侵犯公民個(gè)人信息罪的認(rèn)定與量刑

侵犯公民個(gè)人信息罪的認(rèn)定與量刑“違反國(guó)家有關(guān)規(guī)定，向他人出售或者提供公民個(gè)人信息，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。違反國(guó)家有關(guān)規(guī)定，將在履行職責(zé)或者提供服務(wù)過(guò)程中獲得的公民個(gè)人信息，出售或者提供給他人的，依照前款的規(guī)定從重處罰。竊取或者以其他方法非法獲取公民個(gè)人信息的，依照第一款的規(guī)定處罰。單位犯前三款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照各該款的規(guī)定處罰?！毙叹诺囊?guī)定標(biāo)志著侵犯公民個(gè)人信息罪作為一項(xiàng)新的罪名出現(xiàn)在刑法領(lǐng)域，目前此類犯罪在現(xiàn)實(shí)生活中廣泛存在，那么此類犯罪該如何定罪，如何量刑，遇到此類犯罪該如何應(yīng)對(duì)？本文將—解答：一、犯罪的認(rèn)定。什么是“公民個(gè)人信息”？由于我國(guó)目前尚未制定出臺(tái)個(gè)人信息保護(hù)法，因而如何確定個(gè)人信息的概念和范圍，是一個(gè)重要問(wèn)題。公民個(gè)人信息，是指公民個(gè)人不愿為一般普通社會(huì)公眾所知，并對(duì)公民個(gè)人有保護(hù)價(jià)值的信息。如何認(rèn)定：“出售、提供、獲取”是否為非法？刑法修正案（九）將刑法修正案（七）所規(guī)定的“出售、非法提供公民個(gè)人信息”中的“非法”予以刪除。筆者認(rèn)為，此舉既是一種立法應(yīng)然的理性價(jià)值取向，同時(shí)也是一種立法應(yīng)然的規(guī)范取向。事實(shí)上，“出售、提供、獲取”行為本身即侵犯了公民的個(gè)人隱私權(quán)，這種行為無(wú)論從何種角度來(lái)說(shuō)，都是違背公民之主觀愿望而“非法”的。由此，筆者認(rèn)為，“出售、提供、獲取”之“非法”并非指出售、提供、獲取手段或者方法行為的性質(zhì)，而是指行為人的出售、提供、獲取行為在本質(zhì)上就是非法的。不能單純以獲取、出售、提供行為違背法律禁止性規(guī)定予以認(rèn)定，即行為人只要沒(méi)有出售、提供、獲取公民個(gè)人信息的法律依據(jù)或者資格，也沒(méi)有得到公民個(gè)人的許可，就可能構(gòu)成犯罪。對(duì)于“出售、提供、獲取”的方式，目前理論界和實(shí)務(wù)界關(guān)注不多，筆者認(rèn)為，無(wú)論以何種方式出售、提供、獲取公民個(gè)人信息，只要其超越了公民個(gè)人相應(yīng)授權(quán)和許可，即沒(méi)有出售、提供、獲取資格或者根據(jù)的人，以竊取或者其他方法出售、提供公共服務(wù)提供者在服務(wù)過(guò)程中收集或者發(fā)布公民個(gè)人信息的，即可認(rèn)定為“非法”。易言之，刑法既要制裁公共服務(wù)提供者將自己保有的公民個(gè)人信息非法出售、提供給他人的行為，又要處罰他人侵犯公共服務(wù)提供者對(duì)公民個(gè)人信息之保有狀態(tài)的行為。從這個(gè)層面上看，出售、提供、獲取等方式均為侵犯公民個(gè)人信息之行為。公民在接受公共服務(wù)時(shí)，相關(guān)單位也應(yīng)對(duì)其所保存的個(gè)人信息予以保密，如擅自獲取并出售、提供給他人或單位，只要造成相應(yīng)的嚴(yán)重后果，也應(yīng)追究其刑事責(zé)任，而能獲取公民個(gè)人信息之主體，無(wú)論其出于何種目的或主觀愿望，皆不能擅自通過(guò)任何手段、方式獲取公民個(gè)人信息。如何認(rèn)定“情節(jié)嚴(yán)重”？對(duì)于侵犯公民個(gè)人信息罪中“情節(jié)嚴(yán)重”的認(rèn)定，目前尚無(wú)司法解釋作出規(guī)定。筆者認(rèn)為可依次考慮三個(gè)因素：一是只要該信息被用于實(shí)施犯罪活動(dòng)，均可認(rèn)定為情節(jié)嚴(yán)重；二是看是否嚴(yán)重危及公民個(gè)人的正常生活，或者給公民個(gè)人帶來(lái)較大經(jīng)濟(jì)損失或?qū)е缕渌蠊?；三是在無(wú)法認(rèn)定前兩者的情況下，根據(jù)出售、提供或者獲取信息的數(shù)量、次數(shù)加以確定，其中，在出售的情況下還包括獲利金額，在提供、獲取的情況下還要考慮手段的惡劣程度或者支付的對(duì)價(jià)金額，等等。即情節(jié)是否嚴(yán)重，可以從出售、提供、獲取的公民個(gè)人信息的數(shù)量、次數(shù)、獲利金額、手段、持續(xù)時(shí)間、動(dòng)機(jī)目的、危害后果等多個(gè)方面進(jìn)行綜合判定。具體而言，具有以下情形之一的，可以判定為情節(jié)嚴(yán)重：利用出售、提供、獲取的公民個(gè)人信息進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)的。實(shí)踐中，有些行為人出售、提供、獲取公民個(gè)人信息是為了拓展公司業(yè)務(wù)或是個(gè)人人脈，有些行為人則是為了進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)，其主觀惡性差異較大。對(duì)于為了實(shí)施違法犯罪目的而獲取、使用公民個(gè)人信息的，應(yīng)當(dāng)屬于情節(jié)嚴(yán)重。出售、提供、獲取公民個(gè)人信息對(duì)公民合法權(quán)益造成嚴(yán)重?fù)p害的，其中包括造成公民嚴(yán)重精神損害或者重大經(jīng)濟(jì)損失。嚴(yán)重?cái)_亂公民正常的生活、工作和學(xué)習(xí)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為侵犯公民個(gè)人信息的行為造成了嚴(yán)重后果，應(yīng)確定為情節(jié)嚴(yán)重。當(dāng)然，并非只有犯罪后果實(shí)際發(fā)生才構(gòu)成情節(jié)嚴(yán)重，可以結(jié)合犯罪結(jié)果的發(fā)生與否，或是特定公民的人身權(quán)利、財(cái)產(chǎn)權(quán)利所面臨的風(fēng)險(xiǎn)大小來(lái)確定是否屬于情節(jié)嚴(yán)重。一般而言，產(chǎn)生實(shí)際損害的情節(jié)重于面臨極大風(fēng)險(xiǎn)的情節(jié)。出售、提供、獲取公民個(gè)人信息手段惡劣的。有的行為人為了達(dá)到出售或獲取公民個(gè)人信息的目的，往往會(huì)額外實(shí)施一些輔助行為；有些行為人則是組織化、規(guī)?；蛘哂脨毫邮侄潍@取公民個(gè)人信息。因而，就行為方式而言，行為人以暴力、脅迫、欺詐等方式，或糾集、雇用多人出售、提供、獲取公民個(gè)人信息的，可視為情節(jié)嚴(yán)重。利用所掌握的公民個(gè)人信息從中獲利數(shù)額較大的。即行為人出售公民個(gè)人信息違法所得數(shù)額較大的。數(shù)額較大的標(biāo)準(zhǔn)，可以根據(jù)經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展情況及相關(guān)犯罪立案標(biāo)準(zhǔn)綜合確定，筆者認(rèn)為，出售公民個(gè)人信息獲利數(shù)額達(dá)5000元以上的，可確定為情節(jié)嚴(yán)重。其他應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為出售、提供、獲取公民個(gè)人信息情節(jié)嚴(yán)重的行為。雖未達(dá)到以上標(biāo)準(zhǔn)，但綜合考量案件的全部情況，有兩個(gè)以上情節(jié)接近以上標(biāo)準(zhǔn)，或者有一個(gè)情節(jié)接近以上標(biāo)準(zhǔn)，同時(shí)具有其他從重情節(jié)的，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為非法獲取公民個(gè)人信息情節(jié)嚴(yán)重。二、如何量刑：刑法修正案九：十七、將刑法第二百五十三條之一修改為：“違反國(guó)家有關(guān)規(guī)定，向他人出售或者提供公民個(gè)人信息，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金?！斑`反國(guó)家有關(guān)規(guī)定，將在履行職責(zé)或者提供服務(wù)過(guò)程中獲得的公民個(gè)人信息，出售或者提供給他人的，依照前款的規(guī)定從重處罰?！案`取或者以其他方法非法獲取公民個(gè)人信息的，依照第一款的規(guī)定處罰?！皢挝环盖叭钭锏?，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照各該款的規(guī)定處罰。”具體的量刑標(biāo)準(zhǔn)目前多按照金額與信息數(shù)量計(jì)算，具體可以參考計(jì)算機(jī)犯罪的各項(xiàng)量刑指標(biāo)。侵犯公民個(gè)人信息罪，作為一項(xiàng)新型的罪名，從本人代理的大量此類案件來(lái)看，其目前在現(xiàn)實(shí)生活中廣泛存在，諸如微信定位、開(kāi)放記錄查詢、出賣他