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文檔簡介
2022-2023學年吉林省白山市成考專升本民法自考測試卷(含答案)學校:________班級:________姓名:________考號:________
一、單選題(20題)1.甲與乙是好朋友。一日,甲對乙表示,愿以1300元的價格將自己一臺八成新的彩電賣給乙。因為乙不需要,遂將這一消息告知丙,丙向甲表示愿以1300元買下甲的彩電。丙的行為屬于()。A.要約邀請B.要約C.承諾D.反要約
2.訴訟時效期間屆滿后,債權(quán)人喪失了【】
A.起訴權(quán)B.債權(quán)C.請求債務(wù)人履行的權(quán)利D.勝訴權(quán)
3.債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債權(quán)的,應(yīng)當()
A.通知債務(wù)人B.通知受讓人C.經(jīng)債務(wù)人同意D.經(jīng)保證人同意
4.下列權(quán)利中,不屬于支配權(quán)的是()
A.物權(quán)B.知識產(chǎn)權(quán)C.人格權(quán)D.撤銷權(quán)
5.根據(jù)所違反義務(wù)性質(zhì)的不同,《民法通則》把民事責任分為()。
A.單獨責任和連帶責任B.違約責任和侵權(quán)責任C.過錯責任和無過錯責任D.刑事責任和民事責任
6.下列選項中,屬于法定擔保物權(quán)的是()。
A.地役權(quán)B.抵押權(quán)C.質(zhì)押權(quán)D.留置權(quán)
7.下列人身權(quán)中,不屬于人格權(quán)的是()。
A.配偶權(quán)B.名譽權(quán)C.肖像權(quán)D.生命健康權(quán)
8.下列選項中,屬于流通物的是()。
A.礦藏B.水流C.汽車D.槍支
9.當事人一方因第三人的原因造成違約的,向?qū)Ψ匠袚`約責任的主體是()。A.第三人B.由當事人一方和第三人承擔連帶責任C.第三人與當事人一方共同D.當事人一方
10.訴訟時效期間屆滿后,債權(quán)人喪失了()。
A.起訴權(quán)B.債權(quán)C.請求債務(wù)人履行的權(quán)利D.勝訴權(quán)
11.根據(jù)我國《收養(yǎng)法》的規(guī)定,收養(yǎng)關(guān)系解除后,成年養(yǎng)子女同生父母的關(guān)系()。
A.自行恢復(fù)B.由法院做出判決C.由雙方協(xié)商確定D.由收養(yǎng)登記部門決定
12.在下列選項中,不可以作為抵押物的是()。A.房屋B.土地使用權(quán)C.國庫券D.宅基地使用權(quán)
13.繼承人放棄繼承的,應(yīng)當在遺產(chǎn)處理前,作出放棄繼承的意思表示,沒有表示的,視為()。
A.放棄繼承B.不參加繼承C.接受繼承D.任由他人處理
14.所有權(quán)的繼受取得方式包括()。
A.添附B.買賣C.拾得遺失物D.善意取得
15.下列對物權(quán)的表述中不正確的是()
A.物權(quán)是絕對權(quán)B.物權(quán)是對世權(quán)C.物權(quán)是對人權(quán)D.物權(quán)是支配權(quán)
16.雇傭合同是委托代理關(guān)系的基礎(chǔ)關(guān)系,因此()。A.A.受雇人依雇傭關(guān)系當然有代理權(quán)
B.雇傭人在雇傭關(guān)系中必然對受雇人授權(quán)
C.雇傭人不必另外向受雇人授權(quán)
D.雇傭人可以在雇傭合同中授權(quán)或不授權(quán)
17.定金的數(shù)額得由當事人約定,但不得超過主合同標的額的()。
A.20%
B.15%
C.30%
D.50%
18.下列關(guān)于定金合同的說法中,正確的是()。
A.收受定金的一方不履行債務(wù)的,應(yīng)當雙倍返還定金
B.定金合同不要求采取書面形式,只需交付即可
C.定金數(shù)額最高不超過主合同標的額的25%
D.定金合同是諾成性合同
19.下列選項中,不能作為遺產(chǎn)被繼承的是()。
A.文物B.債券C.抵押權(quán)D.宅基地使用權(quán)
20.下列不屬于我國繼承法上的第一順序的繼承人的是()
A.外祖父母B.父母C.子女D.配偶
二、案例分析題(20題)21.公民A、B、C訂立協(xié)議,約定:三人各出資2萬元共同購買汽車從事貨物運輸,共同管理,按出資比例分利和承擔虧損。后三人依約出資買下一臺卡車,由A駕駛,B、C負責裝卸貨物,長期為飛云公司運輸貨物。某日,A、B、C三人飲酒吃飯后運送貨物,途中A操作失當發(fā)生車禍,致使卡車毀壞,所運價值6萬元的貨物全部損失。飛云公司向三人索賠時,B、C稱此車禍系由A不慎駕駛所導(dǎo)致,因此發(fā)生的貨物損失應(yīng)由A承擔全部賠償責任;A辯稱該車系自己同B、C三人共同購置,因車禍引起的損失應(yīng)由三人共同承擔,故不同意承擔全部賠償責任。飛云公司遂向人民法院起訴,要求A、B、C三人共同承擔賠償責任。問:
(1)A、B、C三人系何種法律關(guān)系?理由是什么?
(2)飛云公司遭受的損失應(yīng)當由誰負責賠償?根據(jù)何在?
22.1989年7月,中國公民甲在北京某商場撞壞法國公民乙的相機,乙索高額賠償遭到拒絕,雙方訴至法院。問:法院是否可以根據(jù)《民法通則》審理此案?為什么?
23.一天,某石灰廠放炮炸石。在經(jīng)過觀望、呼喊、吹哨等程序后,在認為安全的情況下點火。于某這一天趕著馬車來裝石灰,正趕上放炮,碎石將于某砸傷,花去醫(yī)藥費若干。于某讓石灰廠賠償,石灰廠認為自己在放炮之前,采取了必要的安全措施,于某自己對損傷有過錯,所以,石灰廠不承擔責任。問:
(1)對于某的損失,石灰廠有無責任?
(2)于某可以提出哪些理由支持自己的訴訟請求?
24.甲有父母、配偶及子、女(音樂教師)各一人。甲去世,留有遺產(chǎn)房屋6間、存款5000元、古字畫10件和鋼琴一架。甲生前自書遺囑指定:房產(chǎn)歸妻子和兒女繼承,古字畫贈給文物部門。對存款和鋼琴遺囑未做處理?,F(xiàn)甲的女兒提出要將鋼琴留給自己;甲的父母皆年邁且喪失勞動能力,又無獨立生活來源,主張要2間房居住,其他繼承人亦對繼承份額發(fā)生爭議,訴至法院。審理中又發(fā)現(xiàn)甲因購字畫還有10000元債款未還。訴訟開始,甲的兒子未表示放棄繼承權(quán),但卻以不愿傷害親屬關(guān)系為由,不愿參加訴訟。問:
(1)甲的遺囑是否有效?
(2)甲的女兒的要求是否合理?
(3)甲的債務(wù)如何清償?
(4)甲的父母應(yīng)否分得遺產(chǎn)?
(5)甲的兒子是否能繼承甲的遺產(chǎn)?
25.某刺繡廠女工李某因其繡工好,深受客戶喜愛。許多愛刺繡的客戶慕名前來向其定作繡品。某年,港商向其一次性訂購10幅繡品,每幅1000元,言明1年后取貨,并預(yù)付了5000元定金。李某因當年家中雜事太多,就把活兒分給本廠幾名女工合干,言明到時貨錢平分。1年后,貨款兩清。后港商在欣賞這些繡品時,發(fā)現(xiàn)有的并不精致,不像出自李某之手。經(jīng)查明,確系出自不同人之手。港商遂要求退貨,并賠償損失。李某辯稱,這些繡品是我托人干的,別人的手藝也不差,我已經(jīng)按照你們所要的款式、花型繡好交貨了,不存在賠償問題。
問:(1)李某所承攬的工作能否由他人代理完成?為什么?
(2)本案中,李某應(yīng)作何賠償?
26.受害乘客丁可以享有哪些損害賠償請求權(quán)?各請求權(quán)的依據(jù)分別是什么?
27.李大成與兒子李曉光及孫子李蓓蓓出去旅游,不幸遇到車禍,無一生還。聞此訊后,李曉光的妻子王平突發(fā)心臟病而死。李大成的妻子郭氏與王平之父王某料理喪事后,對遺產(chǎn)分割發(fā)生爭議。據(jù)查,李大成有遺產(chǎn)價值1.2萬元,李曉光及妻子、兒子共有遺產(chǎn)價值3萬元,其中李蓓蓓生前接受李曉光朋友贈與2000元。
問:(1)此案中,如何推定三名死者的死亡時間?
(2)本案中所涉及的遺產(chǎn)應(yīng)如何分割?郭氏和王某各應(yīng)分得多少遺產(chǎn)?
28.甲紡織廠有一批存貨急需處理,號召全廠人員出去推銷,并言明:凡推銷出去者,按銷出貨物合同總額的百分比給獎金。宋明是甲廠的銷售經(jīng)理,某天無意中得知其妻弟肖飛所在乙市工藝品公司需紡織用品,遂取出加蓋單位公章的合同書與肖飛簽訂了價值3萬元購銷合同,肖飛也在合同上加蓋了工藝品公司的公章。肖飛回公司向經(jīng)理報告后預(yù)付了全部貨款,并提走了一半貨物。后發(fā)現(xiàn)該紡織產(chǎn)品不符合本公司所需款式要求,遂提出拒絕繼續(xù)履行合同,并要求甲廠返還余款。此時肖飛因公司不景氣已辭職。工藝品公司將甲廠起訴到法院要求還款,并聲稱肖飛未經(jīng)授權(quán),所為行為為無權(quán)代理,另稱因肖飛與宋明有親屬關(guān)系,此代理行為為雙方代理行為,應(yīng)判其無效。甲廠反訴:肖飛的行為屬代理行為,肖飛是為了工藝品公司的利益才與甲廠簽約的,合同真實有效,不能撤銷。問:(1)肖飛的行為是否屬于無權(quán)代理?是否是雙方代理?(2)肖飛的行為實質(zhì)上屬于什么性質(zhì)?工藝品公司所做的付款行為又屬于什么性質(zhì)?(3)本案應(yīng)如何處理?
29.王某的妻子和女兒早年死亡,1991年王某也死亡,留有遺產(chǎn)房屋四間。遺產(chǎn)未經(jīng)分割,王某的兒子暴病而死。為繼承這四間房屋,王某的女婿、外孫女與王某的兒媳、孫子發(fā)生爭執(zhí)。一審法院判決由王某的外孫女和孫子各繼承兩間,當事人均不服,上訴到二審法院,二審法院判決四間房屋應(yīng)先由王某的兒子和女兒各繼承兩間,然后,轉(zhuǎn)由女婿、外孫女各繼承一間,兒媳和孫子各繼承一間。問:
法院的判決存在哪些問題?應(yīng)怎樣判決?
30.甲將一臺黑白電視機送到電器修理部修理,修理部讓15日后取貨。甲取貨時,修理部說修理費140元,甲認為此費用過高,拒絕支付。修理部扣留了電視機,并告知甲快交,否則將變賣電視機。半年后,甲未索要電視機,也未交修理費。后來,甲又將一錄像機送修,約定1個月取貨。甲如約取貨,修理部要求甲交140元加上本次修理費170元。甲只交了170元,且說140元以電視機抵。修理部不同意,說黑白電視機沒人要,于是退了電視機,扣留了錄像機,告訴甲限1個月內(nèi)交140元,否則變賣錄像機。雙方多次協(xié)商未果,甲訴之法院。問:修理部是否有權(quán)扣留甲的錄像機?為什么?
31.某甲是一位養(yǎng)牛專業(yè)戶,一日某甲的一頭奶牛生了重病,醫(yī)治數(shù)日未有好轉(zhuǎn),某甲害怕該牛的病有傳染性,一旦傳染給其他的牛,損失將會很慘重,因此某甲便將該牛拋棄在野外。某乙賣完?;丶彝窘?jīng)此地時,發(fā)現(xiàn)了該病牛。某乙將該牛拉回自家中,經(jīng)過精心喂養(yǎng)和醫(yī)治,此牛病愈且成為了一頭高產(chǎn)奶牛。事后,某甲聽說此事,要求某乙將牛還給他,他愿如數(shù)支付某乙喂養(yǎng)該牛期間的合理費用,某乙回應(yīng),給出什么樣的條件也堅決不答應(yīng)返還該牛。問:
(1)某甲的要求是否合理?為什么?
(2)某乙的態(tài)度是否合法?為什么?
32.2009年5月,某縣電力公司經(jīng)批準架設(shè)的高壓電線路,與某甲的私有平房屋之間垂直距離大于4米。2011年4月,某甲未經(jīng)當?shù)赜嘘P(guān)部門批準,將平房加蓋為三層半樓房,東邊三樓陽臺與高壓電線之間最近的距離只有40厘米,當?shù)仉娏Σ块T對某甲的翻建行為未加阻止。2011年7月,某乙到某甲家中度暑假,于晚上在陽臺乘涼時,被高壓電路所吸而觸電受傷。經(jīng)過某縣人民法院法醫(yī)鑒定,其傷情屬于重傷范圍。同年9月某乙向某縣法院起訴,要求電力公司承擔責任。問:(1)電力公司是否應(yīng)該承擔責任,其歸責原則是什么?(2)某甲是否應(yīng)當承擔責任,其歸責原則是什么?
33.被告某甲是個體商人,2011年5月曾與原告乙公司達成協(xié)議為乙公司捐資100萬元,共同實施一項工程。但乙公司需為此也投入100萬元及準備好相應(yīng)的設(shè)施并報上級批準。資金擬定于同年8月份到位,并協(xié)商確定了開工時間,但雙方并未訂立書面合同。之后,乙公司投入了大量人力、物力進行了準備工作,并找到了一家商業(yè)銀行貸款80萬元,期限1年。同年8月中旬,原告找到被告催要捐資款,被告聲稱因生意虧本暫時無力捐資。原告提出可以分期捐贈,但被告表示僅能捐數(shù)萬元。雙方不能達成協(xié)議。原告遂向法院提出訴訟,要求被告履行諾言,否則賠償原告的所有損失。但被告聲稱原告遭受損失是其自身原因造成的,他不應(yīng)該承擔任何責任。問:(1)此案中,雙方之間的合同是否成立?(2)被告是否有責任?應(yīng)承擔什么責任?(3)被告若須賠償,賠償?shù)姆秶鞘裁?
34.張某是畫家,劉某是圖畫愛好者,兩人是好朋友。平日里,張某常常作畫贈與劉某。幾年下來,劉某收藏張某贈畫已經(jīng)近百幅。后來,劉某精選其中的35幅畫,以《張某畫冊》命名出版。張某得知后,認為劉某沒有經(jīng)過自己的同意,便將自己相贈的畫予以出版,侵犯了自己的著作權(quán)。劉某則認為,既然張某已經(jīng)將畫贈與自己,自己便取得包括處分權(quán)在內(nèi)的所有權(quán)?!稄埬钞媰浴分惺占?5幅畫,原封不動地均以張某名義出版,不發(fā)生侵犯著作權(quán)問題。問:
(1)劉某是否侵犯了張某的著作權(quán)?為什么?
(2)劉某的行為屬于什么性質(zhì)?
35.農(nóng)民田某于2004年去外國打工時在途中遇海難失蹤,從此杳無音訊。2009年其妻胡某向當?shù)厝嗣穹ㄔ荷暾埿嫣锬乘劳?,人民法院?jīng)審理判決宣告田某死亡。由于年幼的女兒田燕一直身體不好,家中又沒有足夠的經(jīng)濟能力給田燕治療,2010年胡某將田燕送給膝下無子的鄰村姚某收養(yǎng),并辦理了合法的手續(xù)。2011年,失蹤多年的田某突然返回,法院隨即撤銷了對田某的死亡宣告。田某要求與胡某恢復(fù)夫妻關(guān)系,并提出田燕的收養(yǎng)未征得他的同意,違反我國《收養(yǎng)法》,是無效的,要求撤銷收養(yǎng)合同。胡某不同意恢復(fù)夫妻關(guān)系,姚某不同意撤銷收養(yǎng)合同,田某訴至法院。
問:(1)田某與胡某間的夫妻關(guān)系是否可以恢復(fù)?
(2)田燕的送養(yǎng)是否有效?
36.甲研究所根據(jù)與乙公司簽訂的委托開發(fā)合同,完成一項發(fā)明。合同沒有對專利權(quán)的歸屬作出規(guī)定?,F(xiàn)甲研究所單獨向?qū)@痔岢隽藢@暾垼夜疚唇?jīng)甲研究所同意便已開始使用這項發(fā)明。雙方均對他方表示異議。問:(1)專利申請權(quán)應(yīng)當歸準享有?(2)乙公司是否有權(quán)不經(jīng)甲研究所的許可而實施該項專利?
37.甲、乙各攜所養(yǎng)寵物犬散步,兩犬發(fā)生廝打,甲、乙未加約束,袖手旁觀。兩犬在撕咬中突然竄至馬路中央。正在駕車以正常速度通過的個體出租車司機丙見狀緊急剎車,但因事發(fā)突然,仍將甲的寵物犬軋死。同時,車內(nèi)乘客丁因緊急剎車而撞破眼鏡,致眼部受傷。問:
甲的寵物犬被軋死的損失,應(yīng)由誰承擔賠償責任?為什么?
38.劉某和趙某結(jié)婚生有一子劉男和一女劉妹。劉某因和趙某發(fā)生爭執(zhí)1980年離家出走,一直未有音訊,1988年趙某向當?shù)胤ㄔ荷暾埿鎰⒛乘劳?,法院?988年8月作出劉某死亡宣告,趙某和其子繼承了劉某的遺產(chǎn),1996年趙某接到某市公安局通知,劉某于1996年11月心臟病死于該市,經(jīng)查,劉某離家出走后在外地經(jīng)商,積聚了200萬元財產(chǎn),并且與胡某相識,生有一子劉童,劉某在1995年親筆寫了一份遺囑指明自己的財產(chǎn)在其死后由胡某、劉童、趙某、劉男均分。
問:(1)劉某死亡的時間如何確定?為什么?
(2)劉某被宣告死亡之后,趙某等對劉某的遺產(chǎn)的繼承是否有效?為什么?
(3)設(shè)劉某所立遺囑在內(nèi)容及形式上均不違反法律強制性規(guī)定,該遺囑是否有效?為什么?
39.甲、乙簽訂一批陶瓷制品的買賣合同,合同約定由甲負責代辦托運。甲遂與丙物流運輸公司簽訂運輸合同,合同中載明乙為收貨人。運輸途中,因丙的駕駛員丁的重大過失致使發(fā)生三車追尾的連環(huán)交通事故,使該批貨物嚴重受損,無法向乙按約定時間交貨。問:
(1)上述案件中存在幾個合同關(guān)系?分別是什么合同關(guān)系?
(2)乙應(yīng)向誰主張權(quán)利?為什么?
40.吳某是某大學后勤處處長,李某是個體運輸專業(yè)戶且與吳某是同鄉(xiāng)。2012年5月,李某找到吳某,要吳某設(shè)法給自己弄輛卡車跑運輸。吳某收下了李某送給他的兩條玉溪香煙、四瓶茅臺酒和3000元現(xiàn)金,答應(yīng)為他想辦法。后吳某把學校新配備的一輛東風牌大卡車以后勤處的名義從車隊調(diào)出,交給李某使用,并與李某簽訂了一份汽車租賃合同,租期1年,月租500元,后勤處不負責該車租賃期間的一切費用。李某一次性支付了6000元租金,將汽車開走。1年后,當李某把車還給學校時,汽車已嚴重損壞,無法繼續(xù)使用。原因是李某過度用車,并且不對車的小毛病維修,也不保養(yǎng)。此時,吳某已調(diào)離學校,接替他的處長要李某賠償,李某拿出合同,拒絕賠償。雙方爭執(zhí)不下,訴諸法院。
問:(1)吳某以后勤處長的名義與李某簽訂的合同是否有效?
(2)法院應(yīng)如何處理?
(3)對吳某應(yīng)如何處理?
三、簡答題(10題)41.簡述《專利法》中所規(guī)定的強制許可的類型。
42.簡述代位繼承和轉(zhuǎn)繼承的區(qū)別。
43.在我國,民法的淵源包括哪幾類?
44.簡述善意取得的適用條件。
45.簡述受脅迫而為的民事行為的構(gòu)成要件。
46.簡述名譽權(quán)與隱私權(quán)的區(qū)別。
47.簡述我國婚姻家庭法的夫妻扶養(yǎng)義務(wù)。
48.簡述民事權(quán)利能力和民事權(quán)利的不同。
49.簡述債的種類。
50.納稅申報的內(nèi)容有哪些?
四、主觀題(10題)51.論民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系的特點。
52.公民A、B、C訂立協(xié)議,約定:三人各出資2萬元共同購買汽車從事貨物運輸,共同管理,按出資比例分利和承擔虧損。后三人依約出資買下一臺卡車,由A駕駛,B、C負責裝卸貨物,長期為飛云公司運輸貨物。某日,A、B、C三人飲酒吃飯后運送貨物,途中A操作失當發(fā)生車禍,致使卡車毀壞,所運價值6萬元的貨物全部損失。飛云公司向三人索賠時,B、C稱此車禍系由A不慎駕駛所導(dǎo)致,因此發(fā)生的貨物損失應(yīng)由A承擔全部賠償責任;A辯稱該車系自己同B、C三人共同購置,因車禍引起的損失應(yīng)由三人共同承擔,故不同意承擔全部賠償責任。飛云公司遂向人民法院起訴,要求A、B、C三人共同承擔賠償責任。問:
(1)A、B、C三人系何種法律關(guān)系?理由是什么?
(2)飛云公司遭受的損失應(yīng)當由誰負責賠償?根據(jù)何在?
53.什么是單一之債?什么是多數(shù)人之債?二者分類的標準和意義是什么?
54.論他物權(quán)和自物權(quán)的聯(lián)系與區(qū)別。
55.簡要回答民事法律行為的成立要件。
56.宅基地使用權(quán)人的主要權(quán)利有哪些?
57.簡述合憲性解釋。
58.某甲是一位十分受觀眾喜愛的著名小品演員,某演出公司欲以某甲的出演來提高晚會的知名度和門票收益。因此該演出公司與某甲簽訂合同,約定于新年晚會上由某甲出演小品節(jié)目,演出結(jié)束后支付全部演出酬金。晚會當天,由于當?shù)仂F氣較重,航班停飛,某甲無法按計劃趕赴晚會。于是,某甲便委托其徒弟某乙代為其出演。問:(1)某甲能否委托其徒弟某乙代其演出?為什么?(2)其徒弟某乙的行為是否屬于無權(quán)代理?為什么?
59.簡述婚姻無效的法律后果。
60.試述雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)。
五、論述題(0題)61.簡論侵害姓名權(quán)的方式。
六、判斷題(0題)62.公民與自然人是同一概念。()
參考答案
1.B本題中,甲向乙的表示構(gòu)成要約,因為乙拒絕,要約失效。丙向甲的表示構(gòu)成新的要約。
2.D訴訟時效期間屆滿,權(quán)利人的起訴權(quán)并不消滅,實體權(quán)利本身也不消滅,仍可以請求債務(wù)人履行債務(wù),但是其喪失了勝訴權(quán)。
3.A
4.D
5.B民事義務(wù)分為約定義務(wù)和法定義務(wù),違反約定義務(wù)的發(fā)生違約責任,違反法定義務(wù)的發(fā)生侵權(quán)責任,故本題中選項B是正確的,排除其他選項。
6.D地役權(quán)是一種用益物權(quán),故A項可排除;B、C、D三項中,抵押權(quán)是依抵押合同設(shè)定,而質(zhì)押權(quán)是通過質(zhì)押合同沒定,均為約定擔保物權(quán),只有留置權(quán)是法定擔保物權(quán)。故D項正確。
7.A人格權(quán)包括生命健康權(quán)、身體權(quán)、姓名權(quán)(名稱權(quán))、名譽權(quán)、肖像權(quán)和隱私權(quán)等??梢?,只有選項A不屬于人格權(quán),因此選項A是正確的。
8.C本題屬于概念理解應(yīng)用題,考核的知識點是物的分類。物有不同的分類方法,以物在流轉(zhuǎn)過程中所受限制的程度為標準,可將物分為流通物、限制流通物和禁止流通物。流通物是指法律允許在民事主體之間自由流轉(zhuǎn)的物。限制流通物是指其流轉(zhuǎn)在一定程度上受到法律或行政法規(guī)限制的物。如文物不得私自交易,如欲出售就只能賣給國家指定的收購單位。禁止流通物是指法律或行政法規(guī)禁止其自由流轉(zhuǎn)的物。如礦藏、水流等,專屬國家所有,禁止買賣??梢姡鶕?jù)我國相關(guān)法律的規(guī)定,選項A、B、D中所涉及的物都是禁止流通物,只有選項C涉及的汽車是法律允許在民事主體之間自由流轉(zhuǎn)的物,因此選項C是正確的,其他選項都是不正確的。
【評注】(1)物的分類的出題概率還是不低的,應(yīng)引起重視;
(2)物可以依據(jù)不同的標準進行分類,對不同種類的物的概念應(yīng)有準確的理解和把握。
9.D《合同法》第121條規(guī)定,當事人一方因第三人的原因造成違約的,應(yīng)當向?qū)Ψ匠袚`約責任。當事人一方和第三人之間的糾紛,依照法律規(guī)定或按照約定解決。此條文堅持了“合同相對性”的原則。
10.D訴訟時效期間屆滿,權(quán)利人的起訴權(quán)并不消滅,實體權(quán)利本身也不消滅,仍可以請求債務(wù)人履行債務(wù),但是其喪失了勝訴權(quán)。
11.C本題屬于法條記憶理解題,考核的知識點是收養(yǎng)關(guān)系解除的法律后果之人身關(guān)系上的效力。根據(jù)我國《收養(yǎng)法》第29條的規(guī)定,收養(yǎng)關(guān)系解除后,養(yǎng)子女與養(yǎng)父母及其他近親屬之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系即行消除,與生父母及其他近親屬間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系自行恢復(fù),但成年養(yǎng)子女與生父母及其他近親屬問的權(quán)利義務(wù)關(guān)系是否恢復(fù),可以協(xié)商確定。本題中選項C符合法律的規(guī)定,且符合題意,是正確的,排除其他選項。
【評注】對收養(yǎng)關(guān)系解除的法律后果應(yīng)有全面的理解和掌握,特別應(yīng)注意收養(yǎng)關(guān)系解除后,未成年的養(yǎng)子女同生父母關(guān)系自行恢復(fù),而成年養(yǎng)子女同生父母的關(guān)系卻不是自行恢復(fù),是否恢復(fù)由雙方協(xié)商確定。
12.D
13.C《繼承法》第25條規(guī)定,繼承開始后,繼承人放棄繼承的,應(yīng)當在遺產(chǎn)處理前,作出放棄繼承的表示。沒有表示的,視為接受繼承。
14.B
15.C
16.D
17.AA。本題考查對定金數(shù)額規(guī)定的掌握,只要記清《擔保法》有關(guān)定金數(shù)額不得超過主合同標的額20%的規(guī)定即可選定答案為A。
18.A
19.D本題屬于法條記憶理解題,考核的知識點是遺產(chǎn)的范圍。我國《繼承法》第3條所規(guī)定的遺產(chǎn)的具體內(nèi)容,上題中已加以闡述,此處不再贅述。選項A中的文物依法屬于遺產(chǎn)的范圍;選項B中的債券屬于公民的其他合法財產(chǎn);選項C中的抵押權(quán)是以財產(chǎn)為履行標的的債權(quán),也屬于公民的其他合法財產(chǎn)??梢娺x項A、B、C均在遺產(chǎn)的范圍之內(nèi),只有選項D中的宅基地使用權(quán)不在法定遺產(chǎn)范圍之內(nèi),因此選項D正確。
【評注】應(yīng)熟記《繼承法》第3條所規(guī)定的遺產(chǎn)的范圍,繼承權(quán)的標的只能是遺產(chǎn)。
20.A
21.(1)A、B、C三人系合伙法律關(guān)系。理由是:三人共同出資、共同勞動、共同管理按出資比例分紅和承擔風險完全符合我國《民法通則》所規(guī)定的合伙法律關(guān)系的基本要求。(2)飛云公司遭受的損失應(yīng)當由A、B、C三人共同負責賠償。根據(jù)是:飛云公司與A、B、C三人組成的合伙發(fā)生運輸合同關(guān)系因此A、B、C三人在共同運輸過程中發(fā)生車禍致使飛云公司貨物受損只能由A、B、C三人對飛云公司損失承擔連帶賠償責任。(1)A、B、C三人系合伙法律關(guān)系。理由是:三人共同出資、共同勞動、共同管理,按出資比例分紅和承擔風險,完全符合我國《民法通則》所規(guī)定的合伙法律關(guān)系的基本要求。(2)飛云公司遭受的損失應(yīng)當由A、B、C三人共同負責賠償。根據(jù)是:飛云公司與A、B、C三人組成的合伙發(fā)生運輸合同關(guān)系,因此A、B、C三人在共同運輸過程中發(fā)生車禍致使飛云公司貨物受損,只能由A、B、C三人對飛云公司損失承擔連帶賠償責任。
22.甲、乙是平等的民事主體,二人之間發(fā)生的是民事侵權(quán)關(guān)系,應(yīng)當根據(jù)民事法律予以解決。
甲為中國公民,應(yīng)適用中國法律。乙為外國人,但其在我國領(lǐng)域內(nèi)發(fā)生了民事侵權(quán)關(guān)系,故適用我國法律。
我國《民法通則》從1987年1月1日起施行,本案糾紛發(fā)生于1989年,因此法院可以根據(jù)《民法通則》審理此案。
23.(1)對于某的損失,石灰廠有責任。
(2)于某可以從以下兩個方面支持自己的訴訟請求:
第一,石灰廠放炮炸石的作業(yè)屬于《民法通則》中列入的高度危險作業(yè),對周圍環(huán)境有高度危險,因高度危險作業(yè)造成他人損害的,屬于特殊侵權(quán)行為。其責任構(gòu)成只需具備有損害事實以及損害事實與高度危險作業(yè)之間有因果關(guān)系即可,而無須證明作業(yè)人有過錯。本案中,石灰廠雖然在放炮時也采取了一些安全防范措施,但因為仍造成了于某的損傷,所以,石灰廠應(yīng)承擔相應(yīng)責任。
第二,根據(jù)《民法通則》的規(guī)定,高度危險作業(yè)造成他人損害的免責條件是:證明損害是由受害人的故意造成的。本案沒有證據(jù)表明于某是故意闖入作業(yè)區(qū),故意要造成自己受傷的。所以本案不存在作業(yè)人免責的條件,石灰廠應(yīng)對于某的損失負責任。
24.(1)甲的遺囑部分無效。因為遺囑沒有給喪失勞動能力又無生活來源的父母保留必要的遺產(chǎn)份額。(2)甲的女兒的要求是合理的。因為她是搞音樂的根據(jù)《繼承法》和最高人民法院的司法解釋分割遺產(chǎn)時依據(jù)有利于發(fā)揮遺產(chǎn)使用效益的原則應(yīng)認定鋼琴是特定職業(yè)所需要的財產(chǎn)應(yīng)照顧給最需要的人所有。(3)對于甲的債務(wù)應(yīng)先進行清償然后再進行遺贈和繼承。(4)作為繼承人甲的父母是缺乏勞動能力又無生活來源的繼承人根據(jù)法律的規(guī)定應(yīng)首先為該繼承人留下必要的遺產(chǎn)所以甲的父母應(yīng)首先分得遺產(chǎn)。(5)甲的兒子雖說不愿參加訴訟但其并沒有放棄繼承根據(jù)《繼承法》的有關(guān)規(guī)定其仍然是繼承人在分割遺產(chǎn)時應(yīng)分給其一份。(1)甲的遺囑部分無效。因為遺囑沒有給喪失勞動能力又無生活來源的父母保留必要的遺產(chǎn)份額。(2)甲的女兒的要求是合理的。因為她是搞音樂的,根據(jù)《繼承法》和最高人民法院的司法解釋,分割遺產(chǎn)時,依據(jù)有利于發(fā)揮遺產(chǎn)使用效益的原則,應(yīng)認定鋼琴是特定職業(yè)所需要的財產(chǎn),應(yīng)照顧給最需要的人所有。(3)對于甲的債務(wù),應(yīng)先進行清償,然后再進行遺贈和繼承。(4)作為繼承人,甲的父母是缺乏勞動能力又無生活來源的繼承人,根據(jù)法律的規(guī)定應(yīng)首先為該繼承人留下必要的遺產(chǎn),所以,甲的父母應(yīng)首先分得遺產(chǎn)。(5)甲的兒子雖說不愿參加訴訟,但其并沒有放棄繼承,根據(jù)《繼承法》的有關(guān)規(guī)定,其仍然是繼承人,在分割遺產(chǎn)時,應(yīng)分給其一份。解析:從遺囑的效力、遺產(chǎn)分配的原則、方法等方面來分析。
25.(1)不能。依照民法規(guī)定,按照當事人雙方的約定,應(yīng)當由本人實施的民事法律行為不得代理。此案中,這些繡品只能由李某自己單獨完成。(2)李某應(yīng)依約給港商重做由別人代做的幾件繡品,并賠償因此給港商造成的損失。
26.首先丁可以向個體出租車司機丙提出違約之訴丁和丙存在運輸合同關(guān)系依據(jù)合同丙應(yīng)將丁安全送達目的地。其次丁也可以向甲、乙提出侵權(quán)損害賠償之訴。丙的行為屬緊急避險因此造成的損失應(yīng)由引起險情發(fā)生的人承擔賠償責任。首先,丁可以向個體出租車司機丙提出違約之訴,丁和丙存在運輸合同關(guān)系,依據(jù)合同,丙應(yīng)將丁安全送達目的地。其次,丁也可以向甲、乙提出侵權(quán)損害賠償之訴。丙的行為屬緊急避險,因此造成的損失,應(yīng)由引起險情發(fā)生的人承擔賠償責任。
27.(1)根據(jù)我國法律規(guī)定,相互有繼承關(guān)系的幾個人在同一事件中死亡,如不能確定死亡的先后時間,推定沒有繼承人的人先死亡;死亡人各有繼承人的,如幾個繼承人輩分不同,推定長輩先死亡。具體到本案中,應(yīng)推定李大成先死亡,其次是李曉光,最后是李蓓蓓。(2)李大成遺產(chǎn)1.2萬元應(yīng)分別歸李曉光與郭氏繼承,各得6000元;李曉光生前留下的3萬元,除去兒子的2000元,屬于夫妻共有財產(chǎn),其中李曉光個人財產(chǎn)為1.4萬元,加上其繼承父親的遺產(chǎn)6000元,其中3000元歸其妻子,共計1.7萬元應(yīng)由其妻子、兒子和母親共同分配,每人得到0.57萬元。李蓓蓓原有財產(chǎn)2000元,加上已分的0.57萬元遺產(chǎn),共計0.77萬元,應(yīng)由其母親王平全部繼承。王平個人財產(chǎn)1.4萬元,加上3000元,再加上繼承的遺產(chǎn)0.57+0.77萬元,共3.O4萬元,可以由其父全部繼承。郭氏繼承李大成的6000元和兒子李曉光的0.57萬元,共計1.17萬元。28.(1)不屬于無權(quán)代理,不是雙方代理。(2)肖飛的行為實質(zhì)上屬于表見代理。工藝品公司所做的付款行為屬于對肖飛代理行為的追認。(3)雙方已經(jīng)履行的合同部分無須返還,未履行部分不再履行,甲廠返還余款。
29.答案要點:一審法院判決的錯誤在于把王某兒媳和孫子的轉(zhuǎn)繼承當作代位繼承處理;二審法院判決的錯誤在于把王某外孫女的代位繼承當作轉(zhuǎn)繼承處理。因此,一、二審法院的判決都是錯誤的。
本案中,由于王某的女兒先于王某死亡,所以,王某的外孫女適用代位繼承取得王某的遺產(chǎn),王某的女婿沒有繼承權(quán)。而王某的兒子則是在王某死后,遺產(chǎn)分割之前死亡的,對其應(yīng)繼承的遺產(chǎn)份額,依法應(yīng)適用轉(zhuǎn)繼承的規(guī)定,由王某的兒媳和孫子共同繼承。又由于我國《婚姻法》規(guī)定,夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn),除另有約定外,歸夫妻共同所有。所以,王某兒子繼承的王某的遺產(chǎn),屬于夫妻共同財產(chǎn),其中的一半是王某兒媳的個人財產(chǎn),而另一半才是王某兒子的遺產(chǎn),由其配偶和兒子共同繼承。所以,本案應(yīng)判決:對王某的四間房屋,王某的外孫女繼承兩間;王某的兒媳取得一間半;王某的孫子繼承半間。
[解題指導(dǎo)]主要是區(qū)別代位繼承和轉(zhuǎn)繼承。區(qū)別清了,結(jié)論就容易得出。
30.修理部無權(quán)扣留甲的錄像機。理由:根據(jù)我國《擔保法》的規(guī)定留置權(quán)的成立必須同時具備三個條件:一是債權(quán)人須基于合同占有留置物;二是債務(wù)人所負債務(wù)須與該留置物有牽連關(guān)系;三是須債務(wù)已屆履行期而債務(wù)人不履行債務(wù)。本案中甲與修理部之間存在兩個電器修理合同:一是修理電視機的合同;二是修理錄像機的合同。甲不付修理電視機的錢修理部可以留置電視機但修理部將與該合同沒有牽連關(guān)系的錄像機予以扣留不符合“債務(wù)人所負債務(wù)須與該留置物有牽連關(guān)系”這一留置權(quán)的成立要件所以不能扣留錄像機。修理部無權(quán)扣留甲的錄像機。理由:根據(jù)我國《擔保法》的規(guī)定,留置權(quán)的成立必須同時具備三個條件:一是債權(quán)人須基于合同占有留置物;二是債務(wù)人所負債務(wù)須與該留置物有牽連關(guān)系;三是須債務(wù)已屆履行期而債務(wù)人不履行債務(wù)。本案中,甲與修理部之間存在兩個電器修理合同:一是修理電視機的合同;二是修理錄像機的合同。甲不付修理電視機的錢,修理部可以留置電視機,但修理部將與該合同沒有牽連關(guān)系的錄像機予以扣留,不符合“債務(wù)人所負債務(wù)須與該留置物有牽連關(guān)系”這一留置權(quán)的成立要件,所以不能扣留錄像機。解析:運用留置權(quán)的條件加以分析。31.(1)不合理。理由:因為該牛是某甲主動拋棄的,而非丟失的。如果是丟失或走失的,那么,某甲和某乙之間形成無因管理之債。本案中,該牛是由某甲拋棄的,某甲因此喪失了對該牛的所有權(quán),某甲與某乙之間沒有形成債的關(guān)系,某甲自然也不能以債權(quán)人的身份要求某乙返還該牛。
(2)合法。理由:因為,某甲拋棄該牛的行為使其對該牛的所有權(quán)消滅;拾得該牛的行為是先占而取得,因此某乙對該牛擁有所有權(quán),某乙有權(quán)拒絕返還該牛。32.(1)電力公司應(yīng)承擔責任,電力公司的高壓線,在客觀上造成了原告某乙的人身損害的結(jié)果,屬于高度危險作業(yè)致人損害的情況,構(gòu)成特殊侵權(quán)。其歸責原則是無過錯責任原則。(2)某甲應(yīng)當承擔責任。某甲違章翻建三層半樓房,特別是東邊陽臺距離高壓電線只有40厘米,而未能采取安全防范措施,主觀上存在過錯,對乙的損害負有一定責任。其歸責原則是過錯責任原則。33.(1)成立。雙方已達成合意,并經(jīng)過要約、承諾兩個階段。(2)被告有責任。應(yīng)承擔締約過失責任。(3)應(yīng)為信賴利益的損失。其范圍包括因他方的締約過失行為而致信賴人的直接財產(chǎn)損失,也包括應(yīng)增加而未增加的利益。具體到本案例,應(yīng)為捐資款、利息。
34.(1)劉某侵犯了張某的著作權(quán)。理由:張某將畫贈與劉某只是將作品原件所有權(quán)移轉(zhuǎn)給劉某。依我國《著作權(quán)法》的規(guī)定美術(shù)等作品原件所有權(quán)的轉(zhuǎn)移不視為作品著作權(quán)的轉(zhuǎn)移劉某只享有對作品原件的展覽權(quán)著作僅中的其他權(quán)利仍然屬于作者張某。(2)劉某未經(jīng)張某同意而擅自出版張某所贈之畫屬于“未經(jīng)著作權(quán)人許可發(fā)表其作品”的侵權(quán)行為。(1)劉某侵犯了張某的著作權(quán)。理由:張某將畫贈與劉某,只是將作品原件所有權(quán)移轉(zhuǎn)給劉某。依我國《著作權(quán)法》的規(guī)定,美術(shù)等作品原件所有權(quán)的轉(zhuǎn)移,不視為作品著作權(quán)的轉(zhuǎn)移,劉某只享有對作品原件的展覽權(quán),著作僅中的其他權(quán)利仍然屬于作者張某。(2)劉某未經(jīng)張某同意而擅自出版張某所贈之畫,屬于“未經(jīng)著作權(quán)人許可發(fā)表其作品”的侵權(quán)行為。解析:本題考查著作權(quán)的侵權(quán)問題。根據(jù)《著作權(quán)法》第18條分析解決本案。
35.(1)田某與胡某間的夫妻關(guān)系自動恢復(fù)。簡稱《民通意見》第37條規(guī)定,被宣告死亡的人與配偶的婚姻關(guān)系,自死亡宣告之日起消滅。死亡宣告被人民法院撤銷,如果其配偶尚未再婚的,夫妻關(guān)系從撤銷死亡宣告之日起自行恢復(fù)。(2)本案中,田燕的送養(yǎng)是合法有效的,田某不得要求撤銷收養(yǎng)?!睹裢ㄒ庖姟返?8條規(guī)定,被宣告死亡的人在被宣告死亡期間,其子女被他人依法收養(yǎng),被宣告死亡的人在死亡宣告被撤銷后,僅以未經(jīng)本人同意而主張收養(yǎng)關(guān)系是無效的,一般不應(yīng)準許。因為在此期間其配偶是子女現(xiàn)實的唯一的法定監(jiān)護人,送養(yǎng)只能由其配偶決定。36.(1)專利申請權(quán)應(yīng)當歸甲研究所單獨享有。(2)乙公司有權(quán)實施該項專利,而無須取得甲研究所的許可。解析:本題涉及《專利法》和《合同法》規(guī)定的委托開發(fā)合同制度。依《專利法》規(guī)定,委托合同沒有約定的,發(fā)明人有專利申請權(quán)。依《合同法》規(guī)定,委托人可以免費實施。
37.《侵權(quán)責任法》第79條規(guī)定:違反管理規(guī)定未對動物采取安全措施造成他人損害的動物飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當承擔侵權(quán)責任。因此甲的寵物犬被軋死的損失應(yīng)由甲、乙雙方共同承擔甲、乙對損害的發(fā)生均有過錯屬于“混合過錯”依法應(yīng)各自承擔相應(yīng)的責任?!肚謾?quán)責任法》第79條規(guī)定:違反管理規(guī)定,未對動物采取安全措施造成他人損害的,動物飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當承擔侵權(quán)責任。因此,甲的寵物犬被軋死的損失應(yīng)由甲、乙雙方共同承擔,甲、乙對損害的發(fā)生均有過錯屬于“混合過錯”,依法應(yīng)各自承擔相應(yīng)的責任。
38.(1)劉某的死亡時間為1988年8月被宣告死亡的人判決宣告之日為其死亡日期又因并未提出死亡宣告撤銷申請所以死亡宣告依然有效。(2)有效被宣告死亡人和自然死亡的時間不一致的。被宣告死亡引起的法律后果仍然有效。(3)有效。有民事行為能力人在被宣告死亡期間實施的民事法律行為有效。(1)劉某的死亡時間為1988年8月,被宣告死亡的人,判決宣告之日為其死亡日期,又因并未提出死亡宣告撤銷申請,所以死亡宣告依然有效。(2)有效,被宣告死亡人和自然死亡的時間不一致的。被宣告死亡引起的法律后果仍然有效。(3)有效。有民事行為能力人在被宣告死亡期間實施的民事法律行為有效。
39.(1)存在兩個合同法律關(guān)系。它們分別是:甲與乙之間的貨物買賣合同關(guān)系和甲與丙之間的貨物運輸合同關(guān)系。
(2)乙應(yīng)向甲主張權(quán)利。理由:乙與甲之間存在買賣合同關(guān)系,依照法律規(guī)定,當事人一方由于第三人的原因造成違約的,應(yīng)當向?qū)Ψ匠袚`約責任。本案中,甲由于丙的原因不能向乙如約履行義務(wù),依法應(yīng)向乙承擔違約責任;而乙與丙之間沒有直接的法律關(guān)系,基于合同的相對性,乙不能向丙提出賠償請求。
40.(1)無效。因為合同的租金極低,明顯是惡意串通損害國家、集體利益的違法行為,應(yīng)認定該協(xié)議無效。(2)法院應(yīng)認定該合同無效,并判決李某賠償學校的汽車。(3)依法沒收吳某收取的賄賂,并對其進行相應(yīng)的經(jīng)濟處罰和行政處分,如果構(gòu)成犯罪,還要追究其刑事責任。
41.我國《專利法》所規(guī)定的強制許可的類型主要有:一是濫用專利權(quán)的實施強制許可。具備實施條件的單位以合理的條件請求發(fā)明或者實用新型專利權(quán)人許可實施其專利.而未能在合理長的時間內(nèi)獲得這種許可時專利局根據(jù)該單位的申請可以給予實施該發(fā)明專利或者實用新型專利的強制許可。二是在國有緊急狀態(tài)或非常情況下的強制許可。當國家出現(xiàn)緊急狀態(tài)或者非常情況時或者為了公共利益的目的.專利局可以給予實施發(fā)明專利或者實用新型專利的強制許可。三是從屬專利的強制許可。一項取得專利權(quán)的發(fā)明或者實用新型比以前已經(jīng)取得專利權(quán)的發(fā)明或者實用新型在技術(shù)上先進其實施又有賴于前一發(fā)明或者實用新型實施的專利局根據(jù)后一專利權(quán)人的申請可以給予實施前一發(fā)明或者實用新型專利的強制許可;同時在依照上述規(guī)定給予實施強制許可的情況下專利局根據(jù)前一專利權(quán)人的申請也可以給予實施后一發(fā)明或者實用新型的強制許可。我國《專利法》所規(guī)定的強制許可的類型主要有:一是濫用專利權(quán)的實施強制許可。具備實施條件的單位以合理的條件請求發(fā)明或者實用新型專利權(quán)人許可實施其專利.而未能在合理長的時間內(nèi)獲得這種許可時,專利局根據(jù)該單位的申請,可以給予實施該發(fā)明專利或者實用新型專利的強制許可。二是在國有緊急狀態(tài)或非常情況下的強制許可。當國家出現(xiàn)緊急狀態(tài)或者非常情況時,或者為了公共利益的目的.專利局可以給予實施發(fā)明專利或者實用新型專利的強制許可。三是從屬專利的強制許可。一項取得專利權(quán)的發(fā)明或者實用新型比以前已經(jīng)取得專利權(quán)的發(fā)明或者實用新型在技術(shù)上先進,其實施又有賴于前一發(fā)明或者實用新型實施的,專利局根據(jù)后一專利權(quán)人的申請,可以給予實施前一發(fā)明或者實用新型專利的強制許可;同時,在依照上述規(guī)定給予實施強制許可的情況下,專利局根據(jù)前一專利權(quán)人的申請,也可以給予實施后一發(fā)明或者實用新型的強制許可。
42.答案要點:代位繼承和轉(zhuǎn)繼承的區(qū)別,主要表現(xiàn)在以下幾方面:
(1)繼承人死亡的時間不同。在代位繼承中,被代位人(繼承人)先于被繼承人死亡,在轉(zhuǎn)繼承中,第一次繼承中的繼承人后于被繼承人死亡。
(2)繼承.的次數(shù)不同。代位繼承是一次性繼承,是由代位繼承人直接從被繼承人那里取得遺產(chǎn);轉(zhuǎn)繼承則是二次繼承。
(3)繼承適用的范圍不同。代位繼承只適用于法定繼承,而轉(zhuǎn)繼承可以發(fā)生在法定繼承中,也可以在遺囑繼承或遺贈中發(fā)生。
(4)繼承的主體不同。代位繼承人只限于被繼承人的子女的晚輩直系血親;而轉(zhuǎn)繼承的繼承主體包括法定繼承人、遺囑繼承人和受遺贈人。
43.我國民法的淵源包括以下幾類:(1)憲法中的民事規(guī)范;(2)全國人大及其常委會會制定的有關(guān)民事的法律或包含民事規(guī)范的法律是我國民法的主要淵源;(3)國務(wù)院制定的行政法規(guī)中的民事規(guī)范;(4)國務(wù)院所屬各部、委發(fā)布的命令、指示和規(guī)章中的民事規(guī)范;(5)縣級以上地方各級人大和地方各級人民政府發(fā)布的決議、命令等法規(guī)中的民事規(guī)范;(6)最高人民法院所作的有關(guān)民事的司法解釋和具有指導(dǎo)性的指示;(7)國家有關(guān)民事的政策和經(jīng)國家認可的民事習慣。
44.(1)在受讓時不知道或者不應(yīng)當知道轉(zhuǎn)讓人無處分權(quán)。(2)以合理的價格有償轉(zhuǎn)讓。(3)轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當?shù)怯浀囊呀?jīng)登記,不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。(4)轉(zhuǎn)讓合同有效。
45.答案要點:受脅迫而為的民事行為,是指當事人一方因?qū)Ψ降耐{強迫,陷入恐懼而作出不真實意思表示的民事行為。它具有以下要件:
(1)須有脅迫行為存在。脅迫是不正當?shù)仡A(yù)告危害,以使對方陷人恐懼的行為。
(2)須有脅迫的故意。脅迫人的故意包括兩個方面,第一,須有脅迫相對人使之產(chǎn)生恐懼的故意;第二,須有使相對人因恐懼而作出意思表示的故意,即脅迫的目的在于使相對人作出迎合性意思表示。
(3)須預(yù)告危害屬于不正當。所謂不正當,即違背誠實信用原則和公認的道德準則。違法當然屬于不正當,但不正當卻不一定都違法。因為它干涉了相對人是否簽訂合同的意思自由。
(4)須因受到脅迫而產(chǎn)生恐懼。如果脅迫人雖然施加脅迫,但被脅迫人并不因此產(chǎn)生恐懼;或雖有恐懼,但恐懼并不是因脅迫而生,就不能構(gòu)成受脅迫而實施的無效民事行為。
(5)須因恐懼作出意思表示。即脅迫人的意思表示與其恐懼須有因果聯(lián)系。而且,其意思.表示又須迎合脅迫人的意思作出。
46.答案要點:名譽權(quán)是指民事主體對其名譽所享有的權(quán)利。隱私權(quán)是指自然人依法享有的個人生活秘密不受他人侵害的權(quán)利。
隱私權(quán)與名譽權(quán)存在著多方面的區(qū)別:
(1)權(quán)利內(nèi)容不同。名譽權(quán)的內(nèi)容是社會對主體的評價,而隱私權(quán)的內(nèi)容是當事人不愿公開的私生活秘密。
(2)在侵害名譽權(quán)案件中,加害人得以散布的事實是真實的為抗辯理由;而在侵害隱私權(quán)案件中,則不能以此為抗辯理由,相反,加害人所披露的事實越真實、越詳細,侵害他人隱私權(quán)的程度就越嚴重。
(3)隱私權(quán)中包括公開權(quán),即當事人可以將在某一方面的隱私權(quán)拋棄,如模特向畫家、攝影師公開身體以供描繪、拍攝等,而名譽權(quán)中的名譽是公眾對某人的一種評價,它不是當事人所能拋棄的。
(4)權(quán)利的范圍不同。名譽權(quán)除自然人外,法人也享有;而隱私權(quán)則只有自然人才具有。
(5)保護的方式不同。名譽權(quán)受到損害時,依法可以通過消除影響、恢復(fù)名譽等進行救濟;而隱私權(quán)受到侵害則無法消除影響,也無法恢復(fù)。
(6)侵權(quán)行為的表現(xiàn)方式不同。侵害隱私權(quán)的方式主要有非法侵入他人住宅、非法對他人行蹤進行監(jiān)視、窺視他人私生活、披露他人隱私等;而侵害名譽權(quán)的行為方式主要是侮辱和誹謗。
47.《婚姻法》第20規(guī)定夫妻有互相扶養(yǎng)的義務(wù)。一方不履行扶養(yǎng)義務(wù)時需要扶養(yǎng)的一方有要求對方付給扶養(yǎng)費的權(quán)利。(1)夫妻之間的扶養(yǎng)權(quán)利和義務(wù)是夫妻身份關(guān)系所導(dǎo)致的必然結(jié)果。(2)夫妻之間接受扶養(yǎng)的權(quán)利和履行扶養(yǎng)的義務(wù)是以夫妻合法身份關(guān)系的存在為前提條件的始于婚姻締結(jié)之日消滅于婚姻終止之時。(3)夫妻之間的扶養(yǎng)義務(wù)、內(nèi)容包括夫妻之間相互為對方提供經(jīng)濟上的供養(yǎng)和生活上的扶助以維系婚姻家庭日常生活的正常進行。(4)夫妻之間的扶養(yǎng)義務(wù)屬于民法上的強行性義務(wù)夫妻之間不得以約定形式改變此種法定義務(wù)?!痘橐龇ā返?0規(guī)定,夫妻有互相扶養(yǎng)的義務(wù)。一方不履行扶養(yǎng)義務(wù)時,需要扶養(yǎng)的一方,有要求對方付給扶養(yǎng)費的權(quán)利。(1)夫妻之間的扶養(yǎng)權(quán)利和義務(wù),是夫妻身份關(guān)系所導(dǎo)致的必然結(jié)果。(2)夫妻之間接受扶養(yǎng)的權(quán)利和履行扶養(yǎng)的義務(wù)是以夫妻合法身份關(guān)系的存在為前提條件的,始于婚姻締結(jié)之日,消滅于婚姻終止之時。(3)夫妻之間的扶養(yǎng)義務(wù)、內(nèi)容包括夫妻之間相互為對方提供經(jīng)濟上的供養(yǎng)和生活上的扶助,以維系婚姻家庭日常生活的正常進行。(4)夫妻之間的扶養(yǎng)義務(wù)屬于民法上的強行性義務(wù),夫妻之間不得以約定形式改變此種法定義務(wù)。
48.民事權(quán)利能力與民事權(quán)利是不同的概念其不同表現(xiàn)如下:(1)民事權(quán)利能力是民事主體享有權(quán)利的一種可能性.不論主體是否參加了民事法律關(guān)系均享有這種資格;而作為民事權(quán)利則只有主體參加到具體的民事法律關(guān)系中才能實際享有。(2)民事權(quán)利能力既包括主體享有民事權(quán)利的資格也包括承擔民事義務(wù)的資格;而民事權(quán)利則不包含義務(wù)的內(nèi)容。(3)民事權(quán)利能力與主體的人身不可分離本人既不能放棄也不能轉(zhuǎn)讓而民事權(quán)利既可以由主體依法進行轉(zhuǎn)讓或拋棄也可以被依法限制行使或被剝奪。民事權(quán)利能力與民事權(quán)利是不同的概念,其不同表現(xiàn)如下:(1)民事權(quán)利能力是民事主體享有權(quán)利的一種可能性.不論主體是否參加了民事法律關(guān)系,均享有這種資格;而作為民事權(quán)利,則只有主體參加到具體的民事法律關(guān)系中,才能實際享有。(2)民事權(quán)利能力既包括主體享有民事權(quán)利的資格,也包括承擔民事義務(wù)的資格;而民事權(quán)利則不包含義務(wù)的內(nèi)容。(3)民事權(quán)利能力與主體的人身不可分離,本人既不能放棄也不能轉(zhuǎn)讓,而民事權(quán)利既可以由主體依法進行轉(zhuǎn)讓或拋棄,也可以被依法限制行使或被剝奪。
49.根據(jù)不同的標準債的種類主要有:(1)按照債的發(fā)生根據(jù)債可分為合同之債和非合同之債。(2)按照債的標的物是特定物還是種類物債可分為特定物之債和種類物之債。(3)按照債的主體數(shù)量多少的不同債可分為單一之債和多數(shù)人之債。(4)按照多數(shù)債權(quán)人或多數(shù)債務(wù)人各自對債權(quán)或債務(wù)的承受情況多數(shù)人之債可分為按份之債和連帶之債。(5)按照債的標的是否可由當事人選擇債可分為簡單之債和選擇之債。(6)按照兩個相互聯(lián)系的債之間的關(guān)系債可分為主債和從債。根據(jù)不同的標準,債的種類主要有:(1)按照債的發(fā)生根據(jù),債可分為合同之債和非合同之債。(2)按照債的標的物是特定物還是種類物,債可分為特定物之債和種類物之債。(3)按照債的主體數(shù)量多少的不同,債可分為單一之債和多數(shù)人之債。(4)按照多數(shù)債權(quán)人或多數(shù)債務(wù)人各自對債權(quán)或債務(wù)的承受情況,多數(shù)人之債可分為按份之債和連帶之債。(5)按照債的標的是否可由當事人選擇,債可分為簡單之債和選擇之債。(6)按照兩個相互聯(lián)系的債之間的關(guān)系,債可分為主債和從債。
50.納稅人、扣繳義務(wù)人的納稅申報或者代扣代繳、代收代繳稅款報告表的主要內(nèi)容包括:稅種、稅目,應(yīng)納稅項目或者應(yīng)代扣代繳、代收代繳項目,計稅依據(jù),扣除項目及標準,適用稅率或者單位稅額,應(yīng)退稅項目及稅額、應(yīng)減免稅項目及稅額,應(yīng)繳稅額或者應(yīng)代扣代繳、代收代繳稅額,稅款所屬期限、延期繳納稅款、欠稅、滯納金等。
51.民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系具有以下特點:
(1)主體處于平等地位,即財產(chǎn)法律關(guān)系的參加者各自獨立,彼此互不隸屬,不具有命令、服從的關(guān)系。
(2)當事人意思表示自由,即財產(chǎn)法律關(guān)系的參加者之間發(fā)生的財產(chǎn)關(guān)系,必須堅持自愿原則,這是由民事主體地位的平等性所決定的。平等、自愿的特點,也是民法區(qū)別于行政法和經(jīng)濟法的界限。
(3)堅持等價有償原則,即當事人之間發(fā)生財產(chǎn)關(guān)系時,必須按照互惠互利、等價有償?shù)脑瓌t進行,即獲得財產(chǎn)利益應(yīng)支付相應(yīng)對價,才能為雙方所接受。不等價的交換是違背商品經(jīng)濟客觀規(guī)律的。
(4)民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系包括財產(chǎn)歸屬關(guān)系和財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系。因具有金錢價值的物質(zhì)資料和智力成果的歸屬發(fā)生的關(guān)系,是基本的財產(chǎn)歸屬關(guān)系;財產(chǎn)流轉(zhuǎn)的基本內(nèi)容是商品交換關(guān)系,其表現(xiàn)形式有商品買賣關(guān)系、貨幣借貸關(guān)系、貨物運送關(guān)系、物品保管關(guān)系以及知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓關(guān)系等
【解析】本題是論述題,考核的知識點是財產(chǎn)關(guān)系的特點。民法調(diào)整財產(chǎn)關(guān)系,但并非所
有的財產(chǎn)關(guān)系都由民法來調(diào)整。民法只調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系,這種財產(chǎn)關(guān)系所具有的特點在答案要點中已明確,在此不贅述。
52.(1)A、B、C三人系合伙法律關(guān)系。理由是:三人共同出資、共同勞動、共同管理按出資比例分紅和承擔風險完全符合我國《民法通則》所規(guī)定的合伙法律關(guān)系的基本要求。(2)飛云公司遭受的損失應(yīng)當由A、B、C三人共同負責賠償。根據(jù)是:飛云公司與A、B、C三人組成的合伙發(fā)生運輸合同關(guān)系因此A、B、C三人在共同運輸過程中發(fā)生車禍致使飛云公司貨物受損只能由A、B、C三人對飛云公司損失承擔連帶賠償責任。(1)A、B、C三人系合伙法律關(guān)系。理由是:三人共同出資、共同勞動、共同管理,按出資比例分紅和承擔風險,完全符合我國《民法通則》所規(guī)定的合伙法律關(guān)系的基本要求。(2)飛云公司遭受的損失應(yīng)當由A、B、C三人共同負責賠償。根據(jù)是:飛云公司與A、B、C三人組成的合伙發(fā)生運輸合同關(guān)系,因此A、B、C三人在共同運輸過程中發(fā)生車禍致使飛云公司貨物受損,只能由A、B、C三人對飛云公司損失承擔連帶賠償責任。
53.這是依債的主體的人數(shù)為標準劃分的。單一之債是指債權(quán)人和債務(wù)人各為一人的債也稱單數(shù)主體之債。多數(shù)人之債是指以同一給付為標的的債中債權(quán)人為數(shù)人或債務(wù)人為數(shù)人或債權(quán)人和債務(wù)人均為數(shù)人的債也稱復(fù)數(shù)主體之債。此分類的法律意義在于:單一之債的主體雙方都只有一人當事人之間的權(quán)利、義務(wù)比較簡單明了不發(fā)生一方主體之間內(nèi)部的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系;而多數(shù)人之債除存在外部的債權(quán)債務(wù)關(guān)系外在多數(shù)債權(quán)人或多數(shù)債務(wù)人的內(nèi)部尚存在內(nèi)部關(guān)系因此較之單一之債要復(fù)雜得多。區(qū)分單一之債和多數(shù)人之債有利于準確地確定債的當事人之間的權(quán)利和義務(wù)。這是依債的主體的人數(shù)為標準劃分的。單一之債,是指債權(quán)人和債務(wù)人各為一人的債,也稱單數(shù)主體之債。多數(shù)人之債,是指以同一給付為標的的債中,債權(quán)人為數(shù)人或債務(wù)人為數(shù)人或債權(quán)人和債務(wù)人均為數(shù)人的債,也稱復(fù)數(shù)主體之債。此分類的法律意義在于:單一之債的主體雙方都只有一人,當事人之間的權(quán)利、義務(wù)比較簡單明了,不發(fā)生一方主體之間內(nèi)部的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系;而多數(shù)人之債,除存在外部的債權(quán)債務(wù)關(guān)系外,在多數(shù)債權(quán)人或多數(shù)債務(wù)人的內(nèi)部尚存在內(nèi)部關(guān)系,因此較之單一之債要復(fù)雜得多。區(qū)分單一之債和多數(shù)人之債,有利于準確地確定債的當事人之間的權(quán)利和義務(wù)。
54.自物權(quán)就是所有權(quán),是指所有人對自己的財產(chǎn)進行占有、使用、收益和處分的權(quán)利。他物權(quán)是指民事主體對他人的物進行直接支配的權(quán)利。自物權(quán)是他物權(quán)產(chǎn)生的基礎(chǔ)和根據(jù),他物權(quán)是財產(chǎn)所有人行使其所有權(quán)的必要方式,是財產(chǎn)所有權(quán)的權(quán)能和財產(chǎn)所有人分離的結(jié)果,他物權(quán)與自物權(quán)有著密切的聯(lián)系。他物權(quán)與自物權(quán)的主要區(qū)別是兩者的客體不同,一個是自己的物,一個是他人的物;自物權(quán)是完全物權(quán),權(quán)利人可以行使法律所允許的各種權(quán)能,他物權(quán)則是限制物權(quán),權(quán)利人行使權(quán)利除受法律限制外,還要受到來自財產(chǎn)所有人的某些限制。他物權(quán)在我國民法通則中被稱為與財產(chǎn)所有權(quán)有關(guān)的財產(chǎn)權(quán),包括自然資源的使用收益權(quán)、承包經(jīng)營權(quán)、經(jīng)營權(quán),以及采礦權(quán)等。
55.民事法律行為的成立要件,是指決定法律行為本身發(fā)生或者不發(fā)生的必要條件。
按照是一切民事法律行為都必需的,還是某些民事法律行為特別要求的,分為一般成立要件和特殊成立要件。
一般成立要件,是指一切民事法律行為都必需的必要條件。該要件只有一個,即意思表示。特殊成立要件,是指某些民事法律行為特別要求的必要條件。這些要件,相對于不同的民事法律行為而有所不同:
(1)對于有因行為來說,標的的給付原因是特殊成立要件。也就是說,除要有給付標的的意思表示這個一般成立要件外,還必須有標的給付原因這個特別要件,有因行為才能成立。
(2)對于實踐行為來說,標的物的接受是特殊成立要件。實踐行為又叫“要物行為”,它的成立以意思表示和標的物的交付為成立要件。其中,意思表示為一般成立要件,標的物的“授”與“受”共同構(gòu)成特殊成立要件。
56.宅基地使用權(quán)的取得和行使(1)宅基地使用權(quán)的取得宅基地使用權(quán)的取得必須依法履行審批程序。(2)宅基地使用權(quán)的行使宅基地使用權(quán)人對宅基地主要享有如下權(quán)利:①為保有住宅而長期使用宅基地;②在宅基地空閑處修建其他建筑物、設(shè)施;③在宅基地空閑處從事種植并收取收益;④依法轉(zhuǎn)讓房屋所有權(quán)時一并轉(zhuǎn)讓宅基地使用權(quán)。宅基地使用權(quán)人在行使其權(quán)利時負擔下列主要義務(wù):①按批準的用途使用宅基地;②按批準的面積建房、造院;③服從國家、集體統(tǒng)一規(guī)劃;④不得妨礙公共利益和鄰人利益。宅基地使用權(quán)的取得和行使(1)宅基地使用權(quán)的取得宅基地使用權(quán)的取得,必須依法履行審批程序。(2)宅基地使用權(quán)的行使宅基地使用權(quán)人對宅基地主要享有如下權(quán)利:①為保有住宅而長期使用宅基地;②在宅基地空閑處修建其他建筑物、設(shè)施;③在宅基地空閑處從事種植并收取收益;④依
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