2022-2023學年江蘇省無錫市成考專升本民法自考預測試題(含答案)

2022-2023學年江蘇省無錫市成考專升本民法自考預測試題(含答案)學校:________班級:________姓名:________考號:________

一、單選題(20題)1.無因管理之債中，管理人有權(quán)請求被管理人償付()

A.支出的一切費用B.支出的必要費用C.報酬D.收益中的合理份額

2.下列選項中不屬于可以由贈與人撤銷贈與的情形是()。

A．受贈人嚴重侵害贈與人或者贈與人的近親屬的

B．受贈人對贈與人有扶養(yǎng)義務而不履行的

C．受贈人不履行贈與合同約定的義務的

D．因受贈人的違法行為致使贈與人死亡的

3.下列選項中，屬于主物與從物關(guān)系的是（）。A.桌子與椅子B.甲的拖拉機與拖犁C.筆和紙D.房屋與墻

4.下列權(quán)利中不屬于工業(yè)產(chǎn)權(quán)的是()。

A.專利權(quán)B.商標權(quán)C.集成電路布圖設(shè)計權(quán)D.著作權(quán)

5.相鄰關(guān)系發(fā)生——相互毗鄰的權(quán)利主體之間()

A.三個B.兩個C.兩個以上D.三個以上

6.在一般保證中，保證人所享有的抗辯權(quán)是（）。

A.先履行抗辯權(quán)B.同時履行抗辯權(quán)C.不安抗辯權(quán)D.先訴抗辯權(quán)

7.所有人不明的埋藏物、隱藏物的所有權(quán)屬于（）

A.國家B.發(fā)現(xiàn)者C.集體D.發(fā)現(xiàn)者所在單位

8.下列行為中，屬于默示的民事法律行為的是()。

A.租期屆滿后，承租人繼續(xù)交付租金，出租人繼續(xù)收取租金

B.代理期限屆滿后，委托人沒有繼續(xù)委托．而代理人仍然進行代理行為

C.甲向乙提出書面要約，雙方在此之前未有聯(lián)系，甲在要約中明確提出，若乙不在1個月內(nèi)提出反對意見，視為同意，1個月內(nèi)，乙沉默

D.甲向妻子乙提出離婚，乙沉默，后甲以乙的此行為為由要求法院判決離婚

9.保證合同的當事人是指保證人和【】

A.被擔保合同的債權(quán)人B.被擔保合同的債務人C.被擔保合同的債權(quán)人和債務人D.保證人的上級主管部門

10.趙某婚后下落不明5年，其父母可以申請法院（）。

A.先宣告其失蹤，再宣告其死亡

B.宣告其死亡

C.先公示尋找，后宣告失蹤，再宣告其死亡

D.在宣告失蹤后尋找仍無下落時，才能宣告其死亡

11.繼承人放棄繼承的，對被繼承人依法應當繳納的稅款和債務（）。

A.必須負償還責任B.應負部分償還責任C.可以不負償還責任D.可以不償還債務，但必須償還應繳納的稅款

12.有限合伙企業(yè)的合伙人最少應當是（）。A.2人B.3人C.4人D.5人

13.在我國，集體財產(chǎn)所有權(quán)的客體不包括（）。

A.土地B.礦藏C.森林D.草原

14.在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示將不履行主要債務。這種違約行為是（）。

A.實際違約B.履行遲延C.不完全履行D.預期違約

15.下列行為中不屬于侵犯他人名譽權(quán)的是（）

A.到處宣揚某未婚男女有兩性關(guān)系

B.捏造某人是私生子并在其單位散布

C.為侮辱他人而在大庭廣眾下進行漫罵

D.在爭吵中將某人曾被判有期徒刑的事實張揚出去

16.動產(chǎn)質(zhì)押合同生效的時間為()。

A．質(zhì)押合同簽訂時

B．質(zhì)押合同經(jīng)出質(zhì)人所在地公證機關(guān)登記時

C．質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人占有時

D．主合同履行期限屆滿時

17.甲市A公司以信件方式向乙市B公司發(fā)出承諾通知。A公司于11月5日將信件送達甲市郵局，到達乙市郵局的日期為11月7日，該信送達B公司收發(fā)室的日期為11月8日，B公司總經(jīng)理閱讀該信件的日期為11月10日。A公司承諾生效的時間為（）。A.11月5日B.11月7日C.11月8日D.11月10日

18.租賃期限為6個月以上的租賃合同，應當采用書面形式。當事人未采用書面形式的，租賃期限視為（）。A.6個月B.1年C.20年D.不定期

19.依據(jù)我國法律的規(guī)定，有權(quán)以有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系為由向人民法院申請宣告婚姻無效的利害關(guān)系人為（）。

A.當事人B.基層組織C.當事人的近親屬D.計劃生育管理機關(guān)

20.承運人留置相應的運輸物錯誤的有（）

A.收貨人不支付貨物的價金，托運人請求承運人留置貨物

B.托運人或者收貨人不支付運費

C.托運人或者收貨人不支付保管費

D.托運人或者收貨人不支付除運費、保管費以外的運輸費用

二、案例分析題(20題)21.法院應如何處理?

22.2000年5月，甲公司向乙銀行貸款6萬元，雙方訂立貸款合同，合同約定由丙公司擔任甲公司到期還款的保證人，貸款期限至2005年10月。2004年8月，甲公司因需又向乙銀行貸款4萬元，并約定與第一次貸款同期清償。對于第二次貸款合同，甲、乙均未告知丙公司。2005年10月，甲公司因無力償債，乙銀行請求丙公司承擔保證責任，償還甲公司所欠10萬元貸款。丙公司拒絕，乙銀行訴至法院。問：本案如何處理?為什么?

23.郭某(男)和王某(女)2008年經(jīng)人介紹認識，建立戀愛關(guān)系。2010年辦理了結(jié)婚登記。從2011年開始，郭某開始迷戀網(wǎng)絡(luò)游戲，對家務不聞不問。時間一長，王某非常不滿，兩人經(jīng)常吵架，感情急劇惡化。2012年底，王某向法院提起訴訟，要求離婚，郭某表示同意，但是雙方對于財產(chǎn)問題存在分歧：王某要求分得夫妻居住的兩室一廳房屋的一半，郭某認為該房屋是結(jié)婚前自己用父母贊助的錢買下的，不能分給王某。訴訟期間，郭某參加了某項電子游戲國際大賽，獲得獎金10000美元，王某認為這是夫妻共同財產(chǎn)，自己也應該分得一半，郭某則認為游戲大賽是自己參加的，這個與王某的生活無關(guān)，并且發(fā)生在離婚訴訟期間，堅決不同意分割。雙方結(jié)婚前，王某叔父曾送給王某國畫一幅，價值5萬元人民幣，天天掛于客廳正中央，郭某認為這是家庭共同財產(chǎn)的一部分，應當予以分割。王某還主張，自己平時照料雙方老人，做家務較多，為家庭生活付出較多義務，在分割財產(chǎn)時應當由郭某對此作出補償?，F(xiàn)查明郭某、王某對于夫妻婚后財產(chǎn)歸屬沒有任何約定。問：(1)王某有無權(quán)利分得房屋的一半?(2)對于郭某參加比賽所獲獎金，王某有沒有權(quán)利請求分割?(3)對于王某叔父贈與的國畫，郭某有無權(quán)利參與財產(chǎn)分配?(4)王某請求郭某補償自己所做家務有無道理?

24.某年5月，甲、乙、丙、丁4人自愿組成一個合伙采石組，約定共同勞動、按勞取酬，并推舉甲為負責人，但未簽訂書面協(xié)議。數(shù)月后，戊要求入伙，經(jīng)甲、乙、丙、丁全體同意，戊加入了采石組。此后，5人進行了2次分紅。當年10月某日，5人在某工地進行爆破采石時，按照分工，由乙、丙、丁擔任警戒，戊負責爆破，甲予以協(xié)助。因炮眼有滲水，戊決定采取先裝導火索后裝炸藥的危險爆破法，甲說這樣太危險，戊說只能這樣了，為了趕時間，甲只好默認。當戊向炮眼裝第四節(jié)炸藥時，因炸藥上已裝導火索，戊剛裝好，炸藥就爆炸了，戊被炸傷雙眼，經(jīng)醫(yī)治無效，左眼失明，并花去醫(yī)藥費近1萬元。戊要求甲、乙、丙、丁賠償其損失并承擔生活費，被拒絕，戊便訴至法院。問：

甲、乙、丙、丁、戊之間的法律關(guān)系如何?戊的行為性質(zhì)如何?該案應如何處理?

25.甲將自己三間私房出租給乙，后甲因做生意急需資金，要出賣該房。乙表示愿意購買，與甲簽訂購房協(xié)議，約定房價為10萬元，一個月內(nèi)付清，不久，乙依約付清房款，但因甲外出做生意，過戶手續(xù)一直未辦理，后丙聽說此事表示愿以12萬元購買。甲即要乙補交2萬元，乙堅決反對提價，認為自己已交清房款，房子屬于自己所有，甲無權(quán)要求補交房款，甲見狀，即將房子以12萬元的價款賣給丙，并辦理了過戶手續(xù)。丙據(jù)此要求乙騰房，乙認為自己買房在先，而且租期尚未屆至，因此拒絕騰房。

問：(1)此房屋的所有權(quán)應屬于誰?

(2)丙是否有權(quán)要求乙騰房?

26.賀某夫妻帶著兒子賀加其到華美照相館照周歲紀念相。攝影師于某見賀加其活潑可愛，便私自多放大了幾張，在征得賀某同意后將其中一張擺放在自己的櫥窗內(nèi)，以招攬顧客。其余的幾張保留了下來。后來，于某的朋友洪某見到該照片，稱其所在的印刷廠正在制作兒童掛歷，就要求于某給他一張。印刷廠以700元價格從洪某處買到照片并制作投產(chǎn)。賀某在買掛歷的過程中，發(fā)現(xiàn)兒子的大頭像也在其中，非常氣憤，找到印刷廠問明來源后，即以于某和印刷廠為被告起訴到法院，要求停止侵害，賠禮道歉，并賠償損失2000元。法院在審理過程中應于某要求追加洪某為被告。法院經(jīng)調(diào)查，認定上述事實屬實。問：

(1)本案中于某的行為是否構(gòu)成侵權(quán)?說明理由。

(2)法院應怎樣判決?

27.甲裝載一車水果路經(jīng)王村時，不慎掛斷了橫跨馬路的照明電線，甲在事發(fā)后未作任何處理，駕車而去。不久，村民乙路過斷線處，碰觸到落地的電線觸電致傷。經(jīng)查該線路是由王村村委會在1997年出錢架設(shè)，線路與地面垂直距離偏低，未達到農(nóng)村低壓電技術(shù)規(guī)程的架設(shè)標準。電線的漏電保護器與電表是由丙供電公司安裝，該公司負有對線路安全用電的監(jiān)督管理義務，但漏電保護器在事故前已丟失。問：(1)司機甲、王村村委會以及丙供電公司就其各自的行為是否應對乙承擔侵權(quán)責任，為什么?(2)現(xiàn)乙將司機甲、王村村委會以及丙供電公司作為被告要求其承擔連帶賠償責任，依據(jù)法律規(guī)定，你認為應如何處理，為什么?

28.李天志與妻子朱蘭、女兒李梅(11周歲)一家三口住在貧困山村。為脫貧致富，1998年12月李天志分別向鄰村人劉江、信用社和復員軍人張海各借款1萬元，分別寫下1萬元欠條3張，共計3萬元，購買鄰村一臺舊卡車開始貨運業(yè)務。1999年1月，在尚未辦理各項車輛運輸保險的情況下，李天志冒著雪天路滑的危險為村民劉江運貨進城，不幸墜人山谷，車毀貨損人亡。朱蘭得知后，痛不欲生，當晚上吊自殺，留下孤兒李梅。村委會在全權(quán)處理李、朱喪事并清查其財產(chǎn)債務后，會同鄉(xiāng)民政干部組織召開了一個特別會議，參加人有村委會和鄉(xiāng)民政干部、鄰村村長、信用社負責人、劉江、張海、李梅和李梅的堂叔李天容。會議形成了一個書面協(xié)議，內(nèi)容是：①朱蘭名下存款2000元清償劉江的貨損；②瓦房1間及農(nóng)具、家庭生活用品約價值1萬元，由張海負責處理，折抵其借款1萬元；③喪葬費1000元由村委會承擔；④欠信用社和鄰村人的2萬元由李梅在年滿18周歲以后5年內(nèi)還清，但不計利息；⑤李梅今后由其堂叔李天容撫養(yǎng)。參會人員分別簽字蓋章，李梅也簽字同意并加按手印。但李天容雖同意撫養(yǎng)李梅，卻提出自己家境過于貧困，難以保證李梅的學習和生活，建議在財產(chǎn)上有所照顧。請回答以下問題：(1)該協(xié)議涉及哪些方面的法律問題?(2)你認為本案依法應如何處理?

29.甲公司將價值為20萬元的10臺筆記本電腦存放在乙倉庫，約定存放期為3個月，保管費為1萬元。存放3個月后，甲公司因資金周轉(zhuǎn)困難，要求倉庫允許其先將10臺電腦提走，一周內(nèi)即付清保管費。乙倉庫不同意，并將10臺電腦全部扣留。半個月后，該倉庫遭雷擊失火，10臺電腦全部燒毀。甲公司無法向用戶交貨，經(jīng)法院判決支付給用戶違約金4萬元。問：（1）乙倉庫扣留全部10臺電腦的行為是否正當?為什么?（2）乙倉庫對甲公司的損失是否承擔賠償責任?為什么?

30.甲研究所根據(jù)與乙公司簽訂的委托開發(fā)合同，完成一項發(fā)明。合同沒有對專利權(quán)的歸屬作出規(guī)定?，F(xiàn)甲研究所單獨向?qū)＠痔岢隽藢＠暾?，而乙公司未?jīng)甲研究所同意便已開始使用這項發(fā)明。雙方均對他方表示異議。問：(1)專利申請權(quán)應當歸準享有?(2)乙公司是否有權(quán)不經(jīng)甲研究所的許可而實施該項專利?

31.甲紡織廠有一批存貨急需處理，號召全廠人員出去推銷，并言明：凡推銷出去者，按銷出貨物合同總額的百分比給獎金。宋明是甲廠的銷售經(jīng)理，某天無意中得知其妻弟肖飛所在乙市工藝品公司需紡織用品，遂取出加蓋單位公章的合同書與肖飛簽訂了價值3萬元購銷合同，肖飛也在合同上加蓋了工藝品公司的公章。肖飛回公司向經(jīng)理報告后預付了全部貨款，并提走了一半貨物。后發(fā)現(xiàn)該紡織產(chǎn)品不符合本公司所需款式要求，遂提出拒絕繼續(xù)履行合同，并要求甲廠返還余款。此時肖飛因公司不景氣已辭職。工藝品公司將甲廠起訴到法院要求還款，并聲稱肖飛未經(jīng)授權(quán)，所為行為為無權(quán)代理，另稱因肖飛與宋明有親屬關(guān)系，此代理行為為雙方代理行為，應判其無效。甲廠反訴：肖飛的行為屬代理行為，肖飛是為了工藝品公司的利益才與甲廠簽約的，合同真實有效，不能撤銷。問：

肖飛的行為是否屬于無權(quán)代理?是否是雙方代理?

32.2002年，周某在丈夫去世后經(jīng)人介紹與喪偶的劉某結(jié)婚，但他們的婚事一直遭到劉某兒子小劉的反對。2005年，劉某患上精神病，并久治無效，生病期間一直由周某悉心照料。2006年5月，小劉提出要擔任父親的監(jiān)護人，保管父親的所有財產(chǎn)，并要以其父的名義向法院提起訴訟，要求與周某離婚。問：

(1)劉某的財產(chǎn)應該由誰來保管?

(2)對小劉提起的訴訟，法院是否應受理?

33.被告是否有責任?應承擔什么責任?

34.郭某(男)和王某(女)2008年經(jīng)人介紹認識，建立戀愛關(guān)系。2010年辦理了結(jié)婚登記。從2011年開始，郭某開始迷戀網(wǎng)絡(luò)游戲，對家務不聞不問。時間一長，王某非常不滿，兩人經(jīng)常吵架，感情急劇惡化。2012年底，王某向法院提起訴訟，要求離婚，郭某表示同意，但是雙方對于財產(chǎn)問題存在分歧，王某要求分得夫妻居住的兩室一廳房屋的一半，郭某認為該房屋是結(jié)婚前自己用父母贊助的錢買下的，不能分給王某。訴訟期間，郭某參加了某項電子游戲國際大賽，獲得獎金10000美元，王某認為這是夫妻共同財產(chǎn)，自己也應該分得一半，郭某則認為游戲大賽是自己參加的，這個與王某的生活無關(guān)，并且發(fā)生在離婚訴訟期間，堅決不同意分割。雙方結(jié)婚前，王某叔父曾送給王某國畫一幅，價值5萬元人民幣，天天掛于客廳正中央，郭某認為這是家庭共同財產(chǎn)的一部分，應當予以分割。王某還主張，自己平時照料雙方老人，做家務較多，為家庭生活付出較多義務，在分割財產(chǎn)時應當由郭某對此作出補償?，F(xiàn)查明郭某、王某對于夫妻婚后財產(chǎn)歸屬沒有任何約定。根據(jù)以上案情，回答下列問題：

王某有無權(quán)利分得房屋的一半?

35.某甲是一位十分受觀眾喜愛的著名小品演員，某演出公司欲以某甲的出演來提高晚會的知名度和門票收益。因此該演出公司與某甲簽訂合同，約定于新年晚會上由某甲出演小品節(jié)目，演出結(jié)束后支付全部演出酬金。晚會當天，由于當?shù)仂F氣較重，航班停飛，某甲無法按計劃趕赴晚會。于是，某甲便委托其徒弟某乙代為其出演。問：（1）某甲能否委托其徒弟某乙代其演出?為什么?（2）其徒弟某乙的行為是否屬于無權(quán)代理?為什么?

36.王某與李某系好朋友，王某酷愛集郵，但由于經(jīng)濟上不富裕，很多郵票無法購得。后經(jīng)人點撥，心生一計，他以李某的名義、地址在某雜志上刊登一則征婚啟事。此后，李某收到大量異性來信，要求與其建立戀愛關(guān)系。王某從這些來信上挑選了大量郵票，而李某并不知怎么回事，其女朋友得知此事與其大吵一架后分手了。李某只覺得委屈，整天悶悶不樂。后王某將此事告知李某，李某十分氣憤，要求王某公開賠禮道歉、消除影響并賠償損失，王某不同意，經(jīng)單位調(diào)解無效，李某以侵害其姓名權(quán)為由訴到法院。問：

(1)本案中李某的名譽權(quán)是否受到了侵害?

(2)你認為法院應當怎樣判決?

37.2005年3月5日晚，蔣某酒后駕車，車沖上人行道，將走在人行道上的閆某撞傷。閆某花去醫(yī)藥費3000元。同年4月10日，兩人就醫(yī)藥費等賠償問題進行協(xié)商，但未達成協(xié)議。4月20日，閆某請求當?shù)亟痪箨犨M行調(diào)解，但調(diào)解失敗。2006年4月15日，閆某向當?shù)厝嗣穹ㄔ禾崞鹪V訟，請求蔣某賠償自己所受的損失。問：

（1）該案訴訟時效期間是多長?依據(jù)何在?

（2）2006年4月15日，訴訟時效期間是否已屆滿?為什么?

38.甲以A車與乙所有的B車互易，2個月后依協(xié)議交付。甲在交付之后以受乙脅迫為理由主張互易合同無效，并主張乙返還A車。但乙已將A車轉(zhuǎn)賣他人。問：

本案如何處理?為什么?

39.甲紡織廠有一批存貨急需處理，號召全廠人員出去推銷，并言明：凡推銷出去者，按銷出貨物合同總額的百分比給獎金。宋明是甲廠的銷售經(jīng)理，某天無意中得知其妻弟肖飛所在乙市工藝品公司需紡織用品，遂取出加蓋單位公章的合同書與肖飛簽訂了價值3萬元購銷合同，肖飛也在合同上加蓋了工藝品公司的公章。肖飛回公司向經(jīng)理報告后預付了全部貨款，并提走了一半貨物。后發(fā)現(xiàn)該紡織產(chǎn)品不符合本公司所需款式要求，遂提出拒絕繼續(xù)履行合同，并要求甲廠返還余款。此時肖飛因公司不景氣已辭職。工藝品公司將甲廠起訴到法院要求還款，并聲稱肖飛未經(jīng)授權(quán)，所為行為為無權(quán)代理，另稱因肖飛與宋明有親屬關(guān)系，此代理行為為雙方代理行為，應判其無效。甲廠反訴：肖飛的行為屬代理行為，肖飛是為了工藝品公司的利益才與甲廠簽約的，合同真實有效，不能撤銷。問：（1）肖飛的行為是否屬于無權(quán)代理?是否是雙方代理?（2）肖飛的行為實質(zhì)上屬于什么性質(zhì)?工藝品公司所做的付款行為又屬于什么性質(zhì)?（3）本案應如何處理?

40.甲以A車與乙所有的B車互易，2個月后依協(xié)議交付。甲在交付之后以受乙脅迫為理由主張互易合同無效，并主張乙返還A車。但乙已將A車轉(zhuǎn)賣他人。問：

本案如何處理?為什么?

三、簡答題(10題)41.土地增值稅的稅率是如何確定的？

42.簡述名譽權(quán)與隱私權(quán)的區(qū)別。

43.簡述我國《著作權(quán)法》規(guī)定的鄰接權(quán)的種類。

44.簡述技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的法律特征。

45.簡述訴訟離婚的概念及適用情形。

46.簡述按份共有人的權(quán)利義務。

47.簡述有限合伙的概念與特征。

48.簡述代理中的連帶責任。

49.簡答表見代理的法律后果。

50.稅務機關(guān)享有哪些稅務檢查權(quán)利？

四、主觀題(10題)51.簡述合憲性解釋。

52.試述雙務合同履行中的抗辯權(quán)。

53.1996年10月6日，楊樹清從縣良種場以每頭800元的價格購得8頭奶牛和部分越冬飼草。同羈，楊樹清又與同村周振華達成購買飼草的口頭協(xié)議。協(xié)議商定，楊樹清以每公斤2角的價格，共計800元人民幣購買周振華的飼草4000公斤，約定于1997年2月10日交錢交貨。1997年1月1日，楊樹清之子燃放鞭炮，不慎將自家飼草燒光，楊樹清便找到周振華要求提前交付購買的飼草。周振犟稱“飼草可以按去年的價格，但我現(xiàn)在要牛不要錢，購買4000公斤飼草所需要的800元錢要用兩安良種奶牛來折抵?！睏顦淝迤扔诖笱┓馍剑譀]有別的辦法可想，被迫同意將兩頭良種奶牛折抵,1000公斤飼草。但第二天，楊樹清又找到周振華，表示愿以1500元的價格買回兩頭奶牛，周振華則稱“買賣既做，決無反悔之理”，堅持不同意，楊樹清只得起訴于人民法院，要求返還兩頭奶牛。

問：本案應如何處理?

54.黎某從杭州買回一件藍色真絲連衣裙，價值250元。黎某的男朋友白某見后，覺得顏色有些單調(diào)。這位青年畫家決定在連衣裙的前襟上繪幾朵白玉蘭花。幾天后的一個傍晚，白某將白玉蘭繪制完畢，準備騎自行車給黎某送連衣裙。連衣裙就夾在自行車后座上。途經(jīng)夜市時，白某下車吃了些東西，待來到黎某家門口時，他發(fā)現(xiàn)夾在后座上的連衣裙已丟失，白某急忙順原路往回找，未找到。

事隔兩個月，黎某與白某偶然發(fā)現(xiàn)，那件與眾不同的連衣裙穿在一位姓張的小姐身上。從張小姐那兒，他們了解到：這件連衣裙是張小姐不久前以260元的價格，從同事王小姐手中買來的。當時，王小姐聲稱，連衣裙是托別人代買的，自己穿上不合體，因此才賣掉。于是黎某與白某找到了這位王小姐。在白某的再三追問下，王小姐不得不承認，連衣裙是兩個月前拾得的。黎某掌握情況后，就要求張小姐返還連衣裙。張小姐則說連衣裙是自己花錢買的，并且當時并不知道連衣裙是王小姐拾來的，拒絕返還。于是，黎某起訴至人民法院，要求返還連衣裙。

請問：(1)誰有權(quán)取得該連衣裙?為什么?

(2)本案應如何處理?說明理由。

55.簡要回答民事法律行為的成立要件。

56.論民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系的特點。

57.論他物權(quán)和自物權(quán)的聯(lián)系與區(qū)別。

58.甲培訓中心急需一批電腦，遂同時向A、B兩家電腦公司發(fā)函：“我中心急需x型號電腦100臺，如果公司有貨，速來電，并請告知價格?！盇公司收到甲函電后，回函告知有貨，并報上電腦價格。A公司在發(fā)函的同時，給甲送去了100臺電腦。在該批電腦送到甲之前，甲得知B公司電腦質(zhì)量好且價格合理，因此向B公司發(fā)函：“我中心愿意購買貴公司100臺x型號電腦，盼速發(fā)貨，運費由我中心負擔?！钡诙?，A公司的100臺電腦送到。甲告訴A公司。其已決定購買B公司的電腦。A公司以甲拒收貨物構(gòu)成違約為由訴至法院。

問：(1)甲同時向兩家電腦公司發(fā)出的函電是否構(gòu)成要約?為什么?

(2)甲拒收A公司電腦的行為是否構(gòu)成違約?為什么?

59.簡述婚姻無效的法律后果。

60.某甲是一位十分受觀眾喜愛的著名小品演員，某演出公司欲以某甲的出演來提高晚會的知名度和門票收益。因此該演出公司與某甲簽訂合同，約定于新年晚會上由某甲出演小品節(jié)目，演出結(jié)束后支付全部演出酬金。晚會當天，由于當?shù)仂F氣較重，航班停飛，某甲無法按計劃趕赴晚會。于是，某甲便委托其徒弟某乙代為其出演。問：（1）某甲能否委托其徒弟某乙代其演出?為什么?（2）其徒弟某乙的行為是否屬于無權(quán)代理?為什么?

五、論述題(0題)61.試述可撤銷婚姻。

六、判斷題(0題)62.某合伙組織規(guī)定，某甲如果能在5月1日前走私10輛汽車即可成為合伙人。當入伙的條件是成就時，入伙行為生效。()

A.正確B.錯誤

參考答案

1.B

2.D

3.B根據(jù)《物權(quán)法》原理，主物與從物是以物能夠獨立存在作為分類標準的。主物是不依賴于其他權(quán)利而獨立存在的物，從物是從屬于其他權(quán)利并為其配套使用的物。本題中，拖拉機和拖犁是主物與從物的關(guān)系。

4.D

5.C

6.D本題屬于基本概念理解題，考核的知識點是一般保證中的抗辯權(quán)。一般保證，是指當事人在保證合同中約定，在債務人不能履行債務時，由保證人承擔保證責任的保證。在一般保證中，保證人享有先訴抗辯權(quán)。先訴抗辯權(quán)是指保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務前，對債權(quán)人可以拒絕承擔保證責任。先訴抗辯權(quán)是法律基于保證的從屬性和補充性而設(shè)立的專屬于保證人的一種抗辯權(quán)。本題中選項D符合題意，是正確的答案。選項A、B、C中的抗辯權(quán)雖然也可以由保證人援用，但不是專屬于一般保證的權(quán)利，因此，選項A、B、C都是錯誤的。

【評注】在理解和掌握一般保證中的抗辯權(quán)外，還應掌握其他各種抗辯權(quán)的含義和適用范圍。

7.A根據(jù)法律規(guī)定，所有人不明的埋藏物、隱藏物所有權(quán)屬于國家。

8.A

9.A在保證合同中，當事人指保證人和被擔保合同的債權(quán)人。

10.B本題考查宣告公民失蹤和宣告死亡的關(guān)系。根據(jù)法律的規(guī)定，只要具備法定條件就可以宣告公民死亡，宣告失蹤不是宣告死亡的必要條件。

11.C本題考查放棄繼承的繼承人的責任。根據(jù)法律的規(guī)定，繼承人放棄繼承的，對被繼承人依法應當繳納的稅款和債務可以不負償還責任。

12.A《合伙企業(yè)法》第61條規(guī)定，有限合伙企業(yè)由2個以上50個以下的合伙人設(shè)立；但是，法律另有規(guī)定的除外。

13.B根據(jù)法律的規(guī)定，礦藏只能由國家享有所有權(quán)。

14.D本題屬于概念理解辨析題，考核的知識點是違約責任的一般構(gòu)成要件。違約責任的一般構(gòu)成要件包括存在違約行為和不存在免責情形兩個方面。本題涉及的是存在違約行為。選項A中的實際違約，是指履行期屆滿之后，合同當事人不履行或不適當履行合同義務。實際違約主要包括不能履行、拒絕履行、遲延履行和不完全履行等幾種類型。而本題是“在履行期限屆滿之前”，顯然，與題意不符，是錯誤的。選項B、C都屬于實際違約的具體表現(xiàn)，因此也是錯誤的；選項D中的預期違約，是指合同履行期到來之前，一方當事人無正當理由但明確表示其在履行期到來后將不履行合同，或者以行為表明其在履行期到來后將不履行或不能履行合同。由此可知，選項D是正確的，排除其他選項。

【評注】只有對違約責任的一般構(gòu)成要件的兩個方面，即存在違約行為和不存在免責的具體情形，有全面的理解和掌握，才能在具體的實例中作出準確的判斷和分析。

15.D

16.C

17.C本題屬于法條理解應用題，考核的知識點是承諾的生效。所謂承諾，是指受要約人同意要約的意思表示。承諾生效，通常意味著合同成立。我國《合同法》關(guān)于承諾生效時間的規(guī)定表現(xiàn)在兩個方面：其一，通知到達主義，即原則上承諾應當以通知的方式作出，承諾自通知到達要約人時生效。這里的到達，是指到達要約人支配的范圍；其二，行為作出主義，即承諾不需要通知的，根據(jù)交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。本題中A公司的信送達8公司收發(fā)室的日期為11月8日，此時即為到達要約人支配的范圍的日期，因此A公司的承諾生效。所以選項C是正確的，其他選項均不正確。

【評注】(1)應對承諾生效的法律規(guī)定有準確的把握。

(2)特別應注意《合同法》中關(guān)于要約和承諾的生效中的發(fā)信主義、到達主義的含義及其具體情形的不同規(guī)定。

18.D本題考查了租賃合同的特征的知識點。《合同法》第215條規(guī)定，租賃期限在6個月以上的租賃合同為要式合同，當事人未采用書面形式的，視為不定期租賃。

19.C根據(jù)《婚姻法解釋(一)》第7條的規(guī)定，以有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系為由申請宣告婚姻無效的利害關(guān)系人，為當事人的近親屬。因此本題選項C是正確的；選項A和選項D因不符合題意，被排除；選項B是以重婚為由申請宣告婚姻無效的請求權(quán)人。所以選項C正確，其他選項都不正確。

20.A

21.法院應認定該合同無效并判決李某賠償學校的汽車。法院應認定該合同無效,并判決李某賠償學校的汽車。

22.丙公司作為甲公司的第一筆貸款的保證人應負償還6萬元欠款的義務，且償還之后有向甲公司追償?shù)臋?quán)利；對于甲公司第二次的4萬元貸款，丙公司沒有清償義務，因為保證人對于保證合同成立后未經(jīng)其同意又增加的債務，不承擔保證責任。

23.(1)無權(quán)。因為房屋是郭某婚前用父母贊助的錢購買，屬于婚前財產(chǎn)，不是夫妻共同財產(chǎn)的一部分，所以王某無權(quán)參加分割。(2)有權(quán)。根據(jù)《民法典》規(guī)定，夫妻對于婚后財產(chǎn)沒有約定的，除了法定的個人特有財產(chǎn)外，都屬于夫妻共同財產(chǎn)。那么，郭某參加的電子游戲大賽雖然是他自己參加的，但是在離婚訴訟進行期間，仍然屬于婚姻存續(xù)期間，其性質(zhì)依然應歸屬為夫妻共同財產(chǎn)。王某有權(quán)利參與分割。(3)郭某無權(quán)參與分割國畫。與問題(1)相似，此國畫亦是王某的婚前財產(chǎn)，因此郭某沒有權(quán)利參與財產(chǎn)分配。(4)沒有道理。離婚時的補償請求權(quán)的主張有一個前提，就是夫妻雙方書面約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間的財產(chǎn)歸各自所有。因為郭某王某夫婦對財產(chǎn)歸屬沒有約定，補償請求權(quán)的行使就缺乏成立條件，因此王某無權(quán)主張補償。

24.(1)根據(jù)民法原理合伙是兩個以上的人按照協(xié)議共同出資、共同經(jīng)營、共負盈虧的組織。此案中甲、乙、丙、丁四人自愿組成一個合伙采石組共同勞動按勞取酬盡管沒有簽訂書面協(xié)議但是已經(jīng)形成事實上的合伙關(guān)系。(2)入伙是在合伙存續(xù)期間非合伙人申請加入合伙并取得合伙人身份的行為。根據(jù)法律規(guī)定入伙須經(jīng)全體合伙人同意。此案中戊的入伙已經(jīng)得到甲、乙、丙、丁全體同意而且事實上已經(jīng)參與合伙事務和贏利分配所以戊與甲、乙、丙、丁之間已經(jīng)形成了合伙關(guān)系戊已取得了合伙人的地位。(3)根據(jù)法律規(guī)定合伙的經(jīng)營活動由全體合伙人承擔連帶責任。此案中5人在某工地進行爆破采石的行為屬于合伙的行為其中戊裝炸藥的行為是為合伙之利益、執(zhí)行合伙事務之行為由此造成的后果應由全體合伙人承擔。(4)戊因被炸傷雙眼而支出的l萬元醫(yī)藥費應當由全體合伙人甲、乙、丙、丁、戊共同承擔其中戊對于事故的發(fā)生負有主要責任可以酌情多負擔一定的比例。(5)戊由于醫(yī)治無效左眼失明甲、乙、丙、丁應當對其負擔一定數(shù)額的生活補助費用。(1)根據(jù)民法原理，合伙是兩個以上的人按照協(xié)議，共同出資、共同經(jīng)營、共負盈虧的組織。此案中，甲、乙、丙、丁四人自愿組成一個合伙采石組，共同勞動，按勞取酬，盡管沒有簽訂書面協(xié)議，但是已經(jīng)形成事實上的合伙關(guān)系。(2)入伙是在合伙存續(xù)期間，非合伙人申請加入合伙并取得合伙人身份的行為。根據(jù)法律規(guī)定，入伙須經(jīng)全體合伙人同意。此案中，戊的入伙已經(jīng)得到甲、乙、丙、丁全體同意，而且事實上已經(jīng)參與合伙事務和贏利分配，所以戊與甲、乙、丙、丁之間已經(jīng)形成了合伙關(guān)系，戊已取得了合伙人的地位。(3)根據(jù)法律規(guī)定，合伙的經(jīng)營活動由全體合伙人承擔連帶責任。此案中，5人在某工地進行爆破采石的行為屬于合伙的行為，其中戊裝炸藥的行為是為合伙之利益、執(zhí)行合伙事務之行為，由此造成的后果應由全體合伙人承擔。(4)戊因被炸傷雙眼而支出的l萬元醫(yī)藥費應當由全體合伙人甲、乙、丙、丁、戊共同承擔，其中戊對于事故的發(fā)生負有主要責任，可以酌情多負擔一定的比例。(5)戊由于醫(yī)治無效，左眼失明，甲、乙、丙、丁應當對其負擔一定數(shù)額的生活補助費用。

25.(1)該房屋應歸丙所有因為房屋為不動產(chǎn)其所有權(quán)的轉(zhuǎn)移必須辦理登記故乙未取得所有權(quán)而是由已辦理完過戶手續(xù)的丙取得該房屋所有權(quán)。(2)雖然丙取得了房屋所有權(quán)但是甲乙之間的房屋租賃合同仍有效且租期未屆滿。根據(jù)“買賣不破租賃”的原則丙替代甲成為出租人應承受該租賃契約。所以說如果丙在租賃合同有效期內(nèi)要求乙騰房乙有權(quán)拒絕。(1)該房屋應歸丙所有，因為房屋為不動產(chǎn)，其所有權(quán)的轉(zhuǎn)移必須辦理登記，故乙未取得所有權(quán)，而是由已辦理完過戶手續(xù)的丙取得該房屋所有權(quán)。(2)雖然丙取得了房屋所有權(quán)，但是甲乙之間的房屋租賃合同仍有效且租期未屆滿。根據(jù)“買賣不破租賃”的原則，丙替代甲成為出租人，應承受該租賃契約。所以說如果丙在租賃合同有效期內(nèi)要求乙騰房，乙有權(quán)拒絕。

26.(1)于某的行為構(gòu)成侵權(quán)。因為雖然于某在自己的櫥窗內(nèi)使用賀加其的照片經(jīng)過了賀某夫婦的同意但其將照片贈給洪某供在掛歷上使用卻沒有征得權(quán)利人的同意而且其蹭與行為并無合法理由。所以于某的行為構(gòu)成侵權(quán)。(2)法院應當判決：于某向原告賠禮道歉；洪某和印刷廠停止侵害、賠禮道歉并進行一定的經(jīng)濟賠償；收繳洪某和印刷廠的非法所得。(1)于某的行為構(gòu)成侵權(quán)。因為，雖然于某在自己的櫥窗內(nèi)使用賀加其的照片經(jīng)過了賀某夫婦的同意，但其將照片贈給洪某供在掛歷上使用卻沒有征得權(quán)利人的同意，而且其蹭與行為并無合法理由。所以，于某的行為構(gòu)成侵權(quán)。(2)法院應當判決：于某向原告賠禮道歉；洪某和印刷廠停止侵害、賠禮道歉并進行一定的經(jīng)濟賠償；收繳洪某和印刷廠的非法所得。解析：(1)本小題考查侵犯肖像權(quán)的構(gòu)成要件問題。最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行＜中華人民共和國民法通則＞若干問題的意見(試行)》第139條對侵犯公民肖像權(quán)的行為進行了界定。

(2)本小題考查侵犯肖像權(quán)的救濟問題?！睹穹ㄍ▌t》第120條對侵害公民肖像權(quán)的救濟作廠規(guī)定。

27.(1)司機甲的行為屬于一般侵權(quán)行為，對乙所受損害有過錯，應承擔一般侵權(quán)民事責任；王村村委會在架設(shè)線路時未達到規(guī)定高度，構(gòu)成特殊侵權(quán)，也應當承擔民事責任；供電公司未盡安全監(jiān)督管理職責，在漏電保護器丟失的情況下還繼續(xù)供電，構(gòu)成高度危險責任。(2)本案被告司機甲、王村村委會以及丙供電公司的行為并不構(gòu)成共同侵權(quán)，不承擔連帶責任。共同侵權(quán)是基于共同過錯產(chǎn)生，而三被告沒有共同的故意和過失，因而不應承擔連帶責任，應根據(jù)其行為的過錯大小和致?lián)p害結(jié)果發(fā)生的原因比例分別承擔相應的責任。

28.(1)本案涉及的法律問題有以下四個方面：①李梅對李天志、朱蘭的財產(chǎn)繼承問題；②李天志、朱蘭兩人與信用社等債權(quán)人的債務清償問題；③監(jiān)護人的設(shè)定問題；④李梅的行為能力問題。(2)依民法規(guī)定，本案應作如下處理：①李天志、朱蘭遺留的遺產(chǎn)共有2000元存款、房屋和家庭生活用品，應由作為二人唯一繼承人的李梅繼承。李梅為未成年人，又無其他生活來源，故應為其保留必要的財產(chǎn)份額，以滿足其基本生活需要；②在為李梅保留必要的遺產(chǎn)份額以后，剩余遺產(chǎn)應用于清償信用社、張海、鄰村人劉江等人的債務。由于這些債權(quán)均沒有擔保，故應平等受償，且債務清償以剩余遺產(chǎn)為限，未清償部分李梅不再承擔清償責任；③關(guān)于李梅的監(jiān)護問題，如果李天容愿意承擔監(jiān)護職責，經(jīng)村委會同意．其可為李梅的監(jiān)護人。如果不能征得李天容的同意，則應由村委會作為李梅的監(jiān)護人；④該協(xié)議對李梅沒有約束力。因為她年齡只有11周歲，是限制行為能力人。

29.(1)乙倉庫扣留全部10臺電腦的行為是不當?shù)?。理由：《擔保法》?5條規(guī)定，留置的財產(chǎn)為可分物的，留置物的價值應當相當于債務的金額。本案中甲公司欠乙倉庫僅1萬元，乙倉庫留置1臺電腦足矣，故乙倉庫留置另外9臺電腦的行為顯系不當?？梢哉f，倉庫只有權(quán)留置1臺電腦，另外9臺電腦則無權(quán)留置。(2)乙倉庫對甲公司的損失應承擔賠償責任。理由：因為倉庫只有權(quán)留置1臺電腦，另外9臺電腦則無權(quán)留置，對于無權(quán)占有的財產(chǎn)發(fā)生意外毀損應當承擔賠償責任，相應比例的間接損失也應承擔。解析：本題考核的是可分物的留置和留置物滅失、毀損的風險。依照法律規(guī)定，留置的財產(chǎn)為可分物的，留置物的價值應當相當于債務的金額。而本案中甲公司欠乙倉庫僅1萬元，乙倉庫卻留置了甲公司的全部10臺電腦，這種行為是不當?shù)?，換句話說，乙倉庫對甲公司另外9臺電腦的占有是無權(quán)的，自然要對無權(quán)占有的財產(chǎn)所發(fā)生的意外毀損承擔相應的責任。

30.(1)專利申請權(quán)應當歸甲研究所單獨享有。(2)乙公司有權(quán)實施該項專利，而無須取得甲研究所的許可。解析：本題涉及《專利法》和《合同法》規(guī)定的委托開發(fā)合同制度。依《專利法》規(guī)定，委托合同沒有約定的，發(fā)明人有專利申請權(quán)。依《合同法》規(guī)定，委托人可以免費實施。

31.不屬于無權(quán)代理不是雙方代理。不屬于無權(quán)代理,不是雙方代理。

32.(1)我國《民法通則》第十七條規(guī)定無民事行為能力或者限制民事行為能力的精神病人由下列人員擔任監(jiān)護人：配偶；父母；成年子女；其他近親屬；關(guān)系密切的其他親屬、朋友。上述法定監(jiān)護人的順序也是法定的通常前一順序的監(jiān)護人能夠監(jiān)護的后一順序的就不應擔任監(jiān)護人這是為了保護監(jiān)護人的人身和財產(chǎn)安全。本案中周某是劉某的配偶是第一順序的監(jiān)護人而且完全有監(jiān)護能力所以劉某的財產(chǎn)應由周某來保管處于第三順序的小劉無權(quán)要求監(jiān)護。此外監(jiān)護制度的目的是為了保護被監(jiān)護人的利益而不是為了保護監(jiān)護人的利益。此案中周某對劉某照顧得很好小劉沒有任何變更監(jiān)護的理由。(2)周某與劉某之間的合法婚姻關(guān)系非由當事人本人結(jié)束任何人不得干涉。小劉既然不是劉某的監(jiān)護人當然無權(quán)以劉某的名義提起離婚訴訟法院也不應受理。(1)我國《民法通則》第十七條規(guī)定，無民事行為能力或者限制民事行為能力的精神病人，由下列人員擔任監(jiān)護人：配偶；父母；成年子女；其他近親屬；關(guān)系密切的其他親屬、朋友。上述法定監(jiān)護人的順序也是法定的，通常前一順序的監(jiān)護人能夠監(jiān)護的，后一順序的就不應擔任監(jiān)護人，這是為了保護監(jiān)護人的人身和財產(chǎn)安全。本案中，周某是劉某的配偶，是第一順序的監(jiān)護人，而且完全有監(jiān)護能力，所以劉某的財產(chǎn)應由周某來保管，處于第三順序的小劉無權(quán)要求監(jiān)護。此外，監(jiān)護制度的目的是為了保護被監(jiān)護人的利益，而不是為了保護監(jiān)護人的利益。此案中周某對劉某照顧得很好，小劉沒有任何變更監(jiān)護的理由。(2)周某與劉某之間的合法婚姻關(guān)系，非由當事人本人結(jié)束，任何人不得干涉。小劉既然不是劉某的監(jiān)護人，當然無權(quán)以劉某的名義提起離婚訴訟，法院也不應受理。

33.被告有責任。應承擔締約過失責任。被告有責任。應承擔締約過失責任。

34.無權(quán)。因為房屋是郭某婚前用父母贊助的錢購買屬于婚前財產(chǎn)不是夫妻共同財產(chǎn)的一部分所以王某無權(quán)參加分割。無權(quán)。因為房屋是郭某婚前用父母贊助的錢購買,屬于婚前財產(chǎn),不是夫妻共同財產(chǎn)的一部分,所以王某無權(quán)參加分割。

35.(1)不能。理由：《民法通則》第63條第3款規(guī)定，依照法律規(guī)定或者按照雙方當事人約定，應當由本人實施的民事法律行為，不得代理。本題中合同約定由某甲在晚會上出演小品節(jié)目，其演出行為具有很強的人身屬性，又由于某甲是著名演員，有相對的知名度和人氣，具有特定性。該演出行為必須由其本人親自實施，是屬于依法不得代理的行為，因此，某甲無權(quán)委托他人代其演出。(2)不屬于無權(quán)代理。理由：無權(quán)代理，是指沒有代理權(quán)而以他人的名義進行代理活動的民事行為，它包括沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后的代理行為。無權(quán)代理經(jīng)被代理人追認可以產(chǎn)生代理效果。但是不得代理的法律行為是不能由他人代理的，即使有合法的委托也不例外。這些行為主要是具有人身屬性的行為、違法行為或法律規(guī)定及合同約定的不得代理的行為。因此，其徒弟某乙的行為不屬于無權(quán)代理。解析：本題中，首先要注意代理行為區(qū)別于事務性的委托承辦行為。代理行為是一種民事法律行為，即代理人的行為能夠使被代理人與第三人之間產(chǎn)生法律上的權(quán)利義務關(guān)系。本題中某甲委托他的徒弟乙代為演出，其徒弟乙的代替演出行為不能與第三人之間產(chǎn)生法律關(guān)系，所以徒弟乙的代為演出行為不是代理行為，某甲的行為也不是委托代理的行為。其次要注意依據(jù)我國法律規(guī)定和合同的約定，具有人身屬性的行為不得代理，必須由義務人自己親自實施。

36.(1)李某的名譽權(quán)受到了侵害。王某的行為給李某的名譽造成一定的影響當然這是由于侵害李某的姓名權(quán)而引起的屬于侵權(quán)行為的競合。本案王某以正在談戀愛的李某的名義登征婚廣告無疑降低了李某的社會評價侵害了李某的名譽權(quán)。(2)法院應當以姓名權(quán)侵權(quán)為案由認定王某侵害了李某的姓名權(quán)并使其承擔賠禮道歉、消除影響以及賠償損失的民事責任。因為王某是未經(jīng)李某同意而以李某名義刊登征婚啟事的屬于典型的侵害他人姓名權(quán)的行為。[解題指導](1)從李某的社會評價是否降低來判定他的名譽權(quán)是否被侵害。(2)從侵害姓名權(quán)的構(gòu)成要件以及救濟方式作答。(1)李某的名譽權(quán)受到了侵害。王某的行為給李某的名譽造成一定的影響，當然，這是由于侵害李某的姓名權(quán)而引起的，屬于侵權(quán)行為的競合。本案王某以正在談戀愛的李某的名義登征婚廣告，無疑降低了李某的社會評價，侵害了李某的名譽權(quán)。(2)法院應當以姓名權(quán)侵權(quán)為案由，認定王某侵害了李某的姓名權(quán)，并使其承擔賠禮道歉、消除影響以及賠償損失的民事責任。因為，王某是未經(jīng)李某同意而以李某名義刊登征婚啟事的，屬于典型的侵害他人姓名權(quán)的行為。[解題指導](1)從李某的社會評價是否降低來判定他的名譽權(quán)是否被侵害。(2)從侵害姓名權(quán)的構(gòu)成要件以及救濟方式作答。解析：(1)從李某的社會評價是否降低來判定他的名譽權(quán)是否被侵害。

37.(1)該案訴訟時效期間為1年?！睹穹ㄍ▌t》第136條規(guī)定，身體受到傷害要求賠償?shù)?，訴訟時效期間為1年。

(2)訴訟時效期間未屆滿。理由：2005年4月20日，閆某向交警大隊提出調(diào)解請求時，訴訟時效中斷。調(diào)解失敗，訴訟時效期間重新起算。2006年4月15日仍在訴訟時效期間內(nèi)。

【解析】本題屬于案例分析題，考核的知識點是訴訟時效的確定與計算。

【評注】(1)應熟記關(guān)于訴訟時效的法律條文的規(guī)定。

(2)在熟記法條的基礎(chǔ)上，應學會在實例中加以運用，特別是應準確理解和區(qū)分訴訟時效中止與訴訟時效中斷的不同。

38.答案要點：甲應當將B車交還乙。乙無法向甲交還A車，則應就A車賣得價款負償還責任。甲、乙之間的互易合同因甲行使撤銷權(quán)而歸于無效，甲、乙之間相互所取得的利益喪失合法根據(jù)。甲、乙互負不當?shù)美姆颠€義務。

[解題指導]本案考查合同的撤銷問題。根據(jù)《合同法》第54條的規(guī)定，一方以脅迫的手段，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有撤銷合同的權(quán)利。根據(jù)《合同法》第58條的規(guī)定，合同被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)應予返還，不能返還的，應當折價賠償。

39.(1)不屬于無權(quán)代理，不是雙方代理。(2)肖飛的行為實質(zhì)上屬于表見代理。工藝品公司所做的付款行為屬于對肖飛代理行為的追認。(3)雙方已經(jīng)履行的合同部分無須返還，未履行部分不再履行，甲廠返還余款。

40.甲應當將B車交還乙。乙無法向甲交還A車則應就A車賣得價款負償還責任。甲、乙之間的互易合同因甲行使撤銷權(quán)而歸于無效甲、乙之間相互所取得的利益喪失合法根據(jù)。甲、乙互負不當?shù)美姆颠€義務。甲應當將B車交還乙。乙無法向甲交還A車，則應就A車賣得價款負償還責任。甲、乙之間的互易合同因甲行使撤銷權(quán)而歸于無效，甲、乙之間相互所取得的利益喪失合法根據(jù)。甲、乙互負不當?shù)美姆颠€義務。解析：本案考查合同的撤銷問題。根據(jù)《合同法》第54條的規(guī)定，一方以脅迫的手段，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有撤銷合同的權(quán)利。根據(jù)《合同法》第58條的規(guī)定，合同被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)應予返還，不能返還的，應當折價賠償。

41.土地增值稅稅率本著增值多的多征，增值少的少征，無增值的不征的原則，采用四級超率累進稅率：⑴增值額未超過扣除項目金額50%的部分，稅率為30%；⑵增值額超過扣除項目金額50%，未超過扣除項目金額100%的部分，稅率為40%；⑶增值額超過扣除項目金額100%，未超過扣除項目金額200%的部分，稅率為50%；⑷增值額超過扣除項目金額200%，稅率為60%。

42.答案要點：名譽權(quán)是指民事主體對其名譽所享有的權(quán)利。隱私權(quán)是指自然人依法享有的個人生活秘密不受他人侵害的權(quán)利。

隱私權(quán)與名譽權(quán)存在著多方面的區(qū)別：

(1)權(quán)利內(nèi)容不同。名譽權(quán)的內(nèi)容是社會對主體的評價，而隱私權(quán)的內(nèi)容是當事人不愿公開的私生活秘密。

(2)在侵害名譽權(quán)案件中，加害人得以散布的事實是真實的為抗辯理由；而在侵害隱私權(quán)案件中，則不能以此為抗辯理由，相反，加害人所披露的事實越真實、越詳細，侵害他人隱私權(quán)的程度就越嚴重。

(3)隱私權(quán)中包括公開權(quán)，即當事人可以將在某一方面的隱私權(quán)拋棄，如模特向畫家、攝影師公開身體以供描繪、拍攝等，而名譽權(quán)中的名譽是公眾對某人的一種評價，它不是當事人所能拋棄的。

(4)權(quán)利的范圍不同。名譽權(quán)除自然人外，法人也享有；而隱私權(quán)則只有自然人才具有。

(5)保護的方式不同。名譽權(quán)受到損害時，依法可以通過消除影響、恢復名譽等進行救濟；而隱私權(quán)受到侵害則無法消除影響，也無法恢復。

(6)侵權(quán)行為的表現(xiàn)方式不同。侵害隱私權(quán)的方式主要有非法侵入他人住宅、非法對他人行蹤進行監(jiān)視、窺視他人私生活、披露他人隱私等；而侵害名譽權(quán)的行為方式主要是侮辱和誹謗。

43.我國法律規(guī)定的鄰接權(quán)主要有表演者權(quán)錄音、錄像制作者權(quán)廣播、電視組織者權(quán)以及出版權(quán)。(1)表演者權(quán)。表演者權(quán)是指表演者對其文學、音樂、戲劇、舞蹈和曲藝等作品的藝術(shù)表演依法享有的專有權(quán)利。表演者權(quán)的權(quán)利來源是著作權(quán)人的許可和法定許可。(2)錄音錄像制作者權(quán)。錄音錄像制作者權(quán)是指錄音錄像制作者對其制作的錄音錄像制品所享有的專有權(quán)利。該權(quán)利來自法定許可和著作權(quán)人的許可以及表演者的許可。(3)廣播、電視組織者權(quán)。廣播、電視組織者權(quán)是指廣播電視組織對其編制的廣播電視節(jié)目依法享有允許或禁止他人進行營利性的轉(zhuǎn)播、錄制和復制的權(quán)利以多因授權(quán)許可他人轉(zhuǎn)播、錄制、復制而獲取報酬的權(quán)利。該權(quán)利來自法定許可及著作權(quán)人、音像制品制作者和表演者的授權(quán)。(4)圖書、報刊出版者權(quán)。圖書出版者出版圖書應和著作權(quán)人訂立出版合同并支付報酬。我國法律規(guī)定的鄰接權(quán)主要有表演者權(quán)，錄音、錄像制作者權(quán)，廣播、電視組織者權(quán)以及出版權(quán)。(1)表演者權(quán)。表演者權(quán)是指表演者對其文學、音樂、戲劇、舞蹈和曲藝等作品的藝術(shù)表演依法享有的專有權(quán)利。表演者權(quán)的權(quán)利來源是著作權(quán)人的許可和法定許可。(2)錄音錄像制作者權(quán)。錄音錄像制作者權(quán)是指錄音錄像制作者對其制作的錄音錄像制品所享有的專有權(quán)利。該權(quán)利來自法定許可和著作權(quán)人的許可以及表演者的許可。(3)廣播、電視組織者權(quán)。廣播、電視組織者權(quán)是指廣播電視組織對其編制的廣播電視節(jié)目，依法享有允許或禁止他人進行營利性的轉(zhuǎn)播、錄制和復制的權(quán)利，以多因授權(quán)許可他人轉(zhuǎn)播、錄制、復制而獲取報酬的權(quán)利。該權(quán)利來自法定許可及著作權(quán)人、音像制品制作者和表演者的授權(quán)。(4)圖書、報刊出版者權(quán)。圖書出版者出版圖書應和著作權(quán)人訂立出版合同，并支付報酬。

44.(1)合同的標的是現(xiàn)有的技術(shù)成果。作為技術(shù)合同標的的技術(shù)成果必須是現(xiàn)有的，能為某人獨占或者不具有公開性，并且要具有實用性、合法性。(2)依合同轉(zhuǎn)讓的是技術(shù)所有權(quán)或使用權(quán)。依技術(shù)合同轉(zhuǎn)讓的既有所有權(quán)，也有技術(shù)使用權(quán)，但主要是技術(shù)使用權(quán)，因為受讓方受讓的目的就是為了能夠利用該技術(shù)。(3)技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同是雙方有償?shù)闹Z成性合同。技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同一般自雙方意思表示一致時即成立。雙方都享有一定權(quán)利并負擔一定義務。任何一方取得利益，都須償付一定的代價。

45.訴訟離婚是指夫妻一方基于法定離婚原因，向人民法院提起離婚訴訟，人民法院依法通過調(diào)解或判決解除當事人之間的婚姻關(guān)系的一種離婚方式。訴訟離婚適用但不限于下列情形：(1)夫妻一方要求離婚，而另一方不同意離婚的。(2)雙方自愿離婚，但就子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割、債務負擔等問題無法達成一致意見的。(3)雙方都同意離婚，但一方不在國內(nèi)居住，或下落不明或宣告失蹤，或被勞教、勞改而無法親自去辦理登記離婚的。(4)未辦理結(jié)婚登記，而以夫妻名義同居且為法律所承認的事實婚姻的。(5)精神病人的配偶要求離婚的。(6)婚姻不是在中國內(nèi)地登記的夫妻要求離婚的。

46.(1)按份共有人按其份額對共有財產(chǎn)享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。(2)要求分出自己份額的權(quán)利。(3)對其他共有人出售的份額在同等條件下享有優(yōu)先購買權(quán)。(4)按份共有人按其份額對共有財產(chǎn)分享權(quán)利的同時，也應按其份額對共有財產(chǎn)分擔義務。(5)按份共有人有在其份額上設(shè)定擔保物權(quán)的權(quán)利。

47.有限合伙是由普通合伙人和有限合伙人組成的合伙企業(yè)，其中普通合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務承擔責任。有限合伙具有以下特征：

(1)責任的特殊性；

(2)執(zhí)行合伙事務的特殊性；

(3)有限合伙人享有特殊權(quán)利。

【解析】合伙可分為兩種類型，即合同型合伙和企業(yè)型合伙。所謂合同型合伙，是指根據(jù)合伙合同形成的合伙，沒有民事主體資格，在性質(zhì)上不過是一種合同關(guān)系；所謂企業(yè)型合伙，是指自然人、法人和其他組織依照《合伙企業(yè)法》在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)，可以成為獨立的民事主體。企業(yè)型合伙包括普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。

48.(1)因委托書授權(quán)不明發(fā)生的連帶責任。委托書授權(quán)不明的，被代理人應當向第三人承擔民事責任，代理人負連帶責任。

(2)因濫用代理權(quán)發(fā)生的連帶責任。代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負連帶責任。

(3)因無權(quán)代理發(fā)生的連帶責任。代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人第三人負連帶責任。

(4)因代理事項違法發(fā)生的連帶責任。代理人知道被委托代理的事項違法仍然進行代理活動的，或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對的，由被代理人和代理人負連帶責任。

49.表見代理的法律后果同有權(quán)代理一樣，在第三人和被代理人之間產(chǎn)生民事法律關(guān)系，被代理人應受行為人和第三人之間實施的民事行為的約束，承擔該行為所設(shè)定的權(quán)利義務。

第三人可以基于表見代理對被代理人主張代理有效，也可以行使撤銷權(quán)，撤銷其所實施的行為，從而使代理無效。

50.⑴檢查納稅人的賬簿、記賬憑證、報表和有關(guān)資料，檢查扣繳義務人代扣代繳、代收代繳稅款賬簿、記賬憑證和有關(guān)資料；⑵到納稅人的生產(chǎn)、經(jīng)營場所和貨物存放地檢查納稅人應納稅的商品、貨物或者其他財產(chǎn)，檢查扣繳義務人與代扣代繳、代收代繳稅款有關(guān)的經(jīng)營情況；⑶責成納稅人、扣繳義務人提供與納稅或者代扣代繳、代收代繳稅款有關(guān)的文件、證明材料和有關(guān)資料；⑷詢問納稅人、扣繳義務人與納稅或者代扣代繳、代收代繳稅款有關(guān)的問題和情況；⑸到車站、碼頭、機場、郵政企業(yè)及其分支機構(gòu)檢查納稅人托運、郵寄應納稅商品、貨物或者其他財產(chǎn)的有關(guān)單據(jù)、憑證和有關(guān)資料；⑹經(jīng)縣以上稅務局(分局)局長批準，憑全國統(tǒng)一格式的檢查存款賬戶許可證明，查詢從事生產(chǎn)、經(jīng)營的納稅人、扣繳義務人在銀行或者其他金融機構(gòu)的存款賬戶。稅務機關(guān)在調(diào)查稅收違法案件時，經(jīng)設(shè)區(qū)的市、自治州以上稅務局(分局)局長批準，可以查詢案件涉嫌人員的儲蓄存款。稅務機關(guān)查詢所獲得的資料，不得用于稅收以外的用途。

51.合憲性解釋，指依憲法及階位較高的法律規(guī)范，解釋階位較低的法律規(guī)范的一種法律解釋方法。法律秩序是一個階層結(jié)構(gòu)，猶如一座金字塔，最上層為憲法，其次為法律，再次為法規(guī)。法律規(guī)范的效力，依其階位而定，即法律和法規(guī)不得抵觸憲法，法規(guī)不得抵觸法律。因此產(chǎn)生了一項基本原則，即階位較低的法律規(guī)范，應依階位較高的法律規(guī)范解釋之，以貫徹上層法律規(guī)范的價值判斷，維護法秩序的統(tǒng)一性。此即合憲性解釋。

52.雙務合同履行中的抗辯權(quán)是在符合法定條件時當事人一方對抗對方當事人的履行請求權(quán)暫時拒絕履行其債務的權(quán)利是合同效力的體現(xiàn)為一時的抗辯權(quán)、延緩的抗辯權(quán)。包括：(1)同時履行抗辯權(quán)：①由同一雙務合同產(chǎn)生互負債務；②合同中未約定履行順序；③對方當事人未履行債務或未按照約定適當履行債務；④對方的對待給付是可能履行的義務。(2)順序履行抗辯權(quán)(答“先履行抗辯權(quán)”或“后履行抗辯權(quán)”的也對)。①由同一雙務合同產(chǎn)生互負債務；②債務的履行有先后順序；③應先履行的一方未履行或履行不符合約定；④應當履行的債務有履行的可能。(3)不安抗辯權(quán)：①適用于有先后履行順序的雙務合同；②后履行的一方當事人的債務未屆履行期；③后履行債務的一方當事人有喪失或者可能喪失履行債務能力的情況；④后履行債務一方未履行或提供擔保。雙務合同履行中的抗辯權(quán)，是在符合法定條件時，當事人一方對抗對方當事人的履行請求權(quán)，暫時拒絕履行其債務的權(quán)利，是合同效力的體現(xiàn)，為一時的抗辯權(quán)、延緩的抗辯權(quán)。包括：(1)同時履行抗辯權(quán)：①由同一雙務合同產(chǎn)生互負債務；②合同中未約定履行順序；③對方當事人未履行債務或未按照約定適當履行債務；④對方的對待給付是可能履行的義務。(2)順序履行抗辯權(quán)(答“先履行抗辯權(quán)”或“后履行抗辯權(quán)”的也對)。①由同一雙務合同產(chǎn)生互負債務；②債務的履行有先后順序；③應先履行的一方未履行或履行不符合約定；④應當履行的債務有履行的可能。(3)不安抗辯權(quán)：①適用于有先后履行順序的雙務合同；②后履行的一方當事人的債務未屆履行期；③后履行債務的一方當事人有喪失或者可能喪失履行債務能力的情況；④后履行債務一方未履行或提供擔保。

53.周振華利用楊樹清家的飼草被火燒掉，大雪封山，又沒有別的辦法可想的困難境地，迫使楊樹清接受自己提出的苛刻條件，以兩頭價值1600元的奶牛折抵800元錢購買4000斤飼革。周振華和楊樹清之間進行的飼草買賣行為屬乘人之危的民事行為，根據(jù)《合同法》第54條的規(guī)定，一方乘人之危使對方在違背真實意思的情況下所訂立的合同，受損害方有權(quán)請求變更或撤銷。根據(jù)上述法律規(guī)定，結(jié)合本案的實際情況，本案應作如下處理：

(1)周振華應將兩頭奶牛返還給楊樹清；

(2)楊樹清應向周振華支付800元人民幣。

54.(1)黎某有權(quán)取得連衣裙。理由：根據(jù)民法原理物權(quán)有追及力即物權(quán)人的財產(chǎn)被他人非法占有時無論輾轉(zhuǎn)落入何人之手物權(quán)所有人皆可追回。同時民法又有動產(chǎn)的善意取得制度以限制物權(quán)的追及力保護交易安全。在本案中張小姐在向王小姐購買連衣裙時并不知道連衣裙的來歷也不可能知道其來歷這個行為沒有過錯她是善意的受讓人。但張小姐能否擁有連衣裙還要看她與王小姐的買賣連衣裙的行為是否符合善意取得制度的要件。本案中張小姐與王小姐買賣拾來連衣裙的行為只符合善意取得制度的前四個條件不符合“標的物須系依其所有人的意思而由無權(quán)處分人占有”這一條件。因為本案中讓與人王小姐占有連衣裙并不是連衣裙所有人黎某的意思所以不能適用動產(chǎn)的善意取得制度。換句話說雖然張小姐取得連衣裙是善意的但她卻不能根據(jù)動產(chǎn)的善意取得制度取得連衣裙所有權(quán)黎某對連衣裙得行使的所有權(quán)的追及力不因動產(chǎn)善意取得而阻卻可以直接要求張小姐返還。(2)本案應如下處理：①張小姐將連衣裙返還給黎某；②王小姐將因買賣行為而得的260元貨款返還給張小姐。理由：根據(jù)《民法通則》第79條的規(guī)定拾得遺失物應當歸還原主。本案中王小姐拾到連衣裙后非但沒有歸還原主反將其出賣給張小姐。《民法通則》第55條規(guī)定民事法律行為必備要件之一是“不違反法律和社會公共利益”他們的買賣行為違反了法律規(guī)定因而無效。王小姐因買賣行為而得的260元貨款因買賣行為無效而構(gòu)成不當?shù)美８鶕?jù)《民法通則》第92條的規(guī)定王小姐應將此不當?shù)美颠€給受損失的張小姐。(1)黎某有權(quán)取得連衣裙。理由：根據(jù)民法原理，物權(quán)有追及力，即物權(quán)人的財產(chǎn)被他人非法占有時，無論輾轉(zhuǎn)落入何人之手，物權(quán)所有人皆可追回。同時，民法又有動產(chǎn)的善意取得制度以限制物權(quán)的追及力，保護交易安全。在本案中，張小姐在向王小姐購買連衣裙時，并不知道連衣裙的來歷，也不可能知道其來歷，這個行為沒有過錯，她是善意的受讓人。但張小姐能否擁有連衣裙還要看她與王小姐的買賣連衣裙的行為是否符合善意取得制度的要件。本案中，張小姐與王小姐買賣拾來連衣裙的行為，只符合善意取得制度的前四個條件，不符合“標的物須系依其所有人的意思而由無權(quán)處分人占有”這一條件。因為本案中讓與人王小姐占有連衣裙，并不是連衣裙所有人黎某的意思，所以不能適用動產(chǎn)的善意取得制度。換句話說，雖然張小姐取得連衣裙是善意的，但她卻不能根據(jù)動產(chǎn)的善意取得制度取得連衣裙所有權(quán)，黎某對連衣裙得行使的所有權(quán)的追及力，不因動產(chǎn)善意取得而阻卻，可以直接要求張小姐返還。(2)本案應如下處理：①張小姐將連衣裙返還給黎某；②王小姐將因買賣行為而得的260元貨款返還給張小姐。理由：根據(jù)《民法通則》第79條的規(guī)定，拾得遺失物應當歸還原主。本案中，王小姐拾到連衣裙后，非但沒有歸還原主，反將其出賣給張小姐?！睹穹ㄍ▌t》第55條規(guī)定，民事法律行為必備要件之一是“不違反法律和社會公共利益”，他們的買賣行為違反了法律規(guī)定，因而無效。王小姐因買賣行為而得的260元貨款，因買賣行為無效而構(gòu)成不當?shù)美?。根?jù)《民法通則》第92條的規(guī)定，王小姐應將此不當?shù)美颠€給受損失的張小姐。

55.民事法律行為的成立要件，是指決定法律行為本身發(fā)生或者不發(fā)生的必要條件。

按照是一切民事法律行為都必需的，還是某些民事法律行為特別要求的，分為一般成立要件和特殊成立要件。

一般成立要件，是指一切民事法律行為都必需的必要條件。該要件只有一個，即意思表示。特殊成立要件，是指某些民事法律行為特別要求的必要條件。這些要件，相對于不同的民事法律行為而有所不同：

(1)對于有因行為來說，標的的給付原因是特殊成立要件。也就是說，除要有給付標的的意思表示這個一般成立要件外，還必須有標的給付原因這個特別要件，有因行為才能成立。

(2