2022-2023學年安徽省巢湖市成考專升本民法自考預測試題(含答案)

2022-2023學年安徽省巢湖市成考專升本民法自考預測試題(含答案)學校:________班級:________姓名:________考號:________

一、案例分析題(20題)1.一天，某石灰廠放炮炸石。在經(jīng)過觀望、呼喊、吹哨等程序后，在認為安全的情況下點火于某這一天趕著馬車來裝石灰，正趕上放炮，碎石將于某砸傷，花去醫(yī)藥費若干。于某讓石灰廠賠償，石灰廠認為自己在放炮之前，采取了必要的安全措施，于某自己對損失有過錯，所以，石灰廠不承擔責任。問：

對于某的損失，石灰廠有無責任?于某可以提出哪些理由支持自己的訴訟請求?

2.甲公司與乙公司于200}4年6月1日簽訂一份合同，約定甲公司向乙公司購進3000套汽車輪胎，每套汽車輪胎的單價1000元，6月22日交貨，乙公司負責代辦托運。甲公司于貨到后立即付款。乙公司于6月13日在火車站發(fā)出了該3000套汽車輪胎。甲公司由于發(fā)生資金周轉困難，于6月15日傳真告知乙公司將不能履行合同。乙公司收到傳真后另尋買家，于6月18日與丙公司簽訂了該3000套汽車輪胎的合同。合同約定：丙公司買下這3000套托運中的汽車輪胎，每套單價950元，丙公司于合同訂立時向乙公司支付l萬元定金，在收到貨物后15日內(nèi)付清全部貨款；如有違約，違約方應承擔合同總價款15％的違約金。乙公司同時于當日傳真通知甲公司解除與甲公司簽訂的合同。鐵路運輸過程中于6月19日遇上泥石流，致使900套托運中的汽車輪胎毀損。丙公司于6月22日收到2100套完好無損的汽車輪胎后，以其未能如約收到3000套汽車輪胎為由拒絕向乙公司付款。問：(1)乙公司在與甲公司的合同履行期屆滿前解除合同的理由是什么?在解除合同的情形下，乙公司能否向甲公司主張違約責任?(2)在乙與丙的買賣合同中，乙公司是否構成違約，為什么?(3)乙公司認為丙公司拒絕付款構成違約，決定不返還其定金，還要求其支付違約金，問其主張能否得到支持，并簡述其理由。

3.2000年5月，甲公司向乙銀行貸款6萬元，雙方訂立貸款合同，合同約定由丙公司擔任甲公司到期還款的保證人，貸款期限至2005年10月。2004年8月，甲公司因需又向乙銀行貸款4萬元，并約定與第一次貸款同期清償。對于第二次貸款合同，甲、乙均未告知丙公司。2005年10月，甲公司因無力償債，乙銀行請求丙公司承擔保證責任，償還甲公司所欠10萬元貸款。丙公司拒絕，乙銀行訴至法院。問：本案如何處理?為什么?

4.甲、乙簽訂一批陶瓷制品的買賣合同，合同約定由甲負責代辦托運。甲遂與丙物流運輸公司簽訂運輸合同，合同中載明乙為收貨人。運輸途中，因丙的駕駛員丁的重大過失致使發(fā)生三車追尾的連環(huán)交通事故，使該批貨物嚴重受損，無法向乙按約定時間交貨。問：

(1)上述案件中存在幾個合同關系?分別是什么合同關系?

(2)乙應向誰主張權利?為什么?

5.趙某于1992年外出打工，遇意外一直未歸。1998年其妻子錢某不得已向法院申請宣告其死亡。趙某有兩個孩子，分別為趙甲和趙乙。趙某夫婦有房屋6間，拖拉機一輛(已經(jīng)隨趙某失蹤而滅失)。法院依法作出宣告死亡判決后，趙某留下的遺產(chǎn)開始繼承。房屋一間由其父繼承，其余財產(chǎn)均由錢某和孩子繼承。趙某被宣告死亡后，錢某生活十分困難，1999年錢某將趙乙送給李某夫婦作為養(yǎng)子。2000年錢某改嫁周某。不久周某死亡。2001年，趙某回來了，原因是外出務工時出車禍，失去記憶，現(xiàn)才康復。法院依法撤銷了其死亡宣告。但其后趙某及相關人員因財產(chǎn)返還、夫妻關系和子女收養(yǎng)等問題發(fā)生糾紛。問：

(1)趙某是否有權要求其父返還繼承的一間房屋?為什么?

(2)如果錢某對趙某還有感情，趙某與錢某的婚姻關系是否能自動恢復?為什么?

(3)趙某是否有權要求李某夫婦解除與趙乙的收養(yǎng)關系?為什么?

6.某甲和某丙之間的質押關系是否有效?為什么?

7.甲公司將價值為20萬元的10臺筆記本電腦存放在乙倉庫，約定存放期為3個月，保管費為1萬元。存放3個月后，甲公司因資金周轉困難，要求倉庫允許其先將10臺電腦提走，一周內(nèi)即付清保管費。乙倉庫不同意，并將10臺電腦全部扣留。半個月后，該倉庫遭雷擊失火，10臺電腦全部燒毀。甲公司無法向用戶交貨，經(jīng)法院判決支付給用戶違約金4萬元。問：（1）乙倉庫扣留全部10臺電腦的行為是否正當?為什么?（2）乙倉庫對甲公司的損失是否承擔賠償責任?為什么?

8.甲在清理父親遺物時發(fā)現(xiàn)一塊奇石，誤以為為其父所有，遂將其雕刻成石雕，其好友乙見后十分喜歡，以6萬元購買。后丙向甲索要該石，方知該石是其父借用觀賞的。該石當時價值5000元。雙方就返還該石發(fā)生糾紛，訴至法院。問：

(1)甲將奇石雕刻后石雕的所有權歸誰所有?為什么?

(2)乙能否取得該石雕的所有權?為什么?

9.甲與妻子乙以及兒子丙一家3口出門旅游。途中不幸飛機失事，3人身亡。經(jīng)清理，夫妻倆共有財產(chǎn)50萬元，另外有一套登記為乙所有的住房。這套住房是乙7年前尚未結婚時繼承父母的遺產(chǎn)，現(xiàn)在乙的弟弟提出要回房子的要求，甲的父母不同意，雙方為此發(fā)生糾紛。

問：（1）如何確認3人死亡的先后次序?（2）如何確認甲和乙的遺產(chǎn)范圍?（3）甲、乙、丙的遺產(chǎn)最終歸誰繼承?為什么?

10.吳某是某大學后勤處處長，李某是個體運輸專業(yè)戶且與吳某是同鄉(xiāng)。2012年5月，李某找到吳某，要吳某設法給自己弄輛卡車跑運輸。吳某收下了李某送給他的兩條玉溪香煙、四瓶茅臺酒和3000元現(xiàn)金，答應為他想辦法。后吳某把學校新配備的一輛東風牌大卡車以后勤處的名義從車隊調(diào)出，交給李某使用，并與李某簽訂了一份汽車租賃合同，租期1年，月租500元，后勤處不負責該車租賃期間的一切費用。李某一次性支付了6000元租金，將汽車開走。1年后，當李某把車還給學校時，汽車已嚴重損壞，無法繼續(xù)使用。原因是李某過度用車，并且不對車的小毛病維修，也不保養(yǎng)。此時，吳某已調(diào)離學校，接替他的處長要李某賠償，李某拿出合同，拒絕賠償。雙方爭執(zhí)不下，訴諸法院。

問：（1）吳某以后勤處長的名義與李某簽訂的合同是否有效?

（2）法院應如何處理?

（3）對吳某應如何處理?

11.對于賈某受到的損害，燃氣公司、用具廠是否應該承擔共同賠償責任，為什么?

12.乙與妻子共有房子12間，1978年生一個兒子丙，1980年乙不幸去世，乙的母親也于第二年去世(乙的父親早死)。乙的妻子因勞累過度在1985年病逝，丙就與乙惟一的兄弟甲一起生活?，F(xiàn)在丙要求繼承財產(chǎn)，與甲發(fā)生爭議。以上死者均沒有遺囑。

問：(1)乙死亡后，房屋應該由誰繼承，各分多少間?

(2)乙母死后，誰繼承她的房產(chǎn)，各有多少間?

(3)乙的妻子死后，誰繼承她的房產(chǎn)，有多少間?

13.王某請求郭某補償自己所做家務有無道理?

14.陳某在商店購買了一臺電視，保修期為三年。但使用三天發(fā)生故障。陳要求商店退貨。商店說貨物售出，只修不換。請問這種回答對不對，雙方的合同屬于債的哪一種類。商店應如何處理。

15.某影樓攝影師甲為新婚夫婦乙、丙制作婚紗照，效果極佳，經(jīng)乙、丙同意參加攝影展，受到好評，某藥業(yè)公司見后便與甲協(xié)商，利用該照片進行藥品的廣告宣傳，甲未經(jīng)乙、丙同意擅自做主，將照片交給某藥業(yè)公司并收取稿費1000元。某藥業(yè)公司便將該照片使用于其壯陽藥品的廣告宣傳上，且將該照片上丈夫乙的頭像以另一男子的形象進行覆蓋，配以“某某藥，安神固精，有效增進夫妻感情”等廣告詞。該廣告大肆傳播后，造成不良影響。問：

（1）甲的行為具有什么性質?為什么?

（2）某藥業(yè)公司侵犯了丙的什么權利?為什么?

（3）本案中侵權人分別應承擔什么法律責任?為什么?

16.甲和乙訂立了一份買賣牛的合同，合同約定甲賣給乙3頭牛，總價款為6000元。乙向甲預付3000元，余款在半年內(nèi)付清。雙方還約定，在乙向甲付清?？钪?，甲保留三頭牛的所有權。甲向乙交付了三頭牛，一天，一頭牛把丙頂傷，為此，丙花去醫(yī)療費2000元。問：

該損失應由誰來承擔，理由是什么?

17.甲研究所根據(jù)與乙公司簽訂的委托開發(fā)合同，完成一項發(fā)明。合同沒有對專利權的歸屬作出規(guī)定?，F(xiàn)甲研究所單獨向專利局提出了專利申請，而乙公司未經(jīng)甲研究所同意便已開始使用這項發(fā)明。雙方均對他方表示異議。問：

(1)專利申請權應當歸準享有?

(2)乙公司是否有權不經(jīng)甲研究所的許可而實施該項專利?

18.甲與妻子乙以及兒子丙一家3口出門旅游。途中不幸飛機失事，3人身亡。經(jīng)清理，夫妻倆共有財產(chǎn)50萬元，另外有一套登記為乙所有的住房。這套住房是乙7年前尚未結婚時繼承父母的遺產(chǎn)，現(xiàn)在乙的弟弟提出要回房子的要求，甲的父母不同意，雙方為此發(fā)生糾紛。問：(1)如何確認3人死亡的先后次序?(2)如何確認甲和乙的遺產(chǎn)范圍?(3)甲、乙、丙的遺產(chǎn)最終歸誰繼承?為什么?

19.賀某夫妻帶著兒子賀加其到華美照相館照周歲紀念照。攝影師于某見賀加其活潑可愛，便私自多放大了幾張，在征得賀某同意后將其中一張擺放在自己照相館的櫥窗內(nèi)，以招攬顧客，其余的幾張保留了下來。后來，于某的朋友洪某見到該照片，稱其所在的印刷廠正在制作兒童掛歷，就要求于某給他一張。印刷廠以700元的價格從洪某處買到照片并制作投產(chǎn)。后賀某發(fā)現(xiàn)兒子的大頭像被用于掛歷印刷，非常氣憤，找到印刷廠問明來源后，即以于某和印刷廠為被告起訴到法院，要求停止侵害、賠禮道歉，并賠償損失2000元。法院在審理過程中應于某要求

追加洪某為被告。法院經(jīng)調(diào)查，認定上述事實屬實。問：

（1）本案中于某的行為是否構成侵權?說明理由。

（2）法院應怎樣判決?

20.李中仁，70歲，與老伴付琴生有一子李明、一女李紅。1994年，李明與錢玉華結婚，第二年生下兒子李文博。1996年，李紅與王某結婚，婚后生有一女王蘭蘭。1999年，李紅與王某離婚，王蘭蘭歸王某撫養(yǎng)。2001年6月，李明因病去世。2004年12月2日，李中仁去世，家中沒有存款，但有房屋一幢(6間)，系祖上留下的財產(chǎn)，在20年前李中仁父親去世時辦理了過戶手續(xù)，現(xiàn)戶主是李中仁。2004年12月3日，李紅在辦理父親喪事途中出車禍死亡。一周后，在分割李中仁遺產(chǎn)時，錢玉華提出，李中仁的遺產(chǎn)應當由婆婆付琴和孫子李文博繼承。而李紅的前夫王某則提出，外孫女王蘭蘭也應有權繼承。雙方發(fā)生爭執(zhí)。問：(1)本案中，屬于李中仁的遺產(chǎn)有哪些?為什么?(2)根據(jù)我國《繼承法》，本案中哪些人有權繼承李中仁的遺產(chǎn)?為什么?

二、論述題(20題)21.試論違約損害賠償?shù)奶卣鳌?/p>

22.試論同時履行抗辯權。

23.試論專利取得中的先申請原則。

24.簡述遺囑的有效條件。

25.甲早年喪妻，有乙、丙二子及女兒丁。甲的哥哥死時留下五間房，按遺囑由甲繼承。乙、丙、丁長大后先后參加工作。甲一直隨長子乙生活。1987年，甲親筆立下遺囑，謂其死后，五間房由由乙繼承，并到公證機關辦理了公證。1980年，甲到次子丙家小住期間得了肝炎，因次子丙伺候周到，甲在病中親筆立下遺囑，由次子丙繼承五間房中的三間。甲病愈后，到女兒丁家休養(yǎng)。1986年，甲舊病復發(fā)，且轉化為肝癌。住院期間，甲當著乙、丙、丁的面又口述立下新遺囑，由乙記錄，丙、丁見證，甲在遺囑上簽字，謂五間房由乙、丙各繼承二間，丁得一間。事隔不久，甲不治而死，乙、丙、丁料理后事后，商量五間房的處理，因未能達成一致意見，遂訴諸法院。

問：五間房應由誰繼承?為什么?

26.試論物權法的基本原則。

27.簡論侵害姓名權的方式。

28.試論教學的因材施教原則。

29.論善意取得制度。

30.試論一般侵權行為民事責任的構成要件。

31.試述婚姻自由原則。

32.論述民事權利的概念和種類。

33.論作品的構成要件。

34.試論債的主體的變更。

35.試述民法調(diào)整的財產(chǎn)關系的特點。

36.論述民法中的平等原則。

37.試述不當?shù)美?，并舉例說明。

38.試述用益物權和擔保物權的關系。

39.試述可撤銷婚姻。

40.試述民法調(diào)整的財產(chǎn)關系的特點。

三、簡答題(10題)41.簡述違約責任與侵權責任的區(qū)別。

42.簡答代理人的義務。

43.簡述商標權人的權利和義務。

44.我國《著作權法》規(guī)定的鄰接權的種類有哪些?

45.簡述我國婚姻家庭法的夫妻扶養(yǎng)義務。

46.簡述相鄰關系的概念和特征。

47.簡述遺囑的形式。

48.簡述名譽權與隱私權的區(qū)別。

49.法人的民事權利能力有哪些特點?

50.簡述承諾的概念及構成要件。

四、論述題(10題)51.論述民事權利的概念和種類。

52.試論違約損害賠償?shù)奶卣鳌?/p>

53.試述無效民事行為和被撤銷民事行為的后果。

54.試述可撤銷婚姻。

55.論注冊商標的轉讓。

56.試論一般侵權行為民事責任的構成要件。

57.論民法調(diào)整的財產(chǎn)關系的特點。

58.論述民法的基本原則。

59.論遺囑繼承與遺贈的異同。

60.論述效力待定行為與無效行為、可撤銷行為的區(qū)別。

五、計算題(10題)61.某旅游開發(fā)有限公司2015年4月發(fā)生有關業(yè)務及收入如下：（1）旅游景區(qū)門票收入450萬元；（2）景區(qū)索道客運收入380萬元，環(huán)保車客運收入280萬元；（3）民俗文化村項目表演收入240萬元；（4）經(jīng)營射擊娛樂項目，取得收入50萬元；（5）經(jīng)營跑馬場娛樂項目，取得收入80萬元；（6）與甲企業(yè)簽訂合作經(jīng)營協(xié)議；以景區(qū)內(nèi)價值2000萬元的房產(chǎn)使用權與甲企業(yè)合作經(jīng)營景區(qū)酒店（房屋產(chǎn)權仍屬公司所有），按照約定旅游公司每月收取50萬元的固定收入；（7）與乙企業(yè)簽訂協(xié)議，準予其生產(chǎn)的旅游產(chǎn)品進入公司非獨立核算的商店（增值稅小規(guī)模納稅人）銷售，一次性收取進場費20萬元。當月該產(chǎn)品銷售收入（含增值稅）41.2萬元；出租帳篷取得租金收入（含增值稅）20.6萬元，均開具旅游公司普通發(fā)票。其他資料：上述收入均分別核算；所在地規(guī)定的娛樂業(yè)適用稅率為10%；按規(guī)定應征收增值稅的適用按簡易辦法計稅。要求：根據(jù)上述資料，回答下列問題：（1）該公司本月應納的營業(yè)稅額是多少？（2）該公司本月應納的增值稅額是多少？

62.某酒店系集多種經(jīng)營為一體的股份制企業(yè)，營業(yè)稅、增值稅納稅期限均為1個月。該酒店2015年4月份有關情況如下：（1）客房部：取得宿費收入400萬元；出租寫字間取得租金收入50萬元；向顧客收取電話費10萬元，支付給電信單位8萬元。（2）商務中心：代購機票、車票，取得手續(xù)費收入5萬元。（3）餐飲部：取得餐飲收入380萬元。（4）洗浴中心：取得洗浴收入70萬元。（5）娛樂城：歌舞廳收入120萬元。（6）旅游部：向旅游者收取旅游費140萬元，替旅游者支付的餐費、宿費、交通、門票等費用80萬元。本月組織的旅游活動已全部結束。（7）經(jīng)營一家超市：取得商品零售收入20.6萬元。（8）保齡球館：取得運營收入30萬元。其他資料：上述收入均分別核算；所在地規(guī)定的娛樂業(yè)營業(yè)稅適用稅率歌舞廳為10%、保齡球館5%。按規(guī)定應征收增值稅的適用按簡易辦法計稅。根據(jù)上述資料，回答下列問題：（1）該酒店本月應納的營業(yè)稅額是多少？（2）該酒店本月應納的增值稅額是多少？

63.某房地產(chǎn)開發(fā)公司2015年3月出售一幢新建寫字樓,收入總額為10000萬元。開發(fā)該寫字樓有關支出如下:取得土地使用權支付的地價款及各種費用1000萬元；房地產(chǎn)開發(fā)成本3000萬元；財務費用中的利息支出為500萬元(可按轉讓項目計算分攤并提供金融機構證明)；轉讓環(huán)節(jié)繳納的有關稅費共計為550萬元；該單位所在地政府規(guī)定的其他房地產(chǎn)開發(fā)費用計算扣除比例為5%。要求：根據(jù)上述資料，計算該公司應繳納的土地增值稅。

64.F市某建筑工程公司地處西城區(qū)，系大型國有企業(yè)，下轄3個施工隊（均為非獨立核算單位）。該公司2014年度有關情況如下：（1）在本市A縣承建某單位辦公大樓（由第一施工隊負責施工），竣工后共取得工程款3985萬元，其中：施工機構遷移費18萬元、臨時設施費120萬元、勞?；?2萬元；另外，向發(fā)包單位收取搶工費5萬元、全優(yōu)工程獎10萬元。（2）在本市西城區(qū)自建1棟商品房（由第一施工隊負責施工），工程造價1940萬元。房屋建成后，該公司按市場價格出售給用戶，取得銷售額3800萬元。該公司所在地的省地方稅務局確定的成本利潤率為10%。（3）在本市B縣承建住宅小區(qū)工程（由第二施工隊負責施工），工期1年，簽訂的總包合同中列明：工程價款總額6000萬元。該公司承包后，將其中一部分工程分包給本市一家工程公司，分包合同中列明：工程款800萬元。住宅小區(qū)工程當年完工并進行了價款結算。（4）在外省S市城關區(qū)中標承包1棟寫字樓（由第三施工隊負責施工），在S市與建設單位簽訂承包合同（已在S市公證），合同中列明的工程款5000萬元，工期8個月。該項工程當年完工并進行了價款結算。其他資料：F市地方稅務局按行政區(qū)域設置東城區(qū)分局、西城區(qū)分局、南城區(qū)分局、北城區(qū)分局和A、B兩個縣局，分別負責所轄區(qū)域的稅收征管工作。要求：根據(jù)上述資料，回答下列問題：（1）該公司應繳納的營業(yè)稅額是多少？（2）該公司應向哪個稅務局辦理營業(yè)稅納稅申報？

65.李先生（中國公民，國內(nèi)某單位職工）2014年度收入情況如下：（1）當月應稅工資收入（不含按規(guī)定繳納的基本養(yǎng)老保險費、基本醫(yī)療保險費、失業(yè)保險費和住房公積金）為15500元，年終一次性獎金36000元。（2）擁有上市公司股票（持有期超過12個月），取得股利15000元。（3）利用業(yè)余時間為甲企業(yè)設計圖紙，報酬5000元。（4）取得省政府頒發(fā)的教育獎3000元。（5）在某出版社出版一部小說，稿酬3000元。（6）在中國工商銀行一年期定期存款取得結算利息收入3500元。（7）購買福利彩票中獎，金額5000元。（8）將一項非專利技術轉讓給A公司，成交價格15000元。上述收入均為稅前收入。要求：根據(jù)上述資料，回答下列問題：（1）上述收入中，哪些不需要繳納個人所得稅？（2）各支付單位應扣繳的個人所得稅額是多少？（請逐項計算）

六、判斷題(0題)66.委托合同中的委托人和受托人均可隨時解除委托合同。()

A.正確B.錯誤

參考答案

1.對于某的損失石灰廠有責任。于某可以通過以下幾方面支持自己的訴訟請求：第一石灰廠放炮炸石的作業(yè)屬于《民法通則》規(guī)定的高度危險作業(yè)對周圍環(huán)境有高度危險．因高度危險作業(yè)造成他人損害的屬于特殊侵權行為。其責任構成只需具備有損害事實以及損害事實與高度危險作業(yè)之間有因果關系即可而無需證明作業(yè)人有過錯。本案中石灰廠雖然在放炮時也采取了一些安全防范措施但仍然造成了于某的損失所以石灰廠應承擔民事責任；第二根據(jù)《民法通則》的規(guī)定高度危險作業(yè)造成他人損害的免責條件是：證明損害是由受害人的故意造成的。本案沒有證據(jù)表明于某是故意闖入作業(yè)區(qū)故意要造成自己受傷的他只是沒有聽到警示、所以本案不存在作業(yè)人免責的條件石灰廠應對于某的損失負責任。對于某的損失，石灰廠有責任。于某可以通過以下幾方面支持自己的訴訟請求：第一，石灰廠放炮炸石的作業(yè)屬于《民法通則》規(guī)定的高度危險作業(yè)，對周圍環(huán)境有高度危險．因高度危險作業(yè)造成他人損害的，屬于特殊侵權行為。其責任構成只需具備有損害事實以及損害事實與高度危險作業(yè)之間有因果關系即可，而無需證明作業(yè)人有過錯。本案中，石灰廠雖然在放炮時，也采取了一些安全防范措施，但仍然造成了于某的損失，所以，石灰廠應承擔民事責任；第二，根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，高度危險作業(yè)造成他人損害的免責條件是：證明損害是由受害人的故意造成的。本案沒有證據(jù)表明于某是故意闖入作業(yè)區(qū)，故意要造成自己受傷的，他只是沒有聽到警示、所以本案不存在作業(yè)人免責的條件，石灰廠應對于某的損失負責任。解析：本題考查高度危險作業(yè)這一特殊侵權行為的構成要件問題。根據(jù)《民法通則》關于高度危險作：業(yè)的規(guī)定分析解答。

2.(1)根據(jù)合同法的規(guī)定，在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務，非違約方可以單方解除合同。解除合同時，乙公司可以向甲公司主張違約責任。(2)乙公司不構成違約。乙公司未按合同所約定的數(shù)量履行是由于不可抗力造成的，可以免除責任。(3)乙公司的主張不能得到支持。因為以擔保當事人履約為目的的定金與違約金作用相同，兩者不能并用。合同法規(guī)定當事人在合同中既約定了違約金，又約定了定金的。只能選擇執(zhí)行其中之一。

3.丙公司作為甲公司的第一筆貸款的保證人應負償還6萬元欠款的義務，且償還之后有向甲公司追償?shù)臋嗬?；對于甲公司第二次?萬元貸款，丙公司沒有清償義務，因為保證人對于保證合同成立后未經(jīng)其同意又增加的債務，不承擔保證責任。

4.(1)存在兩個合同法律關系。它們分別是：甲與乙之間的貨物買賣合同關系和甲與丙之間的貨物運輸合同關系。

(2)乙應向甲主張權利。理由：乙與甲之間存在買賣合同關系，依照法律規(guī)定，當事人一方由于第三人的原因造成違約的，應當向對方承擔違約責任。本案中，甲由于丙的原因不能向乙如約履行義務，依法應向乙承擔違約責任；而乙與丙之間沒有直接的法律關系，基于合同的相對性，乙不能向丙提出賠償請求。

5.(1)有權。宣告死亡被撤銷后繼承人繼承的財產(chǎn)應予以返還。(2)不能。配偶在失蹤人被宣告死亡以后再婚的即使再婚后配偶他方又死亡的也不能與被依法撤銷死亡的原配偶自行恢復婚姻關系。因此本案中趙某與錢某的婚姻關系不能自動恢復但可以通過再次登記而締結婚姻關系。(3)無權。因為被宣告死亡人在被宣告死亡期間其子女被他人依法收養(yǎng)的被宣告死亡人在死亡宣告被撤銷后僅以未經(jīng)本人同意而主張收養(yǎng)關系無效的一般不應允許但收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人同意的除外。所以本案中趙某無權要求李某夫婦解除與趙乙的收養(yǎng)關系。(1)有權。宣告死亡被撤銷后，繼承人繼承的財產(chǎn)應予以返還。(2)不能。配偶在失蹤人被宣告死亡以后再婚的，即使再婚后配偶他方又死亡的，也不能與被依法撤銷死亡的原配偶自行恢復婚姻關系。因此，本案中趙某與錢某的婚姻關系不能自動恢復，但可以通過再次登記而締結婚姻關系。(3)無權。因為被宣告死亡人在被宣告死亡期間，其子女被他人依法收養(yǎng)的，被宣告死亡人在死亡宣告被撤銷后，僅以未經(jīng)本人同意而主張收養(yǎng)關系無效的，一般不應允許，但收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人同意的除外。所以，本案中趙某無權要求李某夫婦解除與趙乙的收養(yǎng)關系。

6.某甲和某丙之間的質押關系有效根據(jù)《物權法》第2l0條規(guī)定設立質權。當事人應當以書面形式汀立質權合同。第2l2條規(guī)定質權自出質人交付質押財產(chǎn)時設立。某甲和某丙之問有質押字據(jù)并已將音響設備交付某丙占有。所以質押父系有效。某甲和某丙之間的質押關系有效,根據(jù)《物權法》第2l0條規(guī)定,設立質權。當事人應當以書面形式汀立質權合同。第2l2條規(guī)定,質權自出質人交付質押財產(chǎn)時設立。某甲和某丙之問有質押字據(jù)并已將音響設備交付某丙占有。所以質押父系有效。

7.(1)乙倉庫扣留全部10臺電腦的行為是不當?shù)?。理由：《擔保法》?5條規(guī)定，留置的財產(chǎn)為可分物的，留置物的價值應當相當于債務的金額。本案中甲公司欠乙倉庫僅1萬元，乙倉庫留置1臺電腦足矣，故乙倉庫留置另外9臺電腦的行為顯系不當?？梢哉f，倉庫只有權留置1臺電腦，另外9臺電腦則無權留置。(2)乙倉庫對甲公司的損失應承擔賠償責任。理由：因為倉庫只有權留置1臺電腦，另外9臺電腦則無權留置，對于無權占有的財產(chǎn)發(fā)生意外毀損應當承擔賠償責任，相應比例的間接損失也應承擔。解析：本題考核的是可分物的留置和留置物滅失、毀損的風險。依照法律規(guī)定，留置的財產(chǎn)為可分物的，留置物的價值應當相當于債務的金額。而本案中甲公司欠乙倉庫僅1萬元，乙倉庫卻留置了甲公司的全部10臺電腦，這種行為是不當?shù)?，換句話說，乙倉庫對甲公司另外9臺電腦的占有是無權的，自然要對無權占有的財產(chǎn)所發(fā)生的意外毀損承擔相應的責任。

8.(1)歸甲所有。因為甲用其勞動將一塊價值5000元的奇石加工為一價值6萬元的石雕。這是一種添附行為如果要恢復原狀是不可能或不經(jīng)濟的因此新物宜為加工人所有但應給丙5000元材料費。(2)可以。根據(jù)上一問題的回答因為甲已經(jīng)取得該石雕的所有權所以有權對該石雕占有、使用、處分、收益。又甲與乙訂立的合同合法有效所以乙可以取得該石雕的所有權。(1)歸甲所有。因為甲用其勞動將一塊價值5000元的奇石加工為一價值6萬元的石雕。這是一種添附行為，如果要恢復原狀是不可能或不經(jīng)濟的，因此，新物宜為加工人所有，但應給丙5000元材料費。(2)可以。根據(jù)上一問題的回答，因為甲已經(jīng)取得該石雕的所有權，所以有權對該石雕占有、使用、處分、收益。又甲與乙訂立的合同合法有效，所以乙可以取得該石雕的所有權。

9.(1)推定甲與乙同時死亡，丙晚于甲、乙死亡。(2)分割甲、乙的共有財產(chǎn)50萬元每人一半，房屋為乙個人財產(chǎn)，甲的遺產(chǎn)即為25萬元，乙的遺產(chǎn)為25萬元加上一套房子。(3)甲的遺產(chǎn)應由其父母和丙繼承，丙死后遺產(chǎn)由丙的祖父母即甲的父母繼承，乙的遺產(chǎn)由丙繼承，丙死亡后，也由丙的祖父母繼承。即遺產(chǎn)最終歸甲的父母繼承。

10.(1)無效。因為合同的租金極低，明顯是惡意串通損害國家、集體利益的違法行為，應認定該協(xié)議無效。(2)法院應認定該合同無效，并判決李某賠償學校的汽車。(3)依法沒收吳某收取的賄賂，并對其進行相應的經(jīng)濟處罰和行政處分，如果構成犯罪，還要追究其刑事責任。

11.應當因為燃氣公司和用具廠提供的產(chǎn)品不合格是共同造成賈某損害的原因。應當,因為燃氣公司和用具廠提供的產(chǎn)品不合格是共同造成賈某損害的原因。

12.(1)乙死后他的遺產(chǎn)共有房屋6間這是乙夫妻共有房產(chǎn)12間分割所得。乙的第一順序的繼承人有乙的妻子、乙的兒子丙和乙的母親他們各分得2間房子。(2)乙母親死后由乙的弟弟甲和乙的兒子丙繼承乙的兒子的繼承是作為乙的晚輩直系血親而進行的代位繼承。他們各自繼承1間房屋。(3)乙的妻子死后．由其兒子丙繼承共繼承房子8間這其中包括乙的妻子從乙那里繼承的2間房子。(1)乙死后，他的遺產(chǎn)共有房屋6間，這是乙夫妻共有房產(chǎn)12間分割所得。乙的第一順序的繼承人有乙的妻子、乙的兒子丙和乙的母親，他們各分得2間房子。(2)乙母親死后，由乙的弟弟甲和乙的兒子丙繼承，乙的兒子的繼承是作為乙的晚輩直系血親而進行的代位繼承。他們各自繼承1間房屋。(3)乙的妻子死后．由其兒子丙繼承，共繼承房子8間，這其中包括乙的妻子從乙那里繼承的2間房子。

13.沒有道理。離婚時的補償請求權的主張有一個前提就是夫妻雙方書面約定婚姻關系存續(xù)期間的財產(chǎn)歸各自所有。因為郭某王某夫婦對財產(chǎn)歸屬沒有約定補償請求權的行使就缺乏成立條件因此王某無權主張補償。沒有道理。離婚時的補償請求權的主張有一個前提,就是夫妻雙方書面約定婚姻關系存續(xù)期間的財產(chǎn)歸各自所有。因為郭某王某夫婦對財產(chǎn)歸屬沒有約定,補償請求權的行使就缺乏成立條件,因此王某無權主張補償。

14.《產(chǎn)品質量法》規(guī)定，售出的產(chǎn)品不具備產(chǎn)品應當具備的使用性能而事先未作說明的，或不符合在產(chǎn)品或者其包裝上注明采用的產(chǎn)品標準的，或不符合以產(chǎn)品說明、實物樣品等方式表明的質量狀況的，銷售者應當負責修理、更換、退貨。

雙方訂立的合同系買賣合同。是一種合同之債。根據(jù)《產(chǎn)品質量法》的規(guī)定，它又是一種選擇之債，即消費者在修理、更換、退貨三種之間可以選擇。商店應按消費者的選擇履行。

15.(1)甲將乙、丙的婚紗照用于參展是合法行為。甲將照片交給某藥業(yè)公司并獲取報酬的行為，是侵權行為。

理由：《民法通則》規(guī)定，公民享有肖像權，未經(jīng)本人同意，不得以營利為目的使用公民的肖像。甲將乙、丙的婚紗照用于參展，是經(jīng)過照片所有人同意的，且不是以營利為目的，因而是合法行為。而甲以營利為目的收取藥業(yè)公司的報酬，未經(jīng)照片所有人乙、丙的同意將照片交由藥業(yè)公司使用，是侵犯乙、丙肖像權的行為。

(2)某藥業(yè)公司的行為侵犯了丙的肖像權和名譽權。

理由一：《民通意見》第139條規(guī)定：“以營利為目的，未經(jīng)公民同意利用其肖像做廣告、商標、裝飾櫥窗等，應當認定為侵犯公民肖像權的行為?！北景钢?，某藥業(yè)公司未經(jīng)照片所有人丙的同意，而將照片用于該公司藥品的廣告宣傳上，其行為侵犯了丙的肖像權。

理由二：《民通意見》第140條規(guī)定：“以書面、口頭等形式宣揚他人的隱私，或者捏造事實公然丑化他人人格，以及用侮辱、誹謗等方式損害他人名譽，造成一定影響的，應當認定為侵害公民名譽權的行為?！北景钢?，該藥業(yè)公司將丙的照片用于壯陽藥品并配以“某某藥，安神固精，有效增進夫妻感情”等廣告詞廣泛傳播，給丙造成了不良影響，因此，藥業(yè)公司的行為侵犯了公民丙的名譽權。

(3)甲應對乙、丙承擔侵害乙、丙肖像權的責任，某藥業(yè)公司承擔侵害丙肖像權和名譽權的責任。

理由：依據(jù)我國《民法通則》第120條的規(guī)定，公民的人格權受到侵犯的，有權要求停止侵害、恢復名譽、消除影響、賠禮道歉，并可要求賠償損失。本案中，甲侵犯了乙、丙的肖像權，藥業(yè)公司侵犯了丙的肖像權和名譽權，肖像權和名譽權都屬公民的人格權，受害人有權依法要求停止侵害、恢復名譽、消除影響、賠禮道歉，并可要求賠償損失。

16.丙的損失應由乙承擔。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定飼養(yǎng)的動物造成他人損害的動物的飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔民事責任。乙在接受甲的交付后雖然對三頭牛還沒有取得所有權但卻是牛的飼養(yǎng)人和管理人所以乙應對丙的損失承擔賠償責任丙的損失應由乙承擔。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物的飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔民事責任。乙在接受甲的交付后，雖然對三頭牛還沒有取得所有權，但卻是牛的飼養(yǎng)人和管理人，所以，乙應對丙的損失承擔賠償責任

17.答案要點：(1)專利申請權應當歸甲研究所單獨享有。

(2)乙公司有權實施該項專利，而無須取得甲研究所的許可。

[解題指導]本題涉及《專利法》和《合同法》規(guī)定的委托開發(fā)合同制度。依《專利法》規(guī)定，委托合同沒有約定的，發(fā)明人有專利申請權。依《合同法》規(guī)定，委托人可以免費實施。

18.(1)推定甲與乙同時死亡，丙晚于甲、乙死亡。(2)分割甲、乙的共有財產(chǎn)50萬元每人一半，房屋為乙個人財產(chǎn)，甲的遺產(chǎn)即為25萬元，乙的遺產(chǎn)為25萬元加上一套房子。(3)甲的遺產(chǎn)應由其父母和丙繼承，丙死后遺產(chǎn)由丙的祖父母即甲的父母繼承，乙的遺產(chǎn)由丙繼承，丙死亡后，也由丙的袒父母繼承。即遺產(chǎn)最終歸甲的父母繼承。

19.(1)于某的行為構成侵權。因為，雖然于某在自己照相館的櫥窗內(nèi)使用賀加其的照片經(jīng)過了賀某夫婦的同意，但其將照片贈給洪某供印刷廠在掛歷上使用卻沒有征得權利人的同意，而且其贈與行為并無合法理由。所以，于某的行為構成侵權。

(2)法院應當判決：于某向原告賠禮道歉，洪某和印刷廠停止侵害、賠禮道歉并進行一定的經(jīng)濟賠償，收繳洪某和印刷廠的非法所得。

20.(1)本案中，屬于李中仁的遺產(chǎn)為這幢樓房的一半，即3間房屋，另3間房屋屬于李中仁的配偶付琴所有。因為這幢樓房是李中仁婚后通過法定繼承所得，屬于夫妻共同財產(chǎn)。(2)本案中，對李中仁遺產(chǎn)有繼承權的人是：①付琴有權繼承。因為付琴是李中仁的配偶，屬于法定第一順序繼承人；②李文博有權繼承。因為李明先于李中仁死亡。此時適用代位繼承，即由李明的晚輩直系血親李文博代李明之位，繼承李中仁的財產(chǎn)；③王蘭蘭有權繼承。此時適用轉繼承，因為李紅在繼承開始后遺產(chǎn)分割之前死亡，其繼承遺產(chǎn)的權利轉移給她的合法繼承人付琴和王蘭蘭。

21.違約損害賠償具有以下特征：(1)損害賠償是因債務人不履行合同債務所產(chǎn)生的責任。雖然在合同不成立、無效或者被撤銷的場合都有可能發(fā)生損害賠償責任但是違約損害賠償與這些締約之際所生的損害賠償是根本不同的。違約損害賠償以合法有效的合同關系的存在為前提是債務人不履行其依合同所應當承擔的義務的法律后果而締約過失損害賠償責任則是締約主體在合同關系尚未合法建立以前所承擔的責任由于此時合同關系還沒有依法成立、合同債務尚未發(fā)生因此該責任的適用不以合同債務的不履行為前提。(2)損害賠償責任原則上僅具有補償性而不具有懲罰性。損害賠償?shù)闹饕康脑谟趶浹a或者填補債權人因違約行為所遭受的損失因此具有補償性。損害賠償?shù)倪@一特性是符合等價交換的交易原則的因為任何民事主體一旦造成他人財產(chǎn)損害都必須以等量的財產(chǎn)予以補償損害與補償之間具有等價性。不過我國《合同法》也例外地承認損害賠償?shù)膽土P性?！逗贤ā返谝话僖皇龡l第二款所確立的損害賠償屬于懲罰性損害賠償。所謂懲罰性損害賠償是指由法院判令加害人支付給受害人的超過其財產(chǎn)損害范圍的一種金錢賠償。懲罰性賠償主要適用于侵權行為糾紛其目的在于懲罰不法行為人制止不法行為的發(fā)生慰藉受害人心理上的痛苦。我國《合同法》的上述規(guī)定僅針對經(jīng)營者銷售中的欺詐行為。旨在保護消費者的權益。不過需要注意的是雖然懲罰性賠償在侵權行為法中有很大的適用空間但在《合同法》中卻不宜過多地采用因為這一方式不但不符合等價交換的原則而且將會給合同當事人帶來極大的不確定的風險不符合交易的要求。(3)損害賠償具有一定程度的任意性。當事人在訂約時可以在合同中預先約定一方當事人在違約時應向對方當事人支付一定數(shù)額的金錢也可以約定損害賠償額的計算方法。同時當事人還可以在法律規(guī)定的范圍內(nèi)事先約定免責條款以限制或者免除未來可能要承擔的包括損害賠償責任在內(nèi)的違約責任。這都使得損害賠償責任具有一定程度的任意性。(4)損害賠償以賠償當事人實際遭受的全部損失為原則。一方當事人違反合同以后另一方當事人不僅可能會遭受現(xiàn)有財產(chǎn)的損失而且也可能會遭受可得利益損失對于這些損失違約方當事人都應當賠償。只有賠償了守約方的全部損失才能使守約方的利益處于猶如合同得到正常履行后的狀況由此才能有效地督促債務人履行合同債務。違約損害賠償具有以下特征：(1)損害賠償是因債務人不履行合同債務所產(chǎn)生的責任。雖然在合同不成立、無效或者被撤銷的場合都有可能發(fā)生損害賠償責任，但是違約損害賠償與這些締約之際所生的損害賠償是根本不同的。違約損害賠償以合法有效的合同關系的存在為前提，是債務人不履行其依合同所應當承擔的義務的法律后果，而締約過失損害賠償責任則是締約主體在合同關系尚未合法建立以前所承擔的責任，由于此時合同關系還沒有依法成立、合同債務尚未發(fā)生，因此該責任的適用不以合同債務的不履行為前提。(2)損害賠償責任原則上僅具有補償性而不具有懲罰性。損害賠償?shù)闹饕康脑谟趶浹a或者填補債權人因違約行為所遭受的損失，因此具有補償性。損害賠償?shù)倪@一特性是符合等價交換的交易原則的，因為任何民事主體一旦造成他人財產(chǎn)損害，都必須以等量的財產(chǎn)予以補償，損害與補償之間具有等價性。不過，我國《合同法》也例外地承認損害賠償?shù)膽土P性。《合同法》第一百一十三條第二款所確立的損害賠償屬于懲罰性損害賠償。所謂懲罰性損害賠償，是指由法院判令加害人支付給受害人的超過其財產(chǎn)損害范圍的一種金錢賠償。懲罰性賠償主要適用于侵權行為糾紛，其目的在于懲罰不法行為人，制止不法行為的發(fā)生，慰藉受害人心理上的痛苦。我國《合同法》的上述規(guī)定僅針對經(jīng)營者銷售中的欺詐行為。旨在保護消費者的權益。不過，需要注意的是，雖然懲罰性賠償在侵權行為法中有很大的適用空間，但在《合同法》中卻不宜過多地采用，因為這一方式不但不符合等價交換的原則，而且將會給合同當事人帶來極大的不確定的風險，不符合交易的要求。(3)損害賠償具有一定程度的任意性。當事人在訂約時可以在合同中預先約定一方當事人在違約時應向對方當事人支付一定數(shù)額的金錢，也可以約定損害賠償額的計算方法。同時，當事人還可以在法律規(guī)定的范圍內(nèi)事先約定免責條款以限制或者免除未來可能要承擔的包括損害賠償責任在內(nèi)的違約責任。這都使得損害賠償責任具有一定程度的任意性。(4)損害賠償以賠償當事人實際遭受的全部損失為原則。一方當事人違反合同以后，另一方當事人不僅可能會遭受現(xiàn)有財產(chǎn)的損失，而且也可能會遭受可得利益損失，對于這些損失，違約方當事人都應當賠償。只有賠償了守約方的全部損失，才能使守約方的利益處于猶如合同得到正常履行后的狀況，由此才能有效地督促債務人履行合同債務。

22.(1)同時履行抗辯權的概念：當事人基于同一雙務合同互負債務時任何一方均無先為履行義務的一方在對方未為對待給付之前有權拒絕其履行要求。(2)構成要件：第一須因同一雙務合同互負債務。若不是基于同一合同所負的債務不能構成同時履行抗辯權。雙方所可主張抗辯權的義務必須構成對待給付不構成對待給付的不得行使抗辯權例如一方不得以對方未履行一項附隨義務而主張主給付義務的抗辯但在從給付義務的履行與合同目的的實現(xiàn)有密切關系時應認為它與主給付義務有牽連關系可以產(chǎn)生同時履行抗辯權；第二須雙方均屆清償期且均無先履行的義務；第三須對方未提出履行債務；第四須對方的對待給付是可能履行的。(3)同時履行抗辯權的行使：①部分履行與同時履行抗辯權：債務人原則上無部分履行的權利因此雙務合同的一方當事人提出部分履行時對方當事人有權拒絕受領但拒絕受領違反誠實信用原則的不在此限。若受領對方部分給付可以提供相當部分的對待給付對于剩余的部分仍然可以主張同時履行抗辯權拒絕自己的給付除非如此違背誠實信用原則。②瑕疵履行與同時履行抗辯權：債務人瑕疵履行債權人可請求其消除缺陷或另行給付在債務人未消除缺陷或另行給付時債權人有權行使同時履行抗辯權拒絕自己的給付。(1)同時履行抗辯權的概念：當事人基于同一雙務合同互負債務時，任何一方均無先為履行義務的，一方在對方未為對待給付之前，有權拒絕其履行要求。(2)構成要件：第一，須因同一雙務合同互負債務。若不是基于同一合同所負的債務，不能構成同時履行抗辯權。雙方所可主張抗辯權的義務必須構成對待給付，不構成對待給付的不得行使抗辯權，例如一方不得以對方未履行一項附隨義務而主張主給付義務的抗辯，但在從給付義務的履行與合同目的的實現(xiàn)有密切關系時，應認為它與主給付義務有牽連關系，可以產(chǎn)生同時履行抗辯權；第二，須雙方均屆清償期，且均無先履行的義務；第三，須對方未提出履行債務；第四，須對方的對待給付是可能履行的。(3)同時履行抗辯權的行使：①部分履行與同時履行抗辯權：債務人原則上無部分履行的權利，因此，雙務合同的一方當事人提出部分履行時，對方當事人有權拒絕受領，但拒絕受領違反誠實信用原則的，不在此限。若受領對方部分給付，可以提供相當部分的對待給付，對于剩余的部分仍然可以主張同時履行抗辯權，拒絕自己的給付，除非如此違背誠實信用原則。②瑕疵履行與同時履行抗辯權：債務人瑕疵履行，債權人可請求其消除缺陷或另行給付，在債務人未消除缺陷或另行給付時，債權人有權行使同時履行抗辯權，拒絕自己的給付。

23.(1)專利權的取得，就是發(fā)明創(chuàng)造成為專利的過程，也即發(fā)明人或設計人取得專利權主體資格的過程。(2)各國專利權取得的原則。如果有兩個以上的申請人，分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利，而且他們的申請都符合要求，那么，專利權應該授予誰呢?對此，世界上不同國家的專利法實行了兩種不同的解決辦法：一是先發(fā)明原則，即以發(fā)明先后為準，對最先完成發(fā)明的申請人授予專利權。二是先申請原則，即以申請日為準，只對最先提出申請的申請人授予專利權。(3)先發(fā)明原則與先申請的則的利弊。先發(fā)明原則的優(yōu)點是保護最先發(fā)明的人。但由于在實踐中難于判斷誰是最先的發(fā)明人，所以在實踐中不好操作。先申請原則有利于促使發(fā)明人盡早申請專利，但這也使得有的發(fā)明人倉促申請專利．無形中降低了專利的水平，也加大了專利審查的工作量。(4)我國實行了先申請原則。理由：從總體上看．先申請原則比先發(fā)明原則更易于確認專利權的歸屬。具體規(guī)定：對于在不同日期申請專利的，以申請日為判斷申請先后的標準。兩個以上申請人在同一日期分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，應當在收到專利局的通知后自行協(xié)商確定有權提出申請的人。專利局只對協(xié)商確定的人授予專利權。如果協(xié)商意見不一致或者一方拒絕協(xié)商的，專利局對雙方均不授予專利權。

24.遺囑的有效條件是指遺囑設立的效力。根據(jù)我國法律的規(guī)定遺囑的成立必須符合下列條件：(1)立遺囑人應具有遺囑能力。所謂遺囑能力在此指立遺囑人必須具有完全民事行為能力。(2)意思表示真實。立遺囑人的意思表示必須真實。受脅迫、欺騙所立的遺囑無效被篡改的遺囑、假造的遺囑無效。(3)遺囑形式合法。遺囑必須采取法律規(guī)定的形式否則所訂立的遺囑無效。(4)遺囑內(nèi)容合法。指遺囑必須遵守法律的規(guī)定接受法律的限制不得取消缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人的繼承權；必須為胎兒保留必要的遺產(chǎn)份額；遺囑所處分的財產(chǎn)必須是立遺囑人個人所有的合法財產(chǎn)。遺囑的有效條件是指遺囑設立的效力。根據(jù)我國法律的規(guī)定，遺囑的成立必須符合下列條件：(1)立遺囑人應具有遺囑能力。所謂遺囑能力在此指立遺囑人必須具有完全民事行為能力。(2)意思表示真實。立遺囑人的意思表示必須真實。受脅迫、欺騙所立的遺囑無效，被篡改的遺囑、假造的遺囑無效。(3)遺囑形式合法。遺囑必須采取法律規(guī)定的形式，否則，所訂立的遺囑無效。(4)遺囑內(nèi)容合法。指遺囑必須遵守法律的規(guī)定，接受法律的限制，不得取消缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人的繼承權；必須為胎兒保留必要的遺產(chǎn)份額；遺囑所處分的財產(chǎn)必須是立遺囑人個人所有的合法財產(chǎn)。

25.五間房均應由長子乙繼承。理由如下：①由乙繼承五間房的遺囑屬于公證遺囑，以后雖有內(nèi)容不同的遺囑，但均未經(jīng)公證程序，不能變更或撤銷公證遺囑；②由次子丙繼承的三間房的遺囑雖屬有效的自書遺囑，但它不能變更、撤銷前面的公證遺囑，故不能作為繼承的依據(jù)；③甲在住院期間所立遺囑，屬代書遺囑，但由于作為見證人的丙、丁不具備見證人資格，因而無效。

26.物權法的基本原則是貫穿于整個物權制度中的物權立法思想和適用物權規(guī)范的根本準則。它可以由若干相對集中的法條系統(tǒng)表明也可以分散體現(xiàn)于有關條文中。物權法的基本原則主要有：(1)物權法定原則。物權的創(chuàng)設有兩種做法：一是放任主義即物權的創(chuàng)設依當事人的意思法律上不予限制；二是法定主義即法律規(guī)定物權的種類、內(nèi)容、效力、變動、保護方法等不允許當事人依其意思設定與法律規(guī)定不同的物權。否則行為統(tǒng)歸無效利害關系人和國家有關機關對不法行為人都不承擔物權的義務?，F(xiàn)代各國大都采取法定主義而排斥放任主義。(2)一物一權原則。～物一權主義又稱客體特定主義即一個標的物上不能同時并存兩個或兩個以上互不相容的物權。一物一權主義的立法思想是保障物的所有人能夠按照自己的意思獨占性地、全面地支配自有物能最終地處分自有物。這樣的結果使物權的支配權性質有了可靠的法律保障不至于因物權關系不確定而造成社會混亂。理解這一原則必須注意以下兩個問題：①一物一權中的“一物”的含義。這實質上可以歸結為如何確定物權的客體。一般而言物權的客體應具有特定性和獨立性。而這種特定性和獨立性的衡量標準。不是物理上的而應是法律上的。所以一個物具有物理上的特定性和獨立性。固然能成為物權的客體；但即使一個物不具有物理上的特定性和獨立性但在交易上認為是具有特定性和獨立性之物法律也可以確認其為物權的客體。相反某物雖然具有一定的特定性和獨立性。但如果法律規(guī)定其不能單獨成為物權客體的話其也不能成為物權的客體。②一物一權主義具有相對性。即一物一權主義并不排除在同一標的物上同時設立所有權和他物權也不排除在同一標的物上同時設立兩個以上不相沖突的他物權。(3)物權的公示、公信原則。這實為兩個原則即物權的公示原則與物權的公信原則。這兩個原則是針對物權的變動而設立的。①物權的公示原則。物權的公示原則的作用是“使人知”．即要求物權變動當事人須以明確、可靠的方式變動物權以公開方式讓公眾知道物權變動的事實以明確何人取得何物權何人喪失何物權防止第三人因物權變動而蒙受損害保障商品交換安全、有效地進行。物權變動公示的；能使物權變動行為發(fā)生確定的效果從而受法律的保護。如果不公示的則不能發(fā)生物權變動的效力。②物權的公信原則。物權的公信原則的作用在于“使人信”。所謂公信原則．是指物權變動公示的即使標的物出讓人事實上無處分權善意受讓人基于對公示的信賴仍能取得物權的原則。公信原則的內(nèi)容是：物權變動公示的即發(fā)生權利變動的效力即使公示有瑕疵善意受讓人也不負返還義務只能由有過錯的人承擔責任。具體地講．對于動產(chǎn)而言動產(chǎn)占有人依公示方式轉讓動產(chǎn)物權受讓人不知道并且無義務知道其無處分權的取得了標的物的占有就取得了物權。原所有人只能對占有人行使賠償請求權無權要求新物權人返還原物。只有受讓人惡意取得時才不受公信力的保護。對于不動產(chǎn)而言不動產(chǎn)經(jīng)登記而轉讓物權的即使登記有瑕疵受讓人不知道并且無義務知道的辦理完登記就取得了物權。原所有人只能要求有過錯的出讓人或登記機關承擔責任。物權法的基本原則，是貫穿于整個物權制度中的物權立法思想和適用物權規(guī)范的根本準則。它可以由若干相對集中的法條系統(tǒng)表明，也可以分散體現(xiàn)于有關條文中。物權法的基本原則主要有：(1)物權法定原則。物權的創(chuàng)設有兩種做法：一是放任主義，即物權的創(chuàng)設依當事人的意思，法律上不予限制；二是法定主義，即法律規(guī)定物權的種類、內(nèi)容、效力、變動、保護方法等，不允許當事人依其意思設定與法律規(guī)定不同的物權。否則，行為統(tǒng)歸無效，利害關系人和國家有關機關對不法行為人都不承擔物權的義務?，F(xiàn)代各國大都采取法定主義而排斥放任主義。(2)一物一權原則?！镆粰嘀髁x又稱客體特定主義，即一個標的物上不能同時并存兩個或兩個以上互不相容的物權。一物一權主義的立法思想，是保障物的所有人能夠按照自己的意思獨占性地、全面地支配自有物，能最終地處分自有物。這樣的結果，使物權的支配權性質有了可靠的法律保障，不至于因物權關系不確定而造成社會混亂。理解這一原則必須注意以下兩個問題：①一物一權中的“一物”的含義。這實質上可以歸結為如何確定物權的客體。一般而言，物權的客體應具有特定性和獨立性。而這種特定性和獨立性的衡量標準。不是物理上的，而應是法律上的。所以，一個物具有物理上的特定性和獨立性。固然能成為物權的客體；但即使一個物不具有物理上的特定性和獨立性，但在交易上認為是具有特定性和獨立性之物，法律也可以確認其為物權的客體。相反，某物雖然具有一定的特定性和獨立性。但如果法律規(guī)定其不能單獨成為物權客體的話，其也不能成為物權的客體。②一物一權主義具有相對性。即一物一權主義并不排除在同一標的物上同時設立所有權和他物權，也不排除在同一標的物上同時設立兩個以上不相沖突的他物權。(3)物權的公示、公信原則。這實為兩個原則，即物權的公示原則與物權的公信原則。這兩個原則是針對物權的變動而設立的。①物權的公示原則。物權的公示原則的作用是“使人知”．即要求物權變動當事人須以明確、可靠的方式變動物權，以公開方式讓公眾知道物權變動的事實，以明確何人取得何物權，何人喪失何物權，防止第三人因物權變動而蒙受損害，保障商品交換安全、有效地進行。物權變動公示的；能使物權變動行為發(fā)生確定的效果，從而受法律的保護。如果不公示的，則不能發(fā)生物權變動的效力。②物權的公信原則。物權的公信原則的作用在于“使人信”。所謂公信原則．是指物權變動公示的，即使標的物出讓人事實上無處分權，善意受讓人基于對公示的信賴，仍能取得物權的原則。公信原則的內(nèi)容是：物權變動公示的，即發(fā)生權利變動的效力，即使公示有瑕疵，善意受讓人也不負返還義務，只能由有過錯的人承擔責任。具體地講．對于動產(chǎn)而言，動產(chǎn)占有人依公示方式轉讓動產(chǎn)物權，受讓人不知道并且無義務知道其無處分權的，取得了標的物的占有，就取得了物權。原所有人只能對占有人行使賠償請求權，無權要求新物權人返還原物。只有受讓人惡意取得時，才不受公信力的保護。對于不動產(chǎn)而言，不動產(chǎn)經(jīng)登記而轉讓物權的，即使登記有瑕疵，受讓人不知道并且無義務知道的，辦理完登記就取得了物權。原所有人只能要求有過錯的出讓人或登記機關承擔責任。

27.在實踐中，侵害姓名權的行為主要有以下幾種方式：

一是于涉他人姓名權的行為，如父母干涉子女姓名權，養(yǎng)父母強迫養(yǎng)子女隨其姓氏等。需要注意的是，自然人出生后，一般是父母為其取名，包括正式姓名和乳名，這不是侵權行為，不是干涉姓名權，而是父母親權的表現(xiàn)。

二是盜用他人姓名的行為，指未經(jīng)他人同意或授權而擅自使用他人姓名，實施有害于他人或社會的行為。例如，以他人姓名簽字領取不合法收入等。

三是假冒他人姓名的行為，假冒即冒名頂替，指使用他人姓名，并冒充該人參加民事活動或其他活動的行為。盜用和假冒都是非法使用他人姓名的侵權行為，但二者有一定區(qū)別。盜用是侵權人擅自使用他人姓名，并以受害人身份進行民事活動；而假冒則是直接使用他人姓名，并以他人身份進行民事活動。

四是不正確使用他人姓名，指惡意使用他人姓名的行為，例如，惡意使用他人姓名于動物或以他人姓名為文學作品中的反面人物命名，或者對他人姓名中的文字乃至讀音進行改動，進而達到奚落他人的目的等，都屬于不正確使用他人姓名的行為。

28.(1)含義：因材施教原則是指教師在教學中要從課程計劃、學科課程標準的統(tǒng)一要求出發(fā)，面向全體學生，同時又要根據(jù)學生的個別差異，有的放矢地進行教學。(2)因材施教的教學原則是對我國教育經(jīng)驗的總結。它既是由學生身心發(fā)展的客觀規(guī)律決定的，也受我國教育目的的制約。(3)貫徹此原則的要求：①堅持課程計劃和學科課程標準統(tǒng)一的要求；②了解學生，從實際出發(fā)進行教學；③正視個別差異，注意培養(yǎng)學生的特長。

29.(1)善意取得的含義。善意取得是指在原物由占有人轉讓給善意第三人(即不知道占有人為非法轉讓而取得原物的第三人)時，由該善意第三人取得原物所有權的制度。(2)善意取得的制度價值。善意取得制度的功能在于保護交易的安全。實質上，就是犧牲原權利人的利益來保護善意交易人的利益。對于交易中善意的受讓人，承認其在取得財產(chǎn)占有的同時也就取得了財產(chǎn)的所有權；即使該財產(chǎn)的出讓人為非所有人，財產(chǎn)的原權利人也不能向受讓人請求返還原物，而只能向出讓人請求損害賠償。(3)善意取得的性質。對于善意取得在法律上的性質究竟是原始取得還是繼受取得，有兩種觀點。一種觀點認為是原始取得，即善意取得人并非基于原權利人的權利而取得所有權，而是直接基于法律的特別規(guī)定，因此當然為原始取得。另一種觀點認為是繼受取得，因為善意取得效力的發(fā)生是基于讓與行為。前一種觀點為通說。(4)善意取得的構成要件。具體來講一般包括：善意取得的標的必須是法律允許自由流通的動產(chǎn)；善意第三人必須是有償取得動產(chǎn)的占有；善意第三人須自無處分權人處取得占有；第三人必須是公然和善意取得占有；非法轉讓人的占有須是基于所有人的意思而取得。(5)關于善意取得的理論。善意第三人為何能夠從無所有權的出讓人處取得所有權?對此有種種解說。如取得時效說、權利外像說、法律賦權說、占有效力說、法律特別規(guī)定說等。

30.一般侵權行為是指行為人因故意或過失侵害他人財產(chǎn)權和人身權并造成損害的違法行為。一般侵權行為承擔民事責任時必須具備以下條件：(1)損害后果。損害后果是指由一定的行為或事件造成的他人人身或財產(chǎn)的不利狀態(tài)包括財產(chǎn)損害和精神損害；(2)加害行為的違法性。加害行為就是侵權行為包括作為和不作為兩種作為的侵權行為是指實施法律禁止的行為不作為的侵權行為是不實施法律所要求的行為；(3)違法行為與損害后果之間有因果關系。認定二者的因果關系應堅持因果關系的客觀性、必然性和直接性；(4)過錯是指行為人在實施違法行為時其對該行為將導致的結果所持的心理狀態(tài)包括故意和過失。一般侵權行為是指行為人因故意或過失侵害他人財產(chǎn)權和人身權，并造成損害的違法行為。一般侵權行為承擔民事責任時，必須具備以下條件：(1)損害后果。損害后果是指由一定的行為或事件造成的他人人身或財產(chǎn)的不利狀態(tài)，包括財產(chǎn)損害和精神損害；(2)加害行為的違法性。加害行為就是侵權行為，包括作為和不作為兩種，作為的侵權行為是指實施法律禁止的行為，不作為的侵權行為是不實施法律所要求的行為；(3)違法行為與損害后果之間有因果關系。認定二者的因果關系應堅持因果關系的客觀性、必然性和直接性；(4)過錯，是指行為人在實施違法行為時，其對該行為將導致的結果所持的心理狀態(tài)，包括故意和過失。

31.婚姻自由是指公民有權按照法律的規(guī)定完全自愿地決定自己的婚姻問題不受任何人的強制和干涉。婚姻自由的內(nèi)容包括：(1)結婚自由。結婚自由是建立婚姻關系的自由。結婚自由有兩方面的內(nèi)容：第一結婚必須男女雙方完全自愿且意思表示真實不容許任何一方對他方進行強迫、欺騙、乘人之?；蛉魏蔚谌呒右园k及非法干涉；第二結婚必須符合法律規(guī)定的條件和程序。(2)離婚自由。離婚自由是解除婚姻關系的自由。離婚自由亦有兩方面的內(nèi)容：第一夫妻雙方有共同作出離婚決定、達成離婚協(xié)議的權利；或者在夫妻感情確已破裂、婚姻關系無法繼續(xù)維持下去的情況下夫妻任何一方都有提出離婚的訴訟權利；第二離婚必須符合法定條件履行法定程序承擔相應的法律后果?；橐黾彝シ▽﹄x婚的條件、程序、離婚后子女的撫養(yǎng)和教育等問題都作了明確規(guī)定這些規(guī)定既是對離婚自由的保障又是對行使離婚自由權利的約束。婚姻自由是指公民有權按照法律的規(guī)定,完全自愿地決定自己的婚姻問題,不受任何人的強制和干涉?；橐鲎杂傻膬?nèi)容包括：(1)結婚自由。結婚自由是建立婚姻關系的自由。結婚自由有兩方面的內(nèi)容：第一,結婚必須男女雙方完全自愿且意思表示真實,不容許任何一方對他方進行強迫、欺騙、乘人之?；蛉魏蔚谌呒右园k及非法干涉；第二,結婚必須符合法律規(guī)定的條件和程序。(2)離婚自由。離婚自由是解除婚姻關系的自由。離婚自由亦有兩方面的內(nèi)容：第一,夫妻雙方有共同作出離婚決定、達成離婚協(xié)議的權利；或者在夫妻感情確已破裂、婚姻關系無法繼續(xù)維持下去的情況下,夫妻任何一方都有提出離婚的訴訟權利；第二,離婚必須符合法定條件,履行法定程序,承擔相應的法律后果?；橐黾彝シ▽﹄x婚的條件、程序、離婚后子女的撫養(yǎng)和教育等問題,都作了明確規(guī)定,這些規(guī)定既是對離婚自由的保障,又是對行使離婚自由權利的約束。

32.(1)民事權利，是法律為保障民事主體實現(xiàn)某種利益的意思而允許其行為的界限。民事權利首先是一種自由權，意味著權利人在一定范圍內(nèi)的意志自由，在這一范圍內(nèi)，他可以做他所希望做的事情。(2)①按照民事權利的標的為標準，民事權利可以劃分為人身權和財產(chǎn)權。其中，人身權是以人身利益為內(nèi)容，包括人格權、身份權；財產(chǎn)權是以財產(chǎn)利益為內(nèi)容，包括物權、債權、繼承權等。②以民事權利的作用方式為標準，可分為支配權、請求權、形成權、抗辯權。支配權為對權利標的直接進行排他性支配的權利，其行使不需他人配合，他人不得為同樣的支配行為。請求權為法律關系的一方請求他方為一定行為或不為一定行為的權利。形成權是依照權利人的單方面意思表示就能使權利發(fā)生、變更和消滅的權利?？罐q權是權利人所享有的對抗對方當事人請求權的權利。③以權利的相互關系為標準，可分為主權與從權。主權是不以其他權利為存在條件的權利，從權是須以其他權利的存在為發(fā)生條件的權利。④以權利的服務與被服務關系為標準，可分為原權與救濟權。⑤以權利效力所及的范圍，可分為絕對權和相對權。絕對權是指權利效力所及為不特定人的權利，相對權是指權利效力所及為特定人的權利。⑥以民事權利是否現(xiàn)實取得，可分為既得權與期待權。

33.1、作品的含義。作品是指文學、藝術和科學領域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復制的智力創(chuàng)作成果2、作品的構成要件。第一，必須是文學、藝術和科學領域內(nèi)的智力創(chuàng)作。第二，必須具有原創(chuàng)性，即作品由作者獨立構思而成的，而不是抄襲、剽竊、篡改他人的作品。也就是說，作品是作者運用自己的方法和習慣將思想或情感賦予文學、藝術等形式的。第三，必須具有可復制性。作品只有符合可復制性，才能再現(xiàn)、傳播，產(chǎn)生效益，從而具有保護的必要。3、作品的原創(chuàng)性與專利法上的創(chuàng)造性。著作權法上的原創(chuàng)性與專利法上的創(chuàng)造性不同，主要表現(xiàn)在：其一，著作權法上的獨創(chuàng)性不以新穎性為前提；其二，著作權法上的原創(chuàng)性不具有排他性，即如果多位作者同時完成一件相同或類似的作品，那么只要他們都是作者獨自創(chuàng)作完成的，就都享有著作權。4、應把作品所表現(xiàn)的內(nèi)容與作品本身嚴格區(qū)別開來。不過，作品只要能以某種有形形式復制即可，不要求必須以某種有形形式復制，如口頭作品。

34.債的主體變更是指債的內(nèi)容和標的不變，只是債的關系的當事人改變，實際上就是債的轉移。債的主體變更包括協(xié)議變更和法定變更兩種情況。債的主體的協(xié)議變更是當事人根據(jù)協(xié)議變更債的主體，包括債權轉讓、債務移轉及債權債務的概括轉移。

債權轉讓，由債權人和受讓債權的第三人訂立債權轉讓的協(xié)議，訂立債權轉讓協(xié)議適用合同訂立的程序和方式。所以，轉讓的債權須具備可讓與性，所轉讓的債權范圍和強度不能超過原債權。債權人應當將債權轉讓的情況通知債務人。債務移轉，又稱債務承擔，指由債務人與第三人訂立移轉協(xié)議，債務移轉協(xié)議須經(jīng)債權人同意才能生效。債務人可以移轉全部債務，也可以移轉部分債務。債務全部移轉的，受讓人成為新債務人，取代原債務人而成為債務主體，債權人只能向新債務人主張權利。債務部分移轉的，移轉協(xié)議生效后，原債務人和新債務人一并為債務人一方，形成多數(shù)人之債，各債務人按約定份額承擔債務。債權債務的概括轉移又稱債的概括承受，是指將債權債務一并轉移給第三人。債的概括承受主要有合同承受和企業(yè)合并兩種情形，均導致債的主體發(fā)生變更。

35.(1)主體處于平等地位。財產(chǎn)關系和人身關系是民法的調(diào)整對象，但并非所有的財產(chǎn)關系和人身關系都由民法調(diào)整。民法只調(diào)整其中平等主體之間的財產(chǎn)關系和人身關系。平等主體之間的關系，是指這種法律關系的參加者各自獨立，彼此互不隸屬，沒有上下級之間關系，沒有命令與服從的關系。

(2)當事人意思表示自由。民法所調(diào)整的財產(chǎn)關系一般是當事人在自愿的基礎上發(fā)生的，這是由民事主體地位平等的特點所決定的。既然當事人地位平等，那么他們在民事活動中就應當有意思表示的自由，不管當事人雙方的經(jīng)濟實力有多大差別，也不管雙方在行政管理關系中處于何種地位，在參加民事法律關系時，不允許一方將自己的意志強加給對方。

(3)等價有償。民法是規(guī)范商品經(jīng)濟的基本法，商品經(jīng)濟的特點即等價交換。雖然民法也調(diào)整部分非等價有償?shù)呢敭a(chǎn)關系，如贈與、借用、無償保管等關系，但主要是調(diào)整等價有償?shù)呢敭a(chǎn)關系。

【解析】本題的考點是民法的調(diào)整對象的特點。民法的調(diào)整對象包括平等主體之間的財產(chǎn)關系和人身關系，民法調(diào)整的財產(chǎn)關系的特點可以從當事人的地位、意思表示以及是否等價有償?shù)确矫骊U述。

36.平等原則是指在民事活動中當事人地位平等有獨立的法律人格彼此之間互不隸屬。平等原則是民法的最基本特征是民法與其他部門法相區(qū)別的主要標志。平等原則主要體現(xiàn)在:(1)自然人的權利能力一律平等;(2)不同民事主體參加民事關系適用同一法律;(3)在進行民事活動時必須貫徹平等協(xié)商原則任何人不得把自己的意志強加給對方;(4)在民事權利受到侵害時民事主體平等地受法律的保護。平等原則是指在民事活動中當事人地位平等,有獨立的法律人格,彼此之間互不隸屬。

37.(1)不當?shù)美母拍睿翰划數(shù)美侵笡]有法律或者合同上的根據(jù)取得利益，而使他人受到損害的法律事實。因不當?shù)美l(fā)生的債，稱為不當?shù)美畟?2)不當?shù)美臉嫵梢孩僖环将@得財產(chǎn)利益。所謂一方獲得利益，是指因一定事實而增加其財產(chǎn)總額。這里的利益既包括財產(chǎn)的積極增加，也包括財產(chǎn)的消極增加。②他方受有損失。所謂他方受有損失，是指因有一定事實而使其財產(chǎn)總額減少。該損失的表現(xiàn)形式，既可以是財產(chǎn)的積極減少，也可以是財產(chǎn)的消極減少。③取得利益和受有損失這間有因果關系。不當?shù)美某闪?，需要一方受有損失系因他方取得利益所致，即以損失和利益之間有因果關系為要件。④無合法根據(jù)。無合法根據(jù)，是指此類得利沒有法律上的原因。(3)不當?shù)美奶幚恚孩俨划數(shù)美坏┏闪ⅲ谑芤嫒伺c受損人之間便形成特定的債權債務關系。其中，受損人是債權人，有權請求受益人返還其所取得的不當利益；受益人是債務人，有義務將取得的不當?shù)美颠€受損人。②返還不當?shù)美麜r，應返還原物；當原物不能返還時，應償還其價款。

38.(1)他物權的含義。(2)用益物權與擔保物權的含義。(3)用益物權與擔保物權的區(qū)別。第一設定目的和內(nèi)容不同：用益物權的設定以追求物的使用價值為目的和內(nèi)容標的物必須有使用價值；而擔保物權的設定以擔保債權的實現(xiàn)為目的以標的物的價值和優(yōu)先受償為內(nèi)容故標的物必須有交換價值。第二有無獨立性不同：用益物權具有獨立性；而擔保物權具有從屬性以債權的存在為前提。第三。用益物權的客體的價值形態(tài)如果發(fā)生變化就會對用益物權人的使用收益產(chǎn)生直接影響；而擔保物權具有物上代位性其客體的價值形態(tài)發(fā)生變化并不影響擔保物權的存在當擔保物權的標的物轉化為價值形態(tài)時擔保物權就以變形物為客體。(4)區(qū)分用益物權與擔保物權的主要意義在于：明確不同的他物權設立目的不同權利內(nèi)容不同。(1)他物權的含義。(2)用益物權與擔保物權的含義。(3)用益物權與擔保物權的區(qū)別。第一，設定目的和內(nèi)容不同：用益物權的設定以追求物的使用價值為目的和內(nèi)容，標的物必須有使用價值；而擔保物權的設定以擔保債權的實現(xiàn)為目的，以標的物的價值和優(yōu)先受償為內(nèi)容，故標的物必須有交換價值。第二，有無獨立性不同：用益物權具有獨立性；而擔保物權具有從屬性，以債權的存在為前提。第三。用益物權的客體的價值形態(tài)如果發(fā)生變化，就會對用益物權人的使用收益產(chǎn)生直接影響；而擔保物權具有物上代位性，其客體的價值形態(tài)發(fā)生變化并不影響擔保物權的存在，當擔保物權的標的物轉化為價值形態(tài)時，擔保物權就以變形物為客體。(4)區(qū)分用益物權與擔保物權的主要意義在于：明確不同的他物權，設立目的不同，權利內(nèi)容不同。

39.(1)可撤銷婚姻的概念可撤銷婚姻，是指已經(jīng)成立的婚姻關系，因欠缺婚姻合意，受脅迫一方得以向婚姻登記機關或法院申請撤銷的婚姻。(2)婚姻可撤銷的原因婚姻可撤銷的原因只有一種，即受脅迫而締結的婚姻。(3)撤銷婚姻的程序①婚姻撤銷的機關是婚姻登記機關和人民法院。②婚姻撤銷的請求權人及請求權行使期間：受脅迫的一方撤銷婚姻的請求，應當自結婚登記之日起一年內(nèi)提出。被非法限制人身自由的當事人請求撤銷婚姻的，應當自恢復人身自由之日起一年內(nèi)提出。(4)婚姻被撤銷的法律后果根據(jù)《婚姻法》的規(guī)定，被撤銷的婚姻，自始無效。

解析：可撤銷婚姻是可撤銷民事行為在婚姻法中的具體體現(xiàn)。應熟記婚姻可撤銷的原因只有一種，即受脅迫而締結的婚姻。還應特別注意可撤銷婚姻與無效婚姻的區(qū)別。關于可撤銷婚姻的原因和程序及法律后果在答案中已有表述，在此不再贅述。另外，在回答各要點時，應對各要點進行必要的展開和論述。

40.(1)主體處于平等地位。財產(chǎn)關系和人身關系是民法的調(diào)整對象，但并非所有的財產(chǎn)關系和人身關系都由民法調(diào)整。民法只調(diào)整其中平等主體之間的財產(chǎn)關系和人身關系。平等主體之間的關系，是指這種法律關系的參加者各自獨立，彼此互不隸屬，沒有上下級之間關系，沒有命令與服從的關系。

(2)當事人意思表示自由。民法所調(diào)整的財產(chǎn)關系一般是當事人在自愿的基礎上發(fā)生的，這是由民事主體地位平等的特點所決定的。既然當事人地位平等，那么他們在民事活動中就應當有意思表示的自由，不管當事人雙方的經(jīng)濟實力有多大差別，也不管雙方在行政管理關系中處于何種地位，在參加民事法律關系時，不允許一方將自己的意志強加給對方。

(3)等價有償。民法是規(guī)范商品經(jīng)濟的基本法，商品經(jīng)濟的特點即等價交換。雖然民法也調(diào)整部分非等價有償?shù)呢敭a(chǎn)關系，如贈與、借用、無償保管等關系，但主要是調(diào)整等價有償?shù)呢敭a(chǎn)關系。

【解析】本題的考點是民法的調(diào)整對象的特點。民法的調(diào)整對象包括平等主體之間的財產(chǎn)關系和人身關系，民法調(diào)整的財產(chǎn)關系的特點可以從當事人的地位、意思表示以及是否等價有償?shù)确矫骊U述。

41.違約責任與侵權責任的區(qū)別主要表現(xiàn)在以下幾方面：

(1)歸責原則不同；

(2)舉證責任不同；

(3)責任構成要件不同；

(4)免責條件不同；

(5)責任形式不同；

(6)損害賠償范圍不同；

(7)是否為第三人行為負責不同。

42.代理人的主要義務有：(1)代理人應在代理權限范圍內(nèi)行使代理權。(2)代理人應親自行使代理權．不得任意轉托他人。(3)代理人應維護被代理人的利益，積極、謹慎、勤勉地履行義務。

43.(1)商標權人的權利。商標權人的主要權利即商標專用權。根據(jù)我國《商標法》的規(guī)定．它包括對商標的使用、轉讓、許可等權利。①對注冊商標的專有使用權。商標權人對自己注冊的商標在法定范圍內(nèi)享有專有使用權這種使用權受法律保護。②注冊商標的轉讓權。商標權人有權依法按一定的方式將商標權轉讓給他人。③注冊商標的使用許可權。商標權人可以通過簽訂商標使用許可合同。許可他人使用其成人高等學校專升本招生全國統(tǒng)一考試民法標準預測試卷參考答案第13頁(共16頁)注冊商標。(2)商標權人的義務：①遵守法律依法行使注冊商標專用權。⑦保證產(chǎn)品質量的義務。③繳納費用的義務。(1)商標權人的權利。商標權人的主要權利即商標專用權。根據(jù)我國《商標法》的規(guī)定．它包括對商標的使用、轉讓、許可等權利。①對注冊商標的專有使用權。商標權人對自己注冊的商標在法定范圍內(nèi)享有專有使用權，這種使用權受法律保護。②注冊商標的轉讓權。商標權人有權依法按一定的方式將商標權轉讓給他人。③注冊商標的使用許可權。商標權人可以通過簽訂商標使用許可合同。許可他人使用其成人高等學校專升本招生全國統(tǒng)一考試民法標準