規(guī)制我國明星代言虛假廣告法律的策略,法學(xué)畢業(yè)論文

規(guī)制我們國家明星代言虛假廣告法律的策略,法學(xué)畢業(yè)論文內(nèi)容摘要：明星代言對于很多的廠家提高本身的知名度及產(chǎn)品的銷量來講非常有幫助，然而如今明星代言的功利性比擬強，出現(xiàn)很多明星所代言的產(chǎn)品并非如所宣傳的那樣好，是夸張或虛假宣傳，而消費者由于使用了相關(guān)的產(chǎn)品造成了利益的損害，但是卻無法維權(quán)的事件。本文通過對當(dāng)下明星代言虛假廣告的法治現(xiàn)在狀況作分析，研究了當(dāng)下明星代言法律法規(guī)中存在的問題，對怎樣治理明星代言虛假廣告提出了幾個有針對性的建議，比方確定法律的主體、引入賠償機制、加強審核機制、完善訴訟機制、建立誠信檔案等。本文關(guān)鍵詞語：明星代言,虛假廣告,明星代言廣告所謂明星代言，一般是指公眾人物，如演員或在某些領(lǐng)域知名度非常高的人群，在各種媒體上出現(xiàn)的頻率比擬高，而人們對明星的喜歡程度會直接影響其所代言的產(chǎn)品，所以選明星做代言，無疑會讓產(chǎn)品迅速得到曝光與關(guān)注，然而，另一方面，假如明星代言的產(chǎn)品是問題產(chǎn)品，則會造成非常大的社會危害。一、明星代言虛假廣告當(dāng)下的法治現(xiàn)在狀況迄今為止，所有狀告虛假代言的沒有一例勝訴。我們國家的(廣告法〕等相關(guān)的法律都僅僅對廣告的發(fā)布與其相關(guān)體的法律責(zé)任，然則對于明星代言人一方，卻并沒有做相應(yīng)的牽涉，這樣便使得市場經(jīng)濟失去了平衡。同時，在我們國家的(消費者權(quán)益保衛(wèi)法〕以及(反不當(dāng)競爭法〕中對于明星代言人應(yīng)當(dāng)要承當(dāng)什么樣的法律責(zé)任都有過一些講明與規(guī)定，但是在(食品安全法〕只是簡單地將責(zé)任限定在食品安全領(lǐng)域，未牽涉其它，這也是當(dāng)下立法方面不健全的一個表現(xiàn)。很多的受害消費者表示使用問題產(chǎn)品，很大程度上都是基于對于明星的信任，以為只要是明星代言的產(chǎn)品，便是有質(zhì)量保證的，但是事實卻讓人難以接受，由于最終的受害消費者都不得不自個去承當(dāng)損失，無法追查責(zé)任與賠償，申權(quán)無門的現(xiàn)象很普遍。二、明星代言虛假廣告的侵權(quán)責(zé)任構(gòu)成要件〔一〕代言人具有主觀過錯主觀上所出現(xiàn)的過錯，能夠分為存心故意與過失兩種。在明星代言虛假廣告的案件中，這兩種情況都存在，有的是主觀存心故意的，有的是無心失誤的。實際上廣告主體，即企業(yè)與普通的消費者之間的關(guān)系，很明顯是不對等的狀態(tài)，廣告主體是比擬強勢的，而消費者則是弱勢群體。這也是為什么出了事件后申述無果的最根本性原因。鑒于我們國家的法律相對照顧弱勢群體，所以強勢一方就更要承當(dāng)相應(yīng)的責(zé)任。在(食品安全法〕中有這樣的規(guī)定：廣告代言人若在廣告中代言不符合食品安全標(biāo)準的食品，就要與商品生產(chǎn)者及經(jīng)者承當(dāng)連帶責(zé)任。。在這條規(guī)定中規(guī)定我們可以以發(fā)現(xiàn)，在很多的明星由于虛假廣告代言產(chǎn)生后果時，大部分都是其主觀上存在過錯，也就是知法犯法，商品是問題產(chǎn)品或并不如所宣傳的那樣好，但是仍然去做代言行為賺取利益。事實上，明星代言的虛假廣告案例中，大部分都是明知該產(chǎn)品存在問題，或是有缺陷，并不如廣告宣傳中所講的那樣美妙，但是在這種情況下，明星卻為了利益繼續(xù)代言，引導(dǎo)消費者消費，在主觀上欺騙了消費者。很明顯這是在主觀上存在存心故意的情況，所以就應(yīng)該對消費者的利益損害承當(dāng)連帶責(zé)任，這是必須的。而同時，明星其實也是有過失的問題，所以仍然要承當(dāng)連帶責(zé)任，這主要是由于當(dāng)明星得知其代言的商品存在問題或缺陷時，卻沒有去審查產(chǎn)品，沒有盡到相關(guān)的義務(wù)，或者是明知商品有問題，但是商家保證商品絕不會出現(xiàn)隱患或危險的情況下繼續(xù)代言的，也是要承當(dāng)連帶責(zé)任的?！捕尺`法行為的存在所謂違法行為就是指從事與廣告法相違犯的或不一致的行為，明星在代言活動中，存在誤導(dǎo)消費者，或者是欺詐的行為。事實上只要產(chǎn)生了違法行為，才有可能會消費群體產(chǎn)生利益損失或發(fā)生侵權(quán)行為。只要在發(fā)生了侵權(quán)的行為，才能用相關(guān)的法律法規(guī)來判定其應(yīng)當(dāng)承當(dāng)?shù)姆韶?zé)任。換句話來講，就是怎樣來界定明星能否代言虛假廣告的事實，主要是消費者真實地發(fā)生了利益遭到損害的情況。違法行為，也是明星代言虛假廣告中不可缺少的構(gòu)件。〔三〕損害事實的存在損害事實是指對當(dāng)事人所導(dǎo)致的不利的后果。所以這也是必備的一個構(gòu)成要件，從損害賠償這個角度來看，假如沒有發(fā)生損害，那么廣告主體則不會有責(zé)任，也就是只要在消費者的利益遭到實際的損害時才會有賠償?shù)谋匾蚴腔謴?fù)原狀的必要。而這種損害主要是由于明星的代言存在違法行為，讓消費者能夠在法律所規(guī)定的范圍內(nèi)得到賠償和保衛(wèi)。損害也有間接與直接兩種，直接損害一般都對消費者的損害與財產(chǎn)的損失會更多，間接則相對較少?！菜摹炒孕袨榕c消費者的損害存在因果關(guān)系在法律上對于損害存在的因果關(guān)系是這樣的定義的：行為人的違法行為與損害之間有引起和被引起的客觀關(guān)系。。也就是是只要消費者真的存在被損害的事實，才能認定廣告主體與明星代言之間所存在的因果關(guān)系，才能認定明星需要承當(dāng)相應(yīng)的法律責(zé)任。而這個關(guān)系的認定是非常復(fù)雜的，怎樣將虛假代言與利益損害之間相聯(lián)絡(luò)，也是當(dāng)下爭議最多的因素。在諸多的因果關(guān)系中，存在必需要有兩個必備條件，一是事件增加損害的發(fā)生的肯定性，二是事件是損害發(fā)生的必要條件。在判定時一定要確認能否是有這種行為。否則就不會發(fā)生這種損害結(jié)果。比方某明星代言某減肥產(chǎn)品，消費者在購買使用此減肥產(chǎn)品后，發(fā)生了腸胃各種不適，導(dǎo)致去醫(yī)院就診，其結(jié)果為腸胃炎，消費者認定腸胃炎是由于減肥產(chǎn)品引起的而引起消費者投訴。事實上消費者并非是由于明星代言才去購買使用，另外其腸胃炎的情況能否是因而減肥產(chǎn)品所導(dǎo)致的，而法官是無法直接來判定的，并且在取證的經(jīng)過中非常復(fù)雜，并不能直接來判定。三、當(dāng)下明星代言虛假廣告存在的問題〔一〕立法上的不完善現(xiàn)行的法律法規(guī)對于治理明星代言虛假廣告方面并不完善，主要是由于在處理糾紛時，往往沒有將明星作為代言人的法律責(zé)任作為主體而執(zhí)行，而有些法規(guī)，即便將明星包含在處理懲罰的主體內(nèi)，在進行賠償責(zé)任劃分會碰到比擬大的困難，還需要進一步取證以及考慮。不同時期的法律都會有一個時期的標(biāo)志，法律總是在隨著時代的發(fā)展不斷地進行完善的，只能針對于當(dāng)下的事件起四處理及規(guī)范的作用，有局限性，而法律卻需要不斷地與時俱進。在我們國家，現(xiàn)行法律對于明星作為廣告主體的立法方面有確實，基本上是空白的。〔二〕執(zhí)法監(jiān)管存在問題行政管理是我們國家的管理基層單位，它們能夠行使國家管理的權(quán)利，而行政管理人員的一言一行，他們根據(jù)規(guī)定所做的行政事務(wù)，都能夠歸納進行政的法律關(guān)系中。同樣，假如廣告的行政主管部門做好監(jiān)管工作，對廣告行業(yè)的規(guī)范發(fā)展便會有很好的推進作用。然而在行政管理經(jīng)過中，卻存在不小的問題。首先是廣告審查的相關(guān)制度，在進行廣告審查管理時，主要的方式是事前審查和事后審查，而在進行事前審核時，審核的范圍相對較窄，審查的內(nèi)容不多，這便使得廣告的行為主體行使權(quán)利過大，往往在市場利益的驅(qū)使下，便會有越界的事情發(fā)生。另外，行政級別的設(shè)置使得執(zhí)行方面存在困難。在我們國家，行政機構(gòu)是一個非常大的系統(tǒng)，而廣告的監(jiān)督管理機關(guān)則屬于縣級以上的工商部門，而廣告的行政審查卻設(shè)置在食品藥品監(jiān)督、衛(wèi)生行政、畜牧業(yè)及教育行政部門的相關(guān)機構(gòu)，而廣告的發(fā)布媒介是以這些部門支撐起來的報紙、電視、網(wǎng)絡(luò)等，而這些部門的主要領(lǐng)導(dǎo)行政級別都是比擬高的。據(jù)相關(guān)的廣告業(yè)內(nèi)人員所講，假如市場上有發(fā)生虛假廣告的違法行為時，媒體的主要領(lǐng)導(dǎo)則會利用行政權(quán)利與公關(guān)手段來解決糾紛，作為同一級別或是相近級別的行政領(lǐng)導(dǎo)，在溝通時會盡量地用人情來解決，并不會采取法律的方式來解決問題，這種情況在中國來講是非常普遍的，也在一定程度上制約了虛假廣告的法制處理。四、完善我們國家明星代言虛假廣告法律規(guī)制的幾個建議由于明星代言虛假廣告的情況再三的發(fā)生，而消費者維權(quán)難，所以當(dāng)下無論是群眾還是監(jiān)管部門，都在呼吁加強明星代言虛假廣告的監(jiān)管與處理，所以完善相關(guān)的法律法規(guī)已經(jīng)刻不容緩?！惨弧惩晟铺摷購V告侵權(quán)主體的立法立法方面存在缺陷，這也是在處理虛假廣告時的所存在的最為嚴重最為基本的問題，這也是當(dāng)下明星代言虛假廣告無法有適宜的法律來進行制約處理的根本性原因。由于明星代言人在廣告法中的法律地位沒有一個明確的講明，這也主要是由于時代經(jīng)濟發(fā)展所帶來新問題。在(廣告法〕中對于廣告的主體之類的都是原則性的規(guī)定，然而在詳細的施行階段，還需要由與其相關(guān)的法律、法規(guī)以及一些行政規(guī)定和地方性的法規(guī)來進行輔助的工作，而當(dāng)下欠缺的是一個詳細全面的法律體系。我們國家當(dāng)前的市場活動情況對于相關(guān)的行政法規(guī)以及地方性法規(guī)等的依靠都是非常必要的，但還有很多方面需要不斷地完善。首先要對于廣告審查的標(biāo)準、規(guī)范、公益廣告以及明星代言虛假廣告的相關(guān)規(guī)定及范圍作調(diào)整并不斷地完善，才能彌補廣告法的缺失?！捕骋霊土P性賠償制度體系在我們國家的法律體系中，補償性或賠償性制度是大部分法律基本，適用于大部分的糾紛，而懲罰性制度能夠適用的領(lǐng)域卻很少，而這種賠償制度對于被侵權(quán)人并能有合理的撫慰，而對于侵權(quán)人而言，這種制度的威懾力也并不大，這也在一定程度上使得法律權(quán)威得不到人們的重視，對于權(quán)利人也起不到很好的保衛(wèi)作用。眾所周知，廣告明星代言產(chǎn)品，其出發(fā)點僅僅僅是為了追求經(jīng)濟利益，并非出于對產(chǎn)品的信任，這也在無形中便讓違法成本不斷地增加，從經(jīng)濟角度看來，以代言費為基礎(chǔ)，假如發(fā)現(xiàn)是虛假廣告，則應(yīng)該成倍的進行懲罰，而當(dāng)這樣的規(guī)定一旦制定，每個做代言的明星都會想躲避法律風(fēng)險，由于一旦違法，所帶來的懲罰是他們無法承受的，那么在代言時便會小心慎重，這樣便能夠在一定程度上降低明星代言虛假廣告的發(fā)生。比方在美國，在知識產(chǎn)權(quán)保衛(wèi)中，采用的就是懲罰性的賠償機制。對于侵犯了其它企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的行為，對侵權(quán)企業(yè)及個人會處理懲罰加倍，正常我們會以為這樣的制度會讓企業(yè)無法承受法律制約帶來的懲罰，然而事實正好相反，美國當(dāng)前已經(jīng)構(gòu)成了一個非常良好的知識產(chǎn)權(quán)氣氛，在很大程度上預(yù)防了侵權(quán)案件的發(fā)生?！踩惩晟茝V告審核制度在我們國家發(fā)生虛假廣告的一個很重要的原因是廣告預(yù)審時不嚴謹，所以漏洞比擬多。廣告審查當(dāng)前主要是采取區(qū)別審核的方式，對于特殊商品與一般商品在審核時用的是兩種標(biāo)準，而我們能夠發(fā)現(xiàn)，特殊商品領(lǐng)域內(nèi)的廣告審核問題會比一般商品的審核問題多，但是還是無法到達好的審核效果。針對廣告虛假代言，應(yīng)該不分特殊和一般，統(tǒng)一用一個嚴格的標(biāo)準來進行審查，比在事后發(fā)現(xiàn)問題解決糾紛要容易，所以所有的廣告在發(fā)布前，一定要經(jīng)過一個固定的行政流程，比方先登記，再審查。復(fù)審，再進行業(yè)務(wù)登記這樣一個完好的審查流程，而且廣告主需要向?qū)彶闄C關(guān)提供必要的材料，比方化裝品，要有相關(guān)的成份報告、質(zhì)檢報告等等。除此之外。行政審查部門還要對廣告發(fā)布前進行二次審查，針對于廣告主提供的材料由其它的二級部門再次進行審核，加大審查監(jiān)管的力度，完善審查機制?！菜摹惩晟泼餍谴蕴摷購V告公益訴訟制度針對明星代言虛假廣告方面，我們需要不斷地完善公益訴訟制度，主要有下面幾個關(guān)鍵的部分：首先要確定的是訴權(quán)的主體，根據(jù)我們國家的法律，訴權(quán)主體能夠是私權(quán)主體，即私權(quán)主體是指社會團體等，而公權(quán)主體則指從事于司法工作者的這部分人群，消費者就是我們通常意義上所講的利害關(guān)系人，所以我們要做的第一件事，就是要讓利害關(guān)系人利益得到保障，那么就一定要突破傳統(tǒng)的訴權(quán)理論。接下來在舉證環(huán)節(jié)方面，我們國家的法律訴訟一直是誰主張誰舉證，所以在很多時候。即便利害關(guān)系人得到了受權(quán)，但是無法提供相應(yīng)的證據(jù)，在明星代言虛假廣告的案例中，能夠?qū)烧叩奈恢脤Q，明星以為自個不需要承當(dāng)法律責(zé)任，則需要由他們自個來做無罪的舉證，消費者只需要將自個所遭到的損害與明星代言的關(guān)系進行舉證即可。但是事實上，不管是個人還是團體進行舉證訴訟，都需要大量的資金與時間來做支撐。所以在公益訴訟中，能夠利用訴訟鼓勵制度來提升公益訴訟的積極性，讓消費者的相關(guān)權(quán)益能夠得到保衛(wèi)。總結(jié)明星代言虛假廣告問題的處理，需要廣告業(yè)從本身做起，做到自律，不介入虛假廣告宣傳