2015同等學力法學綜合法理學復習資料

千里之行，始于足下。第2頁/共2頁精品文檔推薦2015同等學力法學綜合法理學復習資料法理學

導論

一、法理學以法律現(xiàn)象的普通性、普遍性咨詢題為研究對象。非常多法學家直截了當稱法理學為“法的普通理論”。

二、法理學的性質(zhì)及其在法學體系中的地位。

1、法理學是法學的基礎理論。

2、法理學是法學的辦法論。

3、法理學是法學的意識形態(tài)。

三、法理學的歷史。

（一）、奴隸社會的法理學思想

1、古希臘古羅馬的法理學思想

古希臘：適應法為主體的法律制度已有相當程度的進展；并且那個階段還提出了一系列的法理學咨詢題，如法與權(quán)力、理性的關(guān)系，法與人、神、自然的關(guān)系，法與利益、正義，人治和法治，守法的道德基礎和政治基礎。

古羅馬：浮現(xiàn)了職業(yè)法學家集團、法律學校核法學流派。古羅馬法學對于公法與私法的劃分思想，對于自然法、萬民法和市民法的劃分的思想等，對后世的法理學產(chǎn)生了深遠的妨礙。

2、中國春秋戰(zhàn)國階段的法理學思想

儒家：禮主刑輔，綜合而治

法家：“援法而治”、“以法治國”

道家：“無為而治”、“法令滋彰，盜賊多有”

墨家：“天意乃法的根源”，“兼恩愛、交相利”

（二）、封建社會的法理學思想

1、西歐中世紀的法理學思想

托馬斯.阿奎那經(jīng)過把希臘人和羅馬人的法律思想揉合在神學中，保存和進展了古希臘和古羅馬的法律思想。

到中世紀后期，浮現(xiàn)了法學教育和法學研究，當時的法學教育和法學研究以復興羅馬法為中心任務。

又一次浮現(xiàn)了職業(yè)法學家集團，浮現(xiàn)了法學流派，即注釋法學派。注釋法學派旨在恢復和復興羅馬法。

2、中國古代的律學與法理學思想

從漢代起，中國產(chǎn)生了“律學”，亦稱“刑名律學”、“注釋律學”（三）、資本主義社會的法理學

1、資本主義興起與法學的勃興

自13-14世紀開始，一批出身于新興中產(chǎn)階級的思想家把君主（而別是上帝）或人性（而別是神性）看做國家和法律的基礎。那個階段法學進展的最重要的標

志是人文主義法學派的產(chǎn)生。復興羅馬法。

2、近代資本主義法律世界觀的浮現(xiàn)

近代資本主義法學世界觀的核心是自由、平等、XXX和法治。其典型的表達形式是自然法學派的“社會契約論”和“天賦XXX論”。

自然法學派反對神性和神權(quán)，主張人性和XXX；反對專制和等級特權(quán)，主張自由和平等；反對人治，要求法治。

提出了契約自由、法律面前人人平等、罪刑法定主義等現(xiàn)代法律制度的基本原則。

3、現(xiàn)代資產(chǎn)階級法學思潮與流派

分析法學派的浮現(xiàn)標志著作為獨立學科的法學的浮現(xiàn)。

浮現(xiàn)了理論法學和應用法學的分化，即浮現(xiàn)了法理學和刑法學等法學部門的分化。

4、當代西辦法理學

浮現(xiàn)了研究法律與社會關(guān)系的社會法學派。

第二次世界大戰(zhàn)前后，自然法學派、社會法學派、分析法學派以新的政治和理論姿態(tài)浮現(xiàn)，成為西辦法理學的三大主流學派。

四、馬克思主義法理學

1、《德意志意識形態(tài)》、《XXX宣言》等著作的咨詢世，標志著馬克思主義法

理學的形成。

2、馬克思主義法理學的世界觀和辦法論

辯證唯物主義和歷史唯物主義是馬克思主義法理學的世界觀和辦法論。(1)、馬克思主義對于思維與存在，社會意識與社會存在的關(guān)系的理論關(guān)于認識法律現(xiàn)象的性質(zhì)具有認識論的全然意義。

(2)、馬克思主義對于生產(chǎn)力和生產(chǎn)關(guān)系，經(jīng)濟基礎和上層建造的理論為明白法律現(xiàn)象的歷史進展，剖析法律現(xiàn)象在社會結(jié)構(gòu)中的地位和功能奠定了理論框架。(3)、馬克思主義對于階級和階級斗爭的理論和階級分析的辦法為認識法律現(xiàn)象的本質(zhì)和進展規(guī)律提供了基本線索。

(4)、馬克思主義對于普遍聯(lián)系的辯證法為認識法律現(xiàn)象與社會現(xiàn)象的關(guān)系，以及認識法律現(xiàn)象直截了當?shù)年P(guān)系給出了整體思路。

3、馬克思主義法理學的具體研究辦法

(1)、價值分析的辦法

揭示法的應然狀態(tài)或價值屬性，即回答法應當是怎么樣的。

(2)、實證分析辦法

揭示法的實然狀態(tài)，如法在現(xiàn)實日子中是怎么運行的，法有哪些社會作用和功能，法有啥樣的體系和結(jié)構(gòu)。

第一章法的概念與本質(zhì)

一、法的基本特征

1、法是調(diào)整人的行為和社會關(guān)系的規(guī)范。

規(guī)范分為社會規(guī)范和技術(shù)規(guī)范。

社會規(guī)范：調(diào)整人與人的關(guān)系。

技術(shù)規(guī)范：調(diào)整人與自然界、人與勞動工具直截了當?shù)年P(guān)系。

2、法是由國家制定或認可的行為規(guī)范。

3、法是規(guī)范權(quán)力和義務的行為規(guī)范。

4、法是由國家強制力保證實施的行為規(guī)范。

二、馬克思主義對法的本質(zhì)的論述

馬克思主義法律觀的最要緊的特征是從“國家——階級關(guān)系——物質(zhì)日子條件”的關(guān)系鏈來明白法的本質(zhì)。

1、法是被奉為法律的國家意志。

2、法是統(tǒng)治階級意志的體現(xiàn)。

3、法所反映的統(tǒng)治階級意志是由一定的物質(zhì)日子條件所決定的。

三、法的定義

法是反映由一定物質(zhì)日子條件所決定的統(tǒng)治階級意志的、國家制定或認可并得到國家強制力保證的、經(jīng)過給予社會關(guān)系參加者權(quán)利與義務的方式實現(xiàn)的規(guī)范體系。

第二章法的要素

法的要素包括法律概念、法律規(guī)則和法律原則。

一、法律概念

1、定義：是指在法律上對各種事實舉行抽象，概括出它們的共同特征而形成的權(quán)威性范疇。

2、法律概念的分類

依法律概念的普遍性程度，分為普通性概念和具體概念。

依法律概念所涉及的社會關(guān)系種類，分為憲法概念、刑法概念、民法概念、訴訟法概念等。

依法律概念所涉及的法律事實要素的類不，分為涉人概念、涉事概念、涉物概念。涉人概念：如公民、法人、代理人、權(quán)力機關(guān)、行政機關(guān)等。

涉事概念：包括法律關(guān)系主體的各種權(quán)利、義務和法律責任，如所有權(quán)、人身自由、違約、有意、侵權(quán)、刑事責任等。

涉物概念：如標的、證券、別動產(chǎn)、著作等法律關(guān)系客體和程序、管轄、時效、居所地等。

二、法律規(guī)則

1、定義：法律規(guī)則是一種特別的、在邏輯上周全的規(guī)范。一具完整的法律規(guī)則在結(jié)構(gòu)上由三個要素組成，即假定、處理和制裁。

法律條文不過法律規(guī)則的表述形式，二者并別是一對一的關(guān)系。

2、法律規(guī)則的分類

(1)、按照指令性法律規(guī)則在法律調(diào)整中的別同作用，分為調(diào)整性規(guī)則和愛護性規(guī)則。調(diào)整性規(guī)則：直截了當體現(xiàn)法對社會關(guān)系調(diào)整職能的規(guī)則，包括授權(quán)性規(guī)則、義務性規(guī)則和禁止性規(guī)則。

愛護性規(guī)則：體現(xiàn)法對社會關(guān)系愛護職能的規(guī)則，規(guī)定違法行為所應承擔的法律責任和法律制裁措施。

(2)、根據(jù)調(diào)整性規(guī)則為主體提供行為模式的別同辦法，分為授權(quán)性規(guī)則、義務性規(guī)則和禁止性規(guī)則。

授權(quán)性規(guī)則：規(guī)定主體享有做出或別做出某種行為的權(quán)利。

義務性規(guī)則：也叫積極義務規(guī)則，規(guī)定主體應當或必須做出一定積極行為的規(guī)則。禁止性規(guī)則：規(guī)定主體別得做出一定行為的規(guī)則。

(3)、依照法律規(guī)則是否允許個不調(diào)整以及允許個不調(diào)整的程度，分為絕對確定性規(guī)則與相對確定性規(guī)則。

絕對確定性規(guī)則：明確、具體而又全面地規(guī)定了主體權(quán)利、義務或法律責任的內(nèi)容，別允許執(zhí)法和司法人員舉行自由裁量。

相對確定性規(guī)則：對主體權(quán)利、義務或法律責任做出概括規(guī)定的并且，又允許執(zhí)法人員在規(guī)則規(guī)定的范圍內(nèi)舉行自由裁量。

(4)、依照法律調(diào)整是否允許當事人舉行自主調(diào)整，即按照自個兒的意愿自行設定權(quán)利和義務，分為強行性規(guī)則和任意性規(guī)則。

強行性規(guī)則：為社會關(guān)系參加者規(guī)定了明確的行為模式，行為主體必須遵守規(guī)則的規(guī)定，別允許他們自行協(xié)議解決咨詢題，違反法定行為方案的協(xié)議是無效的。禁止性規(guī)則和義務性規(guī)則基本上強行性規(guī)則。

任意性規(guī)則：在規(guī)定主體權(quán)利義務的并且，也允許當事人在法律許可的范圍內(nèi)經(jīng)過協(xié)商自行設定彼此的權(quán)利與義務，惟獨在當事人沒有協(xié)議的事情下，才適用法律規(guī)則的規(guī)定。

(5)、按照規(guī)則所調(diào)整的關(guān)系是否發(fā)生于該規(guī)則產(chǎn)生前，分為確認性規(guī)則和構(gòu)成性規(guī)則。

確認性規(guī)則：也稱為調(diào)整性規(guī)則，是對在法律調(diào)整之前就差不多存在的各種行為方式和行為關(guān)系舉行評價，經(jīng)過授予法律權(quán)利和設定法律義務對該行為關(guān)系予以確認并加以調(diào)整的規(guī)則。如民事關(guān)系，婚姻家庭關(guān)系等。

構(gòu)成性規(guī)則：以該規(guī)則的規(guī)定作為產(chǎn)生某種行為方式的前提條件的法律規(guī)則。如稅收、訴訟程序等的規(guī)定。

(6)、按照法律規(guī)則中是否直截了當規(guī)定了某一行為規(guī)則的內(nèi)容，分為確定性規(guī)則、委任性規(guī)則和準用性規(guī)則。

確定性規(guī)則：直截了當而明確地規(guī)定某一行為規(guī)則的內(nèi)容，無須援用其他立法文件加以講明法律規(guī)則。

委任性規(guī)則：又稱托付性規(guī)則，是指沒有明確規(guī)定某一行為規(guī)則的具體內(nèi)容，不過委任某一國家機關(guān)加以規(guī)定的法律規(guī)則。

準用性規(guī)則：盡管沒有直截了當規(guī)定某一行為規(guī)則的內(nèi)容，但明確指出在那個咨詢題上能夠

適用其他法律條文或法律文件中某一規(guī)定的規(guī)則。

三、法律原則

1、定義：是指能夠作為規(guī)則的基礎或本源的綜合性、穩(wěn)定性原理和準則。

2、法律原則的分類

(1)、基本原則與具體原則

(2)、社會原則和特意法律原則

(3)公理性原則與政策性原則

3、法律原則的功能

對法的制定的作用

(1)、法律原則直截了當決定了法律制度的基本性質(zhì)、基本內(nèi)容和基本價值取

向。

(2)、法律原則是法律制度內(nèi)部協(xié)調(diào)統(tǒng)一的重要保障。

(3)、法律原則對法律改革具有導向作用。

對法律實施的作用

(1)、指導法律解釋和法律推理。

(2)、補充法律漏洞，強化法律的調(diào)控能力。

(3)、限制自由裁量權(quán)的合理范圍。

第三章法的產(chǎn)生、進展與歷史類型

一、法產(chǎn)生的基本標志

1、國家的產(chǎn)生。

2、訴訟與審判的浮現(xiàn)。

3、權(quán)利與義務的分離。

二、法產(chǎn)生的普通規(guī)律

1、法律制度是在私有制和階級逐漸形成的社會背景下孕育、萌芽，并與國家組織相伴進展和確立起來的。

2、法律制度形成過程是一具從個不調(diào)整進展為普通調(diào)整的過程。

3、法律制度的形成記憶了由適應演變?yōu)檫m應法再進展成為成文法的長期過程。

4、法律、道德和宗教等社會規(guī)范從混沌一體逐漸分化為各自相對獨立的

規(guī)范系統(tǒng)。

三、法的歷史類型

奴隸制法、封建制法、資本主義法和XXX法。

資本主義法律制度的基本特征：

1、私有財產(chǎn)神圣別可侵犯原則。

2、契約自由原則。

3、法律面前人人平等原則。

四、資本主義社會兩大法系

大陸法系：又稱羅馬法系、民法法系、法典法系或羅馬日耳曼法系。

英美法系：又稱一般法系、盎格魯撒克遜法系或判例法系。

兩大法系的區(qū)不：

1、法律淵源別同。大陸法系——成文法（即制定法），英美法系——制定

法和司法判例。