèi)容作出的意思表達如：甲以2023元/噸，發(fā)出要約邀請表達可出售鋼材，乙接到要約從銀行匯出2萬元（已匯出），“行為”如：甲以2023元/噸，發(fā)出要約邀請表達可出售鋼材，乙接到要約從銀行匯出2萬元（已匯出），“行為”成立！·承諾期限《協(xié)議法》第23條規(guī)定：“承諾應當在要約擬定的期限內(nèi)到達要約人。要約沒有擬定承諾期限的，承諾應當依照下列規(guī)定到達：①要約以對話方式作出的，應當即時作出注：是“即時”，而不是“及時注：是“即時”，而不是“及時”?！こ兄Z生效《協(xié)議法》第25條規(guī)定：“承諾生效時協(xié)議成立?！背兄Z生效與協(xié)議成立是密不可分的法律事實。承諾生效，是指承諾發(fā)生法律效力，也即承諾對承諾人和要約人產(chǎn)生法律約束力。承諾人作出有效的承諾，在事實上協(xié)議已經(jīng)成立，已經(jīng)成立的協(xié)議對協(xié)議當事人雙方具有約束力承諾告知到達要約人時生效。。承諾告知到達要約人時生效。4）承諾撤回、超期和延誤·承諾撤回《協(xié)議法》第27條規(guī)定：“承諾可以撤回。撤回承諾的告知應當在承諾告知到達要約人之前或者與承諾告知同時到達要約人?！背兄Z的撤回，是指承諾人主觀上欲阻止或者消滅承諾發(fā)生法律效力的意思表達。承諾可以撤回，但不能因承諾的撤回而損害要約人的利益，因此，承諾的撤回是有條件的，即撤回承諾的告知應當在承諾生效之前或者與承諾告知同時到達要約人?！こ兄Z超期承諾主觀因素！的超期，也即承諾的遲到，是指受要約人主觀上超過承諾期而發(fā)出的承諾。遲到的承諾，要約人可以認可其效力，但必須及時告知受要約人，由于假如不及時告知受要約人，受要約人也許會認為承諾并未生效或者視為自己發(fā)出了新要約而希望得到要約人的承諾。主觀因素！·承諾延誤是客觀因素！指承諾人發(fā)出承諾后，被外界因素而延誤到達?！笆芤s人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形可以及時到達要約人，但因其他因素承諾到達要約人時超過承諾期限的，除要約人及時告知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效?！笨陀^因素！5）受要約人對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更和承諾對要約內(nèi)容的非實質(zhì)性變更·受要約人對要約內(nèi)容實質(zhì)性變更《協(xié)議法》第30條規(guī)定：“承諾的溝容應當與要約內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實性變更的，為新要約。有關(guān)協(xié)議標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更?！薄こ兄Z對要約內(nèi)容的非實質(zhì)性變更承諾對要約的內(nèi)容作出非實質(zhì)性變更，是指受要約人在有關(guān)協(xié)議的標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等方面以外，對原要約內(nèi)容作出某些補充、限制和修改。如承諾中增長有建議性條款、說明性條款，以及在要約人的授權(quán)范圍內(nèi)對要約內(nèi)容的非實質(zhì)性變更。承諾對要約的內(nèi)容作出非實質(zhì)性變更的，除要約人及時表達反對或者要約表白承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，協(xié)議的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準《協(xié)議法》17條、18條、27條規(guī)定：“要約可以撤回”《協(xié)議法》17條、18條、27條規(guī)定：“要約可以撤回”；“要約可以撤消”；“承諾可以撤回”；同時25條、26條規(guī)定“承諾告知到達要約人時生效”；“承諾生效時協(xié)議成立?！币蚨兄Z生效后是不能撤消的。2、協(xié)議的一般條款協(xié)議的一般條款，即協(xié)議的內(nèi)容。是指由協(xié)議當事人約定的協(xié)議條款?！秴f(xié)議法》第12條規(guī)定：“協(xié)議的內(nèi)容由當事人約定，一般涉及以下條款：①當事人的名稱或者姓名和住所；②標的；③數(shù)量；④質(zhì)量；⑤價款或者報酬；⑥履行期限、地點和方式；⑦違約責任；⑧解決爭議的方法。②~⑥條是權(quán)利與義務，不履性義務則也許承擔違約責任（責任條款不一定都發(fā)生），注意責任是另為的概念。當事人可以參照各類協(xié)議的示范文本訂立協(xié)議。②~⑥條是權(quán)利與義務，不履性義務則也許承擔違約責任（責任條款不一定都發(fā)生），注意責任是另為的概念。（1）當事人的名稱或者姓名和住所當事人的名稱或者姓名，是指法人和其他組織的名稱指經(jīng)登記主管機關(guān)核準登記的名稱；公司的名稱必須以營業(yè)執(zhí)照上的名稱為準！，或者自然人的姓名，住所是指其重要辦事機構(gòu)所在地。指經(jīng)登記主管機關(guān)核準登記的名稱；公司的名稱必須以營業(yè)執(zhí)照上的名稱為準?。?）標的標的，是指協(xié)議當事人雙方權(quán)利和義務共同指向的對象。即協(xié)議法律關(guān)系的客體。標的可以是貨品、勞務、工程項目或者貨幣等。依據(jù)協(xié)議種類的不同，協(xié)議的標的也各有不同。（3）、數(shù)量數(shù)量，是計算標的的尺度。它把標的定量化，以便確立協(xié)議當事人之間的權(quán)利和義務的量化指標，從而計算價款或報酬。簽訂協(xié)議時，應當使用國家法定計量勒）做到計量標準化、規(guī)范化。假如計量單位不統(tǒng)一，一方面會減少工作效率，另一方面也會因發(fā)生誤解而引起糾紛。（4）質(zhì)量質(zhì)量，是標的物內(nèi)在特殊物質(zhì)屬性和一定的社會屬性，是標的物性質(zhì)差異的具體特性。它是標的物價值和使用價值的集中表現(xiàn)，并決定著標的物的經(jīng)濟效益和社會效益，還直接關(guān)系到生產(chǎn)的安全和人身的健康等。因此，當事人簽訂協(xié)議時，必須對標的物的質(zhì)量作出明確的規(guī)定。標的物的質(zhì)量，有國家標準的按國家標準簽訂，沒有國家標準，而有行業(yè)標準的按行業(yè)標準簽訂，或者有地方標準的按地方標準簽訂。假如標的物是沒有上述標準的新產(chǎn)品時，可按公司新產(chǎn)品鑒定的標準（如產(chǎn)品說明書、合格證載明的），寫明相應的質(zhì)量標準。國家鼓勵公司采用國際質(zhì)量標準。（5）價款或者報酬價款，通常是指當事人一方為取得對方出讓的標的物，而支付給對方一定數(shù)額的貨幣。報酬，通常是指當事人一方為對方提供勞務、服務等，從而向?qū)Ψ绞杖∫欢〝?shù)額的貨幣報酬。在建立社會主義市場經(jīng)濟過程中，當事人簽訂協(xié)議時，應接受有關(guān)部門的監(jiān)督，不得違反有關(guān)規(guī)定，擾亂社會經(jīng)濟秩序占（6）履行期限、地點和方式1）履行期限，是指當事人交付標的和支付價款或報酬的日期。也就是依據(jù)協(xié)議的約定，權(quán)利人規(guī)定義務人履行義務的請求權(quán)發(fā)生的時間。協(xié)議的履行期限，是一項重要條款，當事人必須寫明具體的履行起止日期，避免因履行期限不明確而產(chǎn)生糾紛。倘若協(xié)議當事人在協(xié)議中沒有約定履行期限，只能按照有關(guān)規(guī)定解決。2）履行地點，是指當事人交付標的和支付價款或報酬的地點。它涉及標的交付、提取地點，服務、勞務或工程項目建設的地點，價款或報酬結(jié)算的地點等。協(xié)議履行地也是一項重要條款。它不僅關(guān)系到當事人實現(xiàn)權(quán)利和承擔義務的發(fā)生地，還關(guān)系到人民法院受理協(xié)議糾紛案件的管轄地問題。因此，協(xié)議當事人雙方簽訂協(xié)議時，必須將履行地點寫明，并且要寫得具體、準確，以免發(fā)生差錯而引起糾紛。3）履行方式，是指協(xié)議當事人雙方約定以哪種方式轉(zhuǎn)移標的物和結(jié)算價款。履行方式應視所簽訂協(xié)議的類別而定。例如，買賣貨品、提供服務、完畢工作協(xié)議，其履行方式均有所不同。此外在某些協(xié)議中還應寫明運送、包裝、結(jié)算方式等，以利于協(xié)議的完全履行。（7）違約責任承擔方式：繼續(xù)履行、支付違約金、補償損失、采用補救措施！承擔方式：繼續(xù)履行、支付違約金、補償損失、采用補救措施！違約責任，是指協(xié)議當事人約定一方或雙方不履行或不完全履行協(xié)議義務時，必須承擔的法律責任。違約責任涉及支付違約金、償付補償金以及發(fā)生意外事故的解決等其他責任。法律有規(guī)定責任范圍的按規(guī)定解決；法律沒有規(guī)定責任范圍的，由當事人雙方協(xié)商議定辦理。（8）爭議解決的方式解決協(xié)議爭議的程序：協(xié)商、調(diào)解、仲裁、訴訟！解決協(xié)議爭議的程序：協(xié)商、調(diào)解、仲裁、訴訟！爭議解決的方式，是指協(xié)議當事人約定在協(xié)議產(chǎn)生爭議時，采用什么方式解決爭議。我國解決協(xié)議爭議采用“或裁或?qū)彙敝贫龋x擇何種方式應在協(xié)議中加以約定。特別是仲裁方式，若沒有約定，雙方產(chǎn)生爭議后又沒有達成仲裁協(xié)議，只能通過訴訟方式解決爭議。3、締約過失責任不同于違約責任。1、締約過失責任基于協(xié)議前義務，而違約責任基于協(xié)議義務；2、締約過失責任的補償方式是補償損失，而違約責任尚有繼續(xù)履行、違約金等方式；不同于違約責任。1、締約過失責任基于協(xié)議前義務，而違約責任基于協(xié)議義務；2、締約過失責任的補償方式是補償損失，而違約責任尚有繼續(xù)履行、違約金等方式；3、締約過失責任具有法定性，而違約責任具有約定性；4、締約過失責任發(fā)生在協(xié)議訂立過程中，而違約責任發(fā)生在協(xié)議履行過程中；（1）締約過失責任的概念締約過失責任協(xié)議前義務、法定義務、附隨義務！，是指當事人在訂立協(xié)議過程中，因一方或者雙方的過失行為，致使預期的協(xié)議不成立，被確認無效或者被撤消，從而導致另一方當事人信賴其協(xié)議可以有效成立而受到損失時，有權(quán)規(guī)定相對人承擔相應民事責任，補償基于此項信賴而發(fā)生的實際損失，所應承擔的民事責任。締約過失責任不同于違約責任。協(xié)議前義務、法定義務、附隨義務?。?）締約過失責任的構(gòu)成要件1）締約過失責任發(fā)生在協(xié)議訂立過程中締約過失行為的出現(xiàn)，是發(fā)生在當事人之間洽商協(xié)議訂立的過程中，也即雙方作出訂立協(xié)議的意思表達，但是協(xié)議尚未成立。2）締約人一方主觀上有過錯行為當事人的過錯行為，涉及主觀上的故意行為、過失行為而引發(fā)協(xié)議不成立。3）締約人另一方受到實際損失實際損失是構(gòu)成締約過失責任的前提條件，也即締約人一方基于對另一方的信賴，可以訂立有效的協(xié)議，卻因?qū)Ψ降倪^錯行為，致使協(xié)議不能成立，而導致?lián)p失，有權(quán)依法得到保護，而追究對方的締約過失責任。4）締約當事人一方有過錯行為與另一方當事人的損失之間存在因果關(guān)系締約過程中，當事人一方的過錯行為與當事人另一方的損失之間在客觀上有因果關(guān)系，是承擔法律責任的前提條件之一。締約過失負責人承擔其行為導致相對人實際損失的法律責任，不屬于協(xié)議中的違約責任，而是因其訂約中的過錯行為違反了法定的協(xié)議義務形成的因果關(guān)系。（3）關(guān)于締約過失責任的法律規(guī)定監(jiān)理考試數(shù)年考點。監(jiān)理考試數(shù)年考點。《協(xié)議法》第42條規(guī)定：“當事人在訂立協(xié)議過程中有下列情形之一的，給對方導致?lián)p失的，應當承擔損害補償責任：1）假借訂立協(xié)議，惡意進行磋商；2）故意隱瞞與訂立協(xié)議有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況；3）有其他違反誠實信用原則的行為如：1、收了買方預付款，賣方不能及時供貨導致買方損失的。2、一方未盡告知、協(xié)助義務，增長了對方的締約成本。。如：1、收了買方預付款，賣方不能及時供貨導致買方損失的。2、一方未盡告知、協(xié)助義務，增長了對方的締約成本?！秴f(xié)議法》第43條規(guī)定：“當事人在訂立協(xié)議過程中知悉的商業(yè)秘密無論協(xié)議是否成立，不得泄露或者不正本地使用，泄露或者不正本地使用該商業(yè)秘密給對方導致?lián)p失的，應當承擔損害補償責任?！倍⒄莆沼行f(xié)議的成立要件及無效協(xié)議的認定與解決1、有效協(xié)議的成立要件協(xié)議成立后，能否產(chǎn)生法律效力，能否產(chǎn)生當事人所預期的法律后果，要視協(xié)議是否具有生效要件。協(xié)議生效應當具有以下要件。（1）協(xié)議當事人具有相應的民事權(quán)利能力和民事行為能力協(xié)議當事人必須具有相應的民事權(quán)利能力和民事行為能力以及締約能力，才干成為合格的協(xié)議主體。若主體不合格，協(xié)議不能產(chǎn)生法律效力。（2）協(xié)議當事人意思表達真實當事人意思表達真實，是指行為人的意思表達應當真實反映其內(nèi)心的意思。協(xié)議成立后，當事人的意思表達是否真實往往難以從其外部判斷，法律對此一般不積極干預。缺少意思表達真實這一要件即意思表達不真實，并不絕對導致協(xié)議一律無效。（3）協(xié)議不違反法律或者社會公共利益協(xié)議不違反法律和社會公共利益，重要涉及兩層含義：一是協(xié)議的內(nèi)容合法，即協(xié)議條款中約定的權(quán)利、義務及其指向的對象即標的等，應符合法律的規(guī)定和社會公共利益的規(guī)定。二是協(xié)議的目的合法，即當事人締約的因素合法，并且是直接的內(nèi)心因素合法，不存在以合法的方式達成非法目的等規(guī)避法律的事實。（4）具有法律、行政法規(guī)規(guī)定的協(xié)議生效必須具有的形式要件所謂形式要件，是指法律、行政法規(guī)對協(xié)議形式上的規(guī)定，形式要件通常不是協(xié)議生效的要件，但假如法律、行政法規(guī)規(guī)定將其作為協(xié)議生效的條件時，便成為協(xié)議生效的要件之一，不具有這些形式要件，協(xié)議不能生效。當然法律另有規(guī)定的除外。2、無效協(xié)議的認定與解決（1）協(xié)議無效的概念協(xié)議無效，是指雖經(jīng)協(xié)議當事人協(xié)商訂立，但因其不具有或違反了法定條件，法律規(guī)定不認可其效力的協(xié)議如二級資質(zhì)公司承接一級工程，即是雙方批準，也不行。。如二級資質(zhì)公司承接一級工程，即是雙方批準，也不行。（2）協(xié)議無效的法律規(guī)定監(jiān)理、造價考點！監(jiān)理、造價考點！《協(xié)議法》第52條規(guī)定：“有下列情形之一的，協(xié)議無效：1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立協(xié)議，損害國家利益；2）惡意串通、損害國家、集體或者第三人利益；3）以合法形式掩蓋非法目的；4）損害社會公共利益；5）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定?！保?）協(xié)議中免責條款無效的法律規(guī)定1）協(xié)議中免責條款是當事人協(xié)商批準的協(xié)議的組成部分，具有約定性！，是指當事人在協(xié)議中約定免去或者限制其未來責任的協(xié)議條款。免責條款無效，是指沒有法律約束力的免責條款。是當事人協(xié)商批準的協(xié)議的組成部分，具有約定性！2）《協(xié)議法》第53條規(guī)定：“協(xié)議中的下列免責條款無效：①導致對方人身傷害的；②因故意或者重大過失導致對方財產(chǎn)損失的如：勞務協(xié)議中“”生死條款，死人……不負責如：勞務協(xié)議中“”生死條款，死人……不負責……”無效。法律之所以規(guī)定上述兩種情況的免責條款無效，因素有二：一是這兩種行為具有一定的社會危害性和法律的譴責性；二是這兩種行為都也許構(gòu)成侵權(quán)行為責任，假如當事人約定這種侵權(quán)行為可以免責，就等于以協(xié)議的方式剝奪了當事人協(xié)議以外的合法權(quán)利。三、掌握協(xié)議的履行及履行中的抗辯權(quán)、代位權(quán)和撤消權(quán)的規(guī)定1、協(xié)議履行的一般規(guī)定（1）協(xié)議履行的概念協(xié)議履行，是指協(xié)議當事人雙方依據(jù)協(xié)議條款的規(guī)定，實現(xiàn)各自享有的權(quán)利，并承擔各自負有的義務。協(xié)議的履行，就其實質(zhì)來說，是協(xié)議當事人在協(xié)議生效后，全面地、適本地完畢協(xié)議義務的行為。（2）協(xié)議履行的原則《協(xié)議法》第60條規(guī)定：“當事人應當按照約定全面履行自己的義務。當事人應當遵循誠實信用原則，根據(jù)協(xié)議的性質(zhì)、目的和交易習慣履行告知，協(xié)助、保密等義務?！眳f(xié)議當事人履行協(xié)議時，應遵循以下原則：l）全面、適當履行的原則全面、適當履行，是指協(xié)議當事人按照協(xié)議約定全面履行自己的義務，涉及履行義務的主體、標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬以及履行的方式、地點、期限等，都應當按照協(xié)議的約定全面履行。2）遵循誠實信用的原則誠實信用原則，是我國《民法通則》的基本原則，也是《協(xié)議法》的一項十分重要的原則，它貫穿于協(xié)議的訂立、履行、變更、終止等全過程。因此，當事人在訂立協(xié)議時，要講誠實，要守信用，要善意，當事人雙方要互相協(xié)作，協(xié)議才干圓滿地履行。3）公平合理，促進協(xié)議履行的原則協(xié)議當事人雙方自訂立協(xié)議時起，直到協(xié)議的履行、變更、轉(zhuǎn)讓以及發(fā)生爭議時對糾紛的解決，都應當依據(jù)公平合理的原則，按照《協(xié)議法》的規(guī)定，根據(jù)協(xié)議的性質(zhì)、目的和交易習慣善意地履行告知、協(xié)助和保密等附隨義務。4）當事人一方不得擅自變更協(xié)議的原則注：“不得變更協(xié)議的原則注：“不得變更協(xié)議的原則”不對，（監(jiān)理考點），應當是“不得擅自變更協(xié)議的原則”協(xié)議依法成立，即具有法律約束力，因此，協(xié)議當事人任何一方均不得擅自變更協(xié)議?！秴f(xié)議法》在若干條款中根據(jù)不同的情況對協(xié)議的變更，分別作了專