《網(wǎng)商法律知識講堂》電子商務(wù)合同課件

《網(wǎng)商法律知識講堂》系列三電子商務(wù)合同中國電子商務(wù)法律網(wǎng)網(wǎng)上交易保障中心目錄一、電子商務(wù)合同的概念二、電子商務(wù)合同的效力三、第三節(jié)電子商務(wù)合同的訂立四、簽訂電子商務(wù)合同的注意事項(xiàng)五、常見的電子商務(wù)合同第一節(jié)電子商務(wù)合同的概念在日常生活和商業(yè)交往中，合同是最常見的規(guī)范當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的法律文書，幾乎所有的糾紛都會涉及到合同。一份好的合同，能夠保障商業(yè)活動的正常進(jìn)行，有效預(yù)防和避免糾紛的產(chǎn)生；而一份有缺陷的合同，則會留下隱患，產(chǎn)生糾紛和訴訟，給一方或雙方造成嚴(yán)重的經(jīng)濟(jì)損失。因此簽好一份合同極其關(guān)鍵。對于商業(yè)新手而言，必須要學(xué)會一些簽訂合同的基本法律知識和技能，具備一定識別合同陷阱，預(yù)防合同欺詐的能力。電子商務(wù)合同是隨著計(jì)算機(jī)和互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展和應(yīng)用而產(chǎn)生的一種全新的合同形式,電子商務(wù)合同是以電子方式訂立的合同，主要是指在網(wǎng)絡(luò)條件下當(dāng)事人為了實(shí)現(xiàn)一定目的，通過電子郵件和電子數(shù)據(jù)交換等形式簽訂的明確相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系的一種電子協(xié)議。（一）電子合同的效力：我國《合同法》第11條規(guī)定，“書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式”。該條解決了數(shù)據(jù)電文的“書面形式”問題。在電子商務(wù)活動中，中國合同當(dāng)事人可以數(shù)據(jù)電文形式訂立法律要求的“書面合同”。第二節(jié)電子商務(wù)合同的效力（二）要約與要約邀請：我國《合同法》第14條規(guī)定：要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：（1）內(nèi)容具體確定；（2）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。第15條規(guī)定：要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。在解釋了要約邀請的定義之后，該條列舉了要約邀請的幾種常見的表現(xiàn)形式：寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告。值得注意的是，為了避免使人將商業(yè)廣告都理解為要約邀請，該條隨后特別指出，商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。在通過網(wǎng)絡(luò)所進(jìn)行的交易中，商家登載于互聯(lián)網(wǎng)上的廣告到底應(yīng)視為要約，還是應(yīng)視為要約邀請？區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：（1）意思表示的內(nèi)容是否具體確定；（2）其發(fā)出人是否有受該意思表示約束的意圖。（四）意思表示的撤銷意思表示的撤銷，是指意思表示到達(dá)對方之后、對方做出答復(fù)之前，表意人又向其發(fā)出通知以否認(rèn)前一意思表示效力的行為。在合同法中，它僅指要約的撤銷；承諾沒有撤銷問題，因?yàn)槌兄Z根本不存在要求對方給予答復(fù)的問題。對于要約的撤銷，大多數(shù)國家原則上是允許的，但一般都規(guī)定有些要約是不可以撤銷的。我國《合同法》第18條規(guī)定：要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。第19條規(guī)定：有下列情形之一的，要約不得撤銷：（一）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；（二）受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。（五）合同的成立與生效

在合同法中，確定合同成立的時間與成立地點(diǎn)具有重要的意義。因?yàn)樵谝话闱樾蜗?，合同的成立時間也就是合同的生效時間。我國《合同法》第44條規(guī)定：

依法成立的合同，自成立時生效。因此，確定了合同的成立時間也就相應(yīng)地確定了合同當(dāng)事人開始履行合同義務(wù)的時間。而合同的成立地點(diǎn)往往在管轄、準(zhǔn)據(jù)法的確定等問題上具有重要的參考價值。

合同成立的標(biāo)準(zhǔn)是雙方意思表示一致的達(dá)成，即合意的達(dá)成。合意的達(dá)成又是以承諾的形成為標(biāo)志。因此，合同的成立應(yīng)以承諾來做為判別標(biāo)準(zhǔn)。對于這個問題，大陸法系是采取所謂“到達(dá)主義”，即以承諾到達(dá)要約人的時間和地點(diǎn)為合同成立的時間與地點(diǎn)。（六）格式合同： 《合同法》第三十九條規(guī)定：采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。

第四十一條規(guī)定：

對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)做出不利于提供格式條款的一方的解釋，格式條款與非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。

《合同法》之所以如此規(guī)定，既考慮到傳統(tǒng)法律的規(guī)定以及買方?jīng)]有得到參與合同制定，無討價還價的余地，也根據(jù)網(wǎng)絡(luò)空間的消費(fèi)者可以來自世界各地的實(shí)際情況，這一規(guī)定有利于保護(hù)消費(fèi)者。（七）規(guī)范電子商務(wù)合同的相關(guān)法律規(guī)定：（1）《合同法》（2）《電子簽名法》（一）完整的電子商務(wù)合同要求：（1）內(nèi)容清楚、明確（2）條款完備（3）權(quán)利義務(wù)均衡第三節(jié)電子商務(wù)合同的訂立（二）在簽訂合同時，應(yīng)當(dāng)注意如下幾個主要問題：第一，違約及違約責(zé)任條款實(shí)踐中很多人在簽合同時，對違約情形即什么情況下構(gòu)成違約沒有說清楚，或只約定違約情形卻沒有約定違約方在違約后應(yīng)承擔(dān)的具體責(zé)任，使合同對當(dāng)事人之間的制約力減弱，從而容易造成合同當(dāng)事人有意不履約或故意悔約。另一方面，一些當(dāng)事人將違約情形定得過多過細(xì)，同時希望違約方承擔(dān)的違約責(zé)任越重越好，也容易使合同變的不公平，影響雙方交易的進(jìn)行。第四，國外公司對產(chǎn)品在當(dāng)?shù)厥袌鰻I銷推廣的義務(wù)。如廣告宣傳、展覽、市場信息提供，以及因這些營銷推廣產(chǎn)生的費(fèi)用承擔(dān)問題。合同終止的情形。應(yīng)當(dāng)約定合同在哪些情形下將自動終止，哪些情形下為提前終止合同。這對于保護(hù)我方利益以及控制交易的主動權(quán)相當(dāng)重要。違約責(zé)任。由于各國法律規(guī)定的不同，對于違約責(zé)任，最好預(yù)先約定違約金以及損害賠償?shù)挠?jì)算方式，以免發(fā)生爭議后雙方難以協(xié)商解決違約金或損害賠償金額的確定。第五，適用法律。在國際貿(mào)易中，一定要在合同中預(yù)先約定合同所適用的法律，在代理或經(jīng)銷交易中也不例外。這直接決定了今后爭議解決的難度和方式，也涉及爭議解決方案與決定的執(zhí)行問題。鑒于仲裁是國際貿(mào)易中普遍接受的方式，且容易和方便在各國執(zhí)行，建議采用仲裁方式。同時要約定仲裁機(jī)構(gòu)和仲裁地點(diǎn)問題。（三）電子商務(wù)合同基本條款：《合同法》第12條規(guī)定：“合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般應(yīng)包括以下條款：合同的基本條款有：(1)當(dāng)事人的基本情況，包括當(dāng)事人的姓名(自然人)或名稱(經(jīng)濟(jì)組織)、法定代表人(負(fù)責(zé)人)、委托代理人、住所(自然人的戶口所在地或經(jīng)常住所地、經(jīng)濟(jì)組織的主要辦事機(jī)構(gòu)或主要經(jīng)營場地)、電話、傳真、銀行賬號等。這些因素應(yīng)當(dāng)盡量注明，主要是為了經(jīng)濟(jì)交易的一般需要(如發(fā)貨收貨地、通信地址、聯(lián)系地)和經(jīng)濟(jì)管理的特殊需要(如發(fā)生糾紛時司法文書送達(dá)地、強(qiáng)制措施的執(zhí)行地)；(2)合同標(biāo)的。標(biāo)的是指合同各方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)指向的對象。如買賣合同中的具體買賣的物品、演出合同中的演出行為等。(3)數(shù)量。數(shù)量是衡量合同權(quán)利義務(wù)大小的尺度，如物品的數(shù)量(如噸、臺、量、個、間)，勞務(wù)的數(shù)量(如工作多少天、小時)，有些標(biāo)的的數(shù)量是概括性的，如承建一幢大樓，倉儲一批貨，中間涉及到個別物品的單價，也涉及到工作、服務(wù)的時間等多種數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)。概括性數(shù)量常用于以勞務(wù)作為標(biāo)的的合同中。在社會生活中，通常沒有數(shù)量約定的合同，是沒有效力的合同，在階段供貨合同中，可以約定以收貨單計(jì)算合同數(shù)量；在大宗交易的合同中，還應(yīng)當(dāng)約定損耗的幅度和正負(fù)尾差。(6)履行期限、地點(diǎn)和方式。履行期限是合同中確定的各方合同當(dāng)事人履行各自義務(wù)的時間限度，是確認(rèn)合同當(dāng)事人是否違約的一個主要的標(biāo)準(zhǔn)。履行期限可以有先有后，也可以同時履行。經(jīng)雙方協(xié)商，還可以延期履行。在連續(xù)性的交易中，有些可以不規(guī)定期限。履行地點(diǎn)是當(dāng)事人一方履行義務(wù)另一方享受權(quán)利的地點(diǎn)。履行地可以是合同當(dāng)事人的任何一方所在地，也可以是第三方所在地，如發(fā)貨地、交貨地、提供服務(wù)地、接受服務(wù)地，具體選擇由當(dāng)事人協(xié)商確定。確立履行地主要是為了安全、快捷、方便地履行合同義務(wù)。履行方式是當(dāng)事人履行義務(wù)采取的方式。履行方式主要有兩方面內(nèi)容：一是合同標(biāo)的的履行方式，這種方式主要有自提、送貨上門、包工包料、代運(yùn)、分期分批、一次性繳付、代銷、上門服務(wù)等；二是價款或報(bào)酬的結(jié)算方式。這種方式有托收承付、支票支付、現(xiàn)金支付、信用證支付、按月結(jié)算、預(yù)支(多退少補(bǔ))、存單、實(shí)物補(bǔ)償?shù)取?7)違約責(zé)任。違約責(zé)任是合同當(dāng)事人一方或各方不履行合同或沒有完全履行合同時，違約方應(yīng)當(dāng)對守約方進(jìn)行的救濟(jì)措施。違約責(zé)任是為了保證合同能夠順利、完整履行而由雙方自主約定的。它可以給合同各方形成壓力，促使合同如約履行。違約責(zé)任的種類有：違約金、賠償金、繼續(xù)履行等。(8)解決爭議的辦法。解決爭議的辦法是當(dāng)事人就糾紛解決協(xié)商的一種可取途徑。爭議的解決主要有四種：一是當(dāng)事人雙方自行協(xié)商解決；二是由第三人介入進(jìn)行中間調(diào)解；三是提交仲裁機(jī)構(gòu)解決；四是向人民法院提起訴訟。當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照前述規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：①質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。②價款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行。③履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。④履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時間。⑤履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。⑥履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。（一）數(shù)據(jù)電文的時間地點(diǎn)：1、除非發(fā)端人和收件人另有協(xié)議，一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文的發(fā)出時間以它進(jìn)入發(fā)端人或者代表發(fā)端人發(fā)送數(shù)據(jù)電文的人控制范圍之外的某一信息系統(tǒng)的時間為準(zhǔn)。2、除非發(fā)端人與收件人另有協(xié)議，數(shù)據(jù)電文的收到時間按以下的辦法確定：A:如收件人為接收數(shù)據(jù)電文而指定了某一信息系統(tǒng)：（1）以數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該指定信息系統(tǒng)的時間為收到時間；（2）如數(shù)據(jù)電文發(fā)給了收件人的一個信息系統(tǒng)但不是指定的信息系統(tǒng)，則以收件人檢索到該數(shù)據(jù)電文的時間為收到時間。B:收件人并未收到指定某一信息系統(tǒng)，則以數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何一信息系統(tǒng)的時間為收到時間。3、除非發(fā)端人與收件人另有協(xié)議，數(shù)據(jù)電文應(yīng)以發(fā)端人設(shè)有營業(yè)地的地點(diǎn)視為其發(fā)出地點(diǎn)，而以收件人設(shè)有營業(yè)地的地點(diǎn)為其收到地點(diǎn)。（1）如發(fā)端人或收件人有一個以上的營業(yè)地，應(yīng)以基礎(chǔ)交易具有最密切關(guān)系的營業(yè)地為準(zhǔn)；（2）并無基礎(chǔ)交易，則以其主要的營業(yè)地為準(zhǔn)；（3）如發(fā)端人或收件人沒有營業(yè)地，則以其慣常居住地為準(zhǔn)。（四）承諾的撤回承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時到達(dá)要約人。受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時到達(dá)要約人，但因其他原因承諾到達(dá)要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。承諾對要約的內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更的，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時合同成立。（五）關(guān)于電子商務(wù)合同管轄權(quán)網(wǎng)址作管轄權(quán)具備兩個條件：一是該因素有時間和空間上的相對穩(wěn)定性，至少是可以確定的；二是該因素與管轄區(qū)域之間存在著一定程度的關(guān)聯(lián)性。網(wǎng)址無疑可以滿足以上兩個條件。第五節(jié)常見的電子商務(wù)合同目前常見的電子商務(wù)合同可分為四類：（1）免費(fèi)信息系統(tǒng)使用合同；（2）有償信息系統(tǒng)使用合同；（3）網(wǎng)上拍賣信息系統(tǒng)使用合同；（4）在線零售合同。（一）免費(fèi)信息系統(tǒng)使用合同：免費(fèi)信息系統(tǒng)使用的合同的典型代表應(yīng)是免費(fèi)電子信箱的使用合同，當(dāng)前大多數(shù)網(wǎng)站稱之為“使用協(xié)議”或者“服務(wù)條款。免費(fèi)電子信箱的使用合同更多的是從保護(hù)從業(yè)者利益的角度出發(fā)來制定的，因此也引發(fā)了不少免費(fèi)用戶和網(wǎng)站的糾紛。這些糾紛的關(guān)鍵問題在于“免費(fèi)”二字，很多免費(fèi)信息系統(tǒng)使用權(quán)的提供者認(rèn)為，既然是免費(fèi)使用，用戶就只有用或者不用的選擇權(quán)，而不存在權(quán)利保護(hù)的問題。但是免費(fèi)電子郵箱使用合同的當(dāng)事人雙方依然是民事法律關(guān)系的雙方當(dāng)事人，其法律地位是平等的，不能夠因?yàn)槊赓M(fèi)就歧視用戶，也不能夠因?yàn)槊赓M(fèi)就意味著可以免責(zé)。網(wǎng)站雖然放棄了自己收取費(fèi)用的權(quán)利，但這樣并不等于它能夠不履行保證服務(wù)質(zhì)量、保護(hù)用戶信息安全的義務(wù)。（二）有償信息系統(tǒng)使