民法典中婚姻家庭法體系性構(gòu)造,婚姻法論文

民法典中婚姻家庭法體系性構(gòu)造,婚姻法論文本篇論文目錄導(dǎo)航：【婚姻家庭繼承法論文〔〕】【婚姻家庭繼承法論文〔〕】【婚姻家庭繼承法論文〔〕】民法典中婚姻家庭法體系性構(gòu)造【婚姻家庭繼承法論文〔〕】【婚姻家庭繼承法論文〔〕】【】論文題目：婚姻家庭本質(zhì)與民法體系中的婚姻家庭法內(nèi)容摘要：從婚姻以及家庭制度的起源、發(fā)展、演變的歷史中，能夠發(fā)現(xiàn)婚姻與家庭密不可分。很大的程度上，婚姻是家庭的基礎(chǔ)，家庭是婚姻的歸宿。因而，在歷史視角中，研究婚姻以及家庭的基本屬性，能夠進(jìn)一步明確婚姻家庭的本質(zhì)屬性?；橐鐾ㄟ^近代社會中合同關(guān)系的演變，當(dāng)代社會中普遍以為婚姻本質(zhì)上應(yīng)是一種身份關(guān)系。家庭從個(gè)人的容身之處逐步演變?yōu)樯鐣闹匾慕M成單位，當(dāng)代市民社會中的家庭本質(zhì)上是由具有婚姻或血緣關(guān)系的個(gè)人組成的共同體〔團(tuán)體〕.據(jù)此能夠講，婚姻家庭本質(zhì)上是一種基于倫理性身份而結(jié)合的團(tuán)體。事實(shí)上，盡管婚姻家庭法作為我們國家民法體系的組成部分，已經(jīng)成為學(xué)術(shù)基本共鳴。我們國家立法機(jī)關(guān)也明確指出婚姻家庭法為民法典的婚姻家庭編。但我們國家民事立法傳承大陸法系的立法形式和內(nèi)容，并沒有身份法的立法理念。就大陸法系的立法而言，無論是采用民商合一立法體例的民法典，抑或是采用民商分立立法體例的民法典本身并沒有有關(guān)婚姻家庭特殊的價(jià)值理念，也沒有婚姻家庭身份性的立法要素，其民法典中身份法的立法只是簡單地將財(cái)產(chǎn)法的價(jià)值理念貫徹于婚姻家庭的制度之中。就此而論，傳統(tǒng)民法典體系視角下婚姻家庭法為財(cái)產(chǎn)法。我們國家民事立法附屬于大陸法系一部分，亦是如此。然而，婚姻家庭關(guān)系在本質(zhì)上是具有人倫性的情感關(guān)系。民法典也不僅僅僅是財(cái)產(chǎn)法典，而是集人格法、身份法、財(cái)產(chǎn)法于一體的民法典。其實(shí)，婚姻家庭法立法的身份化也是當(dāng)代化民法典的要求?；橐黾彝ツ転槭忻裆鐣峁﹤惱淼暮侠硇?。而且婚姻家庭法中的財(cái)產(chǎn)關(guān)系本質(zhì)上也是附屬于身份關(guān)系的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，具有身份化的屬性。為此，我們國家將來民法典婚姻家庭編應(yīng)當(dāng)以婚姻家庭的本質(zhì)屬性重構(gòu)民法體系中的婚姻家庭法?；橐黾彝シㄖ贫鹊臉?gòu)建不僅要重新認(rèn)可并定位婚姻家庭的主體地位，而且也還應(yīng)當(dāng)秉承人倫的觀念，遵循家庭本位、家庭團(tuán)體性、同居共財(cái)?shù)睦砟畈⑶疫m當(dāng)納入習(xí)慣法與道德規(guī)范，進(jìn)而在婚姻家庭制度的設(shè)計(jì)上貫徹倫理精神，為家庭功能的重塑與家庭規(guī)則的重建提供各方面的支持。本文關(guān)鍵詞語：婚姻家庭；民法體系；婚姻家庭法；民法典；倫理性；民法典婚姻家庭編；一、引言所謂民法典的體系，是在采取法典形式時(shí)，將調(diào)整平等主體之間人身關(guān)系與財(cái)產(chǎn)關(guān)系、具有內(nèi)在有機(jī)聯(lián)絡(luò)的民法規(guī)則或法條文以某種邏輯加以布置，進(jìn)而構(gòu)成的體系[1]1.隨著2021年3月我們國家(民法總則〕的公布，民法典的編纂也正式地拉開序幕。華而不實(shí)，(民法總則〕第五章民事權(quán)利一章中，第109條規(guī)定自然人的人身自由、人格尊嚴(yán)受法律保衛(wèi),第110條規(guī)定自然人享有生命權(quán)、身體權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、肖像權(quán)、聲譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)、隱私權(quán)、婚姻自主權(quán)等權(quán)利，法人、非法人組織享有名稱權(quán)、聲譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)等權(quán)利,第112條規(guī)定自然人因婚姻、家庭關(guān)系等產(chǎn)生的人身權(quán)利受法律保衛(wèi),第113條規(guī)定民事主體的財(cái)產(chǎn)權(quán)利受法律平等保衛(wèi),以此確定人格權(quán)利、身份權(quán)利、財(cái)產(chǎn)權(quán)利的基本權(quán)利體系。就此能夠講，(民法總則〕以民事權(quán)利體系作為民法典的軸心，確定了人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系的民法體系。民法體系下的民法典則是統(tǒng)合人格權(quán)、身份權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)于一體的民法典。事實(shí)上，一部體系自洽、內(nèi)容完善的中國民法典也至少應(yīng)當(dāng)包括人格權(quán)法、身份法以及財(cái)產(chǎn)法等基本內(nèi)容。但問題是，傳統(tǒng)的潘德克吞體系下民法典是財(cái)產(chǎn)法典，(民法總則〕也是財(cái)產(chǎn)法總則，缺乏相配套的調(diào)整人身關(guān)系的基本規(guī)范，尤其是有關(guān)身份關(guān)系的價(jià)值理念與制度設(shè)計(jì)。因而，民法典各分編的制度設(shè)計(jì)在民法總則之中確定財(cái)產(chǎn)權(quán)、人格權(quán)、身份權(quán)的民事權(quán)利的基礎(chǔ)之上不應(yīng)當(dāng)再拘泥于傳統(tǒng)財(cái)產(chǎn)法典的框架，而應(yīng)當(dāng)契合總則所確定民法體系?；橐黾彝シㄗ鳛槊穹ǖ涞幕橐黾彝ゾ?，也是如此。華而不實(shí)，婚姻家庭又是婚姻家庭法的立法最為核心性的因素。傳統(tǒng)的民法典中高度重視家庭對穩(wěn)定社會秩序的作用，構(gòu)成了以家庭為中心的身份關(guān)系和在家庭之外以市場為中心的財(cái)產(chǎn)關(guān)系。一般而論，婚姻家庭制度是社會發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物。在特定的社會制度中，當(dāng)事人構(gòu)成婚姻關(guān)系后，也組成了家庭，當(dāng)然婚姻關(guān)系只是家庭關(guān)系一部分，家庭關(guān)系還包括血親關(guān)系。但不可否認(rèn)的是，婚姻關(guān)系乃家庭關(guān)系中最為重要也是最為基礎(chǔ)的部分。事實(shí)上，婚姻制度和家庭有著一樣的根本源頭。因而，通過婚姻制度的研究，能夠深化對家庭屬性的認(rèn)識，進(jìn)而明確婚姻家庭的本質(zhì)屬性。為此，我們首先需要明確婚姻以及家庭的基本屬性，而后再確定婚姻家庭的基本性質(zhì)，并以婚姻家庭本質(zhì)為基礎(chǔ)明確婚姻家庭法的基本制度構(gòu)造，進(jìn)而在民法典之中實(shí)現(xiàn)婚姻家庭法體系性構(gòu)造。筆者擬以此為研究視角，請教于方家。二、婚姻以及家庭的源流變與婚姻家庭的本質(zhì)屬性通過對婚姻的起源、發(fā)展與演變的歷史中，能夠發(fā)現(xiàn)婚姻與家庭有著密切的聯(lián)絡(luò)?；橐鲎鳛榻M建家庭最為古老，也是最為常態(tài)的方式。一定的程度上能夠講，家庭起源于婚姻。而婚姻組建家庭后，又推動(dòng)并構(gòu)成家庭起源、發(fā)展、演變的重要組成部分。家庭是穩(wěn)定當(dāng)事人的婚姻關(guān)系的主要形式。就此而論，婚姻家庭是一個(gè)整體，兩者密不可分?！惨弧郴橐龅钠鹪?、發(fā)展、演變與基本屬性婚姻，通常被以為是一個(gè)表示社會制度的術(shù)語,有關(guān)婚姻的起源可能是一種原始風(fēng)俗發(fā)展而成的。這種習(xí)性首先由風(fēng)俗所認(rèn)可，繼而得到法律的成認(rèn)，并終于構(gòu)成一種社會制度。[2]33-341.氏族社會：婚姻為附屬父權(quán)之身份關(guān)系人類社會中，人的本能驅(qū)動(dòng)不僅產(chǎn)生了習(xí)慣而且產(chǎn)生風(fēng)俗和制度。在文明程度較低的原始社會中，氏族具有壓倒一切的重要性。盡管隨著文明的發(fā)展，氏族父權(quán)逐步衰弱[3]768.但一般來講，在法國和其他歐洲國家，父權(quán)的觀念在整個(gè)中世紀(jì)以及以后很長的時(shí)間得以延續(xù)，此時(shí)期婚姻即為附屬性身份關(guān)系依附于氏族父權(quán)之中。2.近代歐洲：婚姻為民事契約關(guān)系思想啟蒙運(yùn)動(dòng)后，17世紀(jì)的歐洲自然法復(fù)興，父權(quán)逐步讓位于契約制度，其最深層次的含義就是父權(quán)即義務(wù).事實(shí)上，思想啟蒙時(shí)代所構(gòu)成的契約自由、私權(quán)神圣的思想反映在自然法之中，即一種英勇邁進(jìn)倫理之上、宗教之上的理性法[4]309.在理性主義思潮中，康德最早提出了婚姻契約講，以為婚姻是當(dāng)事人的契約關(guān)系，婚姻合意不僅僅是婚姻的成立要件，也是婚姻的本質(zhì)所在，婚姻成立和基礎(chǔ)完全按照契約法判定。后法國憲章中明確法律只成認(rèn)婚姻是一種民事契約。事實(shí)上，自然法將婚姻視為一種契約制度，即天然地由某種目的決定的，并根據(jù)某種構(gòu)造而設(shè)立的產(chǎn)物，婚姻具有完全的契約特征，即婚姻是由社會功能所決定，并且為實(shí)現(xiàn)該功能而遭到法律的調(diào)整，由當(dāng)事人之間意思表示一致即可成立婚姻關(guān)系[5]5.德國、意大利、瑞士、荷蘭等歐洲國家都相繼地在立法中成認(rèn)婚姻乃民事契約的屬性。盡管婚姻契約講表征著人類社會從身份到契約的進(jìn)步，但是婚姻契約并不同于一般的民事契約，具濃郁的倫理性色彩[6]27-29.3.當(dāng)代社會：婚姻為身份關(guān)系19世紀(jì)以后，極端的個(gè)人主義思潮褪去，婚姻越來越被視為男女之間具有高度身份屬性的結(jié)合，因此雙方主體在心靈和精神上的聯(lián)絡(luò)比契約法確實(shí)定更為重要，一般來講，感情在兩性關(guān)系中的作用是與精神素質(zhì)對性愛的影響成正比的。據(jù)此能夠講，婚姻契約講違犯了身份倫理的核心觀念，婚姻不應(yīng)當(dāng)僅僅基于夫妻之間協(xié)議，更多地還有精神情感性因素。當(dāng)代通講即以為，婚姻是法律所規(guī)定的、將男女雙方結(jié)合為法律上的統(tǒng)一體的伴侶關(guān)系。[7]26就事實(shí)性質(zhì)而論，婚姻是一種長期持久的關(guān)系[8]1233,穩(wěn)定關(guān)系反映到法律性質(zhì)上，即是當(dāng)事人之間基于情感因素構(gòu)成的身份關(guān)系，婚姻中雙方財(cái)產(chǎn)關(guān)系也是附隨于身份的。因而，婚姻本質(zhì)上應(yīng)是一種身份關(guān)系?！捕臣彝サ钠鹪?、發(fā)展、演變與基本屬性家庭法學(xué)和家庭政策在很大程度上反映了文化和社會的發(fā)展。[7]2家族是人類社會發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物，隨著人類社會不斷地發(fā)展進(jìn)步，文明程度愈發(fā)高級，家庭也相應(yīng)地處在不斷地發(fā)展變化之中[9]116.進(jìn)而言之，這樣的變化不僅僅反映在家庭構(gòu)造以及家庭性質(zhì)的變化之上，更多地還表現(xiàn)為家庭所承載的功能的變化。1.氏族社會：家庭委屈服從于氏族之下原始社會中，盡管婚姻與家庭有著一樣風(fēng)俗起源，確實(shí)，這些制度和習(xí)慣的作用，在實(shí)際上是一樣的,但不同的是，在前一種情況下有社會條例或法規(guī)；而后一種情況下則沒有這樣的條例或法規(guī)。[2]71能夠講，古代社會中的家庭是事實(shí)意義上的存在體，并不需要條例或法規(guī)預(yù)設(shè)和受權(quán)。事實(shí)上，在早期社會中，家庭和氏族似乎是一種對立的關(guān)系。[10]22-24氏族的紐帶和氣力越強(qiáng)大，就會削弱家庭的意識，反之，則會加強(qiáng)家庭意識。也就是講，在以家庭本位為主的原始社會中氏族一直壓制家庭，此時(shí)期家庭意識薄弱，并不存在所謂家庭[11].直到國家出現(xiàn)后，削弱氏族氣力，家庭的紐帶才得以加強(qiáng)。2.近代市民社會：家庭為個(gè)人之處所但當(dāng)國家的活力變得越來越強(qiáng)的時(shí)候，當(dāng)各個(gè)家庭的人為了追求一個(gè)公共的目的而越走越近的時(shí)候，當(dāng)加重的年輕人隨著工業(yè)的發(fā)展而在經(jīng)濟(jì)上越來越獨(dú)立于父母的時(shí)候，家庭便又失去了它的重要性。[3]768到17世紀(jì)，隨著啟蒙運(yùn)動(dòng)，近代各國紛紛確定了個(gè)人主義的中心地位，個(gè)人主義意味著否認(rèn)人本身于其他事物的內(nèi)在關(guān)系[12]4,傳統(tǒng)家父權(quán)為主導(dǎo)的家庭構(gòu)造徹底地瓦解。如此一來，在個(gè)人主義否認(rèn)個(gè)體與其別人的關(guān)系的同時(shí)，家庭社會功能的縮減正好強(qiáng)化了家庭作為個(gè)人處所的特征。近代市民社會由群體主義向個(gè)人主義的重大轉(zhuǎn)變，它不是把社會或共同體看成首要的東西，而是把社會理解為為到達(dá)某種目的而自愿結(jié)合到一起的獨(dú)立的個(gè)人的聚合體。[9]5此時(shí)期，個(gè)人不斷地取代氏族成為法律調(diào)整的主體，實(shí)現(xiàn)了個(gè)人的自由與平等，意義非凡。但是個(gè)人主義把家庭僅僅視為獨(dú)立別人的個(gè)體的處所，對個(gè)人生活于華而不實(shí)的共同體卻視而不見[13]616.3.當(dāng)代市民社會：家庭是社會基本單位近代民法是在市民社會中構(gòu)成的[14]2,民法應(yīng)當(dāng)回應(yīng)市民社會中家庭的當(dāng)代化。19世紀(jì)以后，民法中的個(gè)人主義理念在當(dāng)代市民社會中衍生出很多弊端。家庭在功能上也發(fā)生了重大的變化，從具有生產(chǎn)功能的家庭企業(yè)逐步轉(zhuǎn)變?yōu)橄M(fèi)主體，家庭形態(tài)呈現(xiàn)出多樣化，強(qiáng)調(diào)兩性平等的原則以及重視的子女權(quán)利。與此同時(shí)，家庭關(guān)系的強(qiáng)度和其密度也不斷加強(qiáng)，家庭在功能上就不僅僅僅是個(gè)人的處所，家庭本身也被視為具有高度身份屬性的私人領(lǐng)域，國家法律不能隨意干涉[15]120-125.事實(shí)上，在包括當(dāng)代市場經(jīng)濟(jì)在內(nèi)的社會里，家庭對一半以上的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)承當(dāng)著責(zé)任。[16]27當(dāng)代社會中家庭與個(gè)人一樣，都是市民社會的重要組成部分，不同的是，家庭還是個(gè)人聯(lián)合體。家庭大概是人類社會最古老、延續(xù)時(shí)間最長的團(tuán)體構(gòu)造。[17]463尤其是，在當(dāng)代社會中，家庭作為一個(gè)生活單位，具有同居共財(cái)?shù)奶攸c(diǎn)。這種共同生活、共同寓居、共同財(cái)產(chǎn)以及共同消費(fèi)的同居共財(cái)?shù)男袨?，使得家庭成為密不可分的集合體以及市民社會中最為基礎(chǔ)的組成部分。盡管家庭的概念隨著不同國家法律確定的親屬范圍的變化而不同，但一般而論，家庭是以婚姻血緣關(guān)系為紐帶的社會生活的組織形式[18]51.毫無疑問，家庭對于社會穩(wěn)定和發(fā)展而言必不可少，家庭作為社會基本單位重回市民社會之中具有重要的意義和價(jià)值[15]107-116.當(dāng)代市民社會中的法律也傾向于成認(rèn)家庭的地位。德國基本法中就明確家庭為父母子女構(gòu)成的共同體。因而，能夠講，家庭本質(zhì)上是由具有婚姻或血緣關(guān)系的個(gè)人組成的共同體〔團(tuán)體〕.〔三〕婚姻家庭的本質(zhì)屬性婚姻是產(chǎn)生家庭的前提，家庭是締結(jié)婚姻的結(jié)果[9]5.婚姻家庭的價(jià)值理念不同于人格法的人格價(jià)值以及財(cái)產(chǎn)法的契約自由，具體表現(xiàn)出為一種倫理精神?；橐黾彝ブ心芫唧w表現(xiàn)出出理性、平常、傳統(tǒng)、寬容的特色,是由于蘊(yùn)含著倫理內(nèi)涵和發(fā)展方向。[19]1.婚姻家庭法倫理精神的基礎(chǔ)婚姻家庭的倫理精神源于人類為維護(hù)本身和繁衍家庭和諧有序的內(nèi)在需求[20]