第七章 當(dāng)事人

第七章當(dāng)事人

123第三節(jié)訴訟代表人第二節(jié)共同訴訟人第一節(jié)當(dāng)事人概述4第四節(jié)第三人第一節(jié)當(dāng)事人概述

一、當(dāng)事人概念

案例：張三以被王五打傷為由，向法院起訴要求王五賠償，后在審判過程中法院查明實(shí)際上張三是被李四打傷。本案的當(dāng)事人是誰

民事訴訟中的當(dāng)事人，是指因民事權(quán)利義務(wù)發(fā)生爭議，以自己的名義進(jìn)行訴訟，要求人民法院行使民事裁判權(quán)的人（及相對人）。當(dāng)事人引起訴訟程序確定管轄法院形式上的當(dāng)事人

注意：

1.當(dāng)事人是程序意義上的概念，僅表明訴訟參加者在訴訟中的地位，與實(shí)體法的規(guī)定沒有必然聯(lián)系。

2.對當(dāng)事人的識別，應(yīng)以訴狀中明確表示的來確定，非以是否為爭議的實(shí)體法律關(guān)系的主體確定

當(dāng)事人：狹義原告和被告廣義原告、被告、第三人

當(dāng)事人的稱謂：第一審程序：原告和被告第二審程序：上訴人和被上訴人再審程序：再審申請人和再審被申請人執(zhí)行程序中：申請執(zhí)行人和被申請執(zhí)行人特別程序、督促程序、公式催告程序：申請人和被申請人選民資格案件中：起訴人二、民事權(quán)利義務(wù)發(fā)生爭議

非爭訟民事權(quán)利義務(wù)主體成為適格當(dāng)事人的情形：

1.公益訴訟中的原告《民事訴訟法》第55條：對污染環(huán)境、侵害眾多消費(fèi)者合法權(quán)益等損害社會公共利益的行為，法律規(guī)定的機(jī)關(guān)和有關(guān)組織可以向人民法院提起訴訟。

《民訴司法解釋》第284條的規(guī)定，公益訴訟案件的適格原告為：“環(huán)境保護(hù)法、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法等法律規(guī)定的機(jī)關(guān)和有關(guān)組織?！薄逗Ｑ蟓h(huán)境保護(hù)法》第90條2款對破壞海洋生態(tài)、海洋保護(hù)區(qū)，給國家造成重大損失的，由依照本法規(guī)定行使海洋環(huán)境監(jiān)督管理權(quán)的部門代表國家對責(zé)任者提出損害賠償要求?！断M(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》（2013年10月第二次修正）第47條：中國消費(fèi)者協(xié)會以及在省、自治區(qū)、直轄市設(shè)立的消費(fèi)者協(xié)會，對于侵害眾多消費(fèi)者權(quán)益的案件，可以依法提起公益訴訟?！董h(huán)境保護(hù)法》（2014年4月24日第十二屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第八次會議修訂）第58條：對污染環(huán)境、破壞生態(tài)，損害社會公共利益的行為，符合下列條件的社會組織可以向人民法院提起訴訟：（1）依法在設(shè)區(qū)的市級以上人民政府民政部門登記；（2）專門從事環(huán)境保護(hù)公益活動連續(xù)五年以上且無違法記錄。符合前款規(guī)定的社會組織向人民法院提起訴訟，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。

第一起公益案件：2013年3月7日,環(huán)保部下屬機(jī)構(gòu)中華環(huán)保聯(lián)合會依照新修訂的民訴法向?yàn)H坊市中級人民法院遞交了公益訴狀,要求第三豬場立即停止污染行為,并提出索賠700余萬元,以用于環(huán)境污染治理與修復(fù)。2.基于身份關(guān)系：（1）為保護(hù)死者權(quán)利而提起訴訟的死者的近親屬《民訴司法解釋》第69條：

對侵害死者遺體、遺骨以及姓名、肖像、名譽(yù)、榮譽(yù)、隱私等行為提起訴訟的，死者的近親屬為當(dāng)事人。（2）為保護(hù)胎兒繼承權(quán)而起訴的胎兒的母親。3.基于當(dāng)事人的意思或法律規(guī)定的管理關(guān)系（1）遺囑執(zhí)行人、遺產(chǎn)管理人；（2）失蹤人的財產(chǎn)代管人；（3）依法成立的著作權(quán)集體管理組織，根據(jù)著作權(quán)人的書面授權(quán)，可以以自己的名義起訴。

（《審理著作權(quán)問題的解釋》第6條）三、以自己的名義——民事訴訟權(quán)利能力又稱當(dāng)事人能力，是指可以作為民事訴訟當(dāng)事人的能力或資格。其解決能否充當(dāng)當(dāng)事人的法律資格的問題。

《民事訴訟法》第49條規(guī)定：公民、法人、其他組織可以成為民事訴訟的當(dāng)事人。

（一）法人始于依法成立，終于終止（如法人合并、分立、破產(chǎn)）由法定代表人進(jìn)行訴訟【注意】

法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照法人被注銷營業(yè)執(zhí)照【掌握】1.法人與分支機(jī)構(gòu)：（1）法人非依法設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)，或者雖依法設(shè)立，但沒有領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)——法人為當(dāng)事人。（《民訴司法解釋》第53條）（2）依法設(shè)立，并領(lǐng)有營業(yè)執(zhí)照的，分支機(jī)構(gòu)作為當(dāng)事人。

2.法人與行為人：

下列情形出現(xiàn)以行為人為當(dāng)事人（1）法人或者其他組織應(yīng)登記而未登記，行為人即以該法人或者其他組織名義進(jìn)行民事活動的；（2）行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義進(jìn)行民事活動的，但相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的除外；（表見代理）（3）法人或者其他組織依法終止后，行為人仍以其名義進(jìn)行民事活動的。

3.法人或者其他組織的工作人員因職務(wù)行為或者授權(quán)行為發(fā)生的訴訟，法人為當(dāng)事人

4.企業(yè)法人分立、合并的，以分立、合并后的企業(yè)法人為當(dāng)事人（法定的當(dāng)事人變更）

5.清算組不能成為當(dāng)事人《民訴司法解釋》第64條：企業(yè)法人解散的，依法清算并注銷前，以該企業(yè)法人為當(dāng)事人；未依法清算即被注銷的，以該企業(yè)法人的股東、發(fā)起人或者出資人為當(dāng)事人。

公司成立清算組的，由清算組負(fù)責(zé)人代表公司參加訴訟；

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16（二）其他組織（《民訴司法解釋》第52條）其他組織是指合法成立、有一定的組織機(jī)構(gòu)和財產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織，包括：

（1）依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的個人獨(dú)資企業(yè)；

（2）依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的合伙企業(yè)；

（3）依法登記領(lǐng)取我國營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)；

（4）依法成立的社會團(tuán)體的分支機(jī)構(gòu)、代表機(jī)構(gòu)；

（5）依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的法人的分支機(jī)構(gòu)；

（6）依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的商業(yè)銀行、政策性銀行和非銀行金融機(jī)構(gòu)的分支機(jī)構(gòu)；

（7）經(jīng)依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)、街道企業(yè)；

（8）其他符合本條規(guī)定條件的組織。（三）公民（自然人）：本國的、外國的、無國籍的民事訴訟權(quán)利能力始于出生，終于死亡；

【注意】

1.未成年人和精神病患者的問題《民訴司法解釋》第67條：無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，無民事行為能力人、限制民事行為能力人和其監(jiān)護(hù)人為共同被告。

2.個體工商戶的問題在訴訟中，個體工商戶以營業(yè)執(zhí)照上登記的經(jīng)營者為當(dāng)事人。有字號的，以營業(yè)執(zhí)照上登記的字號為當(dāng)事人，但應(yīng)同時注明該字號經(jīng)營者的基本信息。（《民訴司法解釋》第59條1款）3.法律規(guī)定的死者的肖像權(quán)、姓名權(quán)、名譽(yù)權(quán)等受到侵害，胎兒的繼承權(quán)要否保護(hù)？如何保護(hù)？

法律明確規(guī)定了非實(shí)體權(quán)利義務(wù)主體成為當(dāng)事人的情形——適格的當(dāng)事人四、民事訴訟行為能力——能否親自參加訴訟民事訴訟行為能力是當(dāng)事人親自進(jìn)行訴訟活動，以自己的行為行使訴訟權(quán)利和承擔(dān)訴訟義務(wù)的能力。無民事行為能力或者限制民事行為能力人是無民事訴訟行為能力的人。其只能由其法定訴訟代理人代為訴訟。

【注意】訴訟代理制度：是為了彌補(bǔ)和擴(kuò)大當(dāng)事人訴訟行為能力而設(shè)立的制度彌補(bǔ)當(dāng)事人訴訟行為能力：法定訴訟代理：監(jiān)護(hù)人為法定代理人，與當(dāng)事人享有同樣的訴訟權(quán)利，承當(dāng)同樣的訴訟義務(wù)擴(kuò)大當(dāng)事人訴訟行為能力：委托訴訟代理（1-2人）五、當(dāng)事人適格——是否進(jìn)入實(shí)質(zhì)審理的問題當(dāng)事人適格，又稱正當(dāng)當(dāng)事人，合格的當(dāng)事人，是指當(dāng)事人就特定的訴訟，有資格以自己的名義成為原告或者被告，因而受本案判決拘束的當(dāng)事人。

當(dāng)事人適格的判定標(biāo)準(zhǔn)：是否是所爭議的民事法律關(guān)系（本案的訴訟標(biāo)的）的主體為標(biāo)準(zhǔn)

【注意】

爭議：根據(jù)當(dāng)事人起訴時訴的聲明判斷，而不是根據(jù)是否勝訴來判斷

正當(dāng)當(dāng)事人根據(jù)其是否為爭議的實(shí)體權(quán)利義務(wù)主體，分為：

實(shí)質(zhì)的正當(dāng)當(dāng)事人和形式的正當(dāng)當(dāng)事人

實(shí)質(zhì)的正當(dāng)當(dāng)事人：爭議的實(shí)體權(quán)利義務(wù)主體?！咀⒁狻靠赡苁钦嬲膶?shí)體權(quán)利義務(wù)人；也可能是非真正的實(shí)體權(quán)利義務(wù)人

具體來說：給付之訴，對爭議的法律關(guān)系有管理權(quán)與處分權(quán)作為當(dāng)事人適格的基礎(chǔ)。原告只要主張自己有給付請求權(quán)，就是適格的原告。被告只要是原告主張的有給付義務(wù)的人，即為適格的被告。

原告所聲明的爭議的實(shí)體法律關(guān)系或者民事權(quán)利的主體就是正當(dāng)?shù)漠?dāng)事人。原告聲明的爭議的實(shí)體法律關(guān)系或者民事權(quán)利并不一定真正存在。確認(rèn)之訴，只要有確認(rèn)的必要，就可以提起。如兒子要求確認(rèn)父親的婚姻無效。變更之訴，只有在依照法律的特別規(guī)定提起時方為當(dāng)事人合格，如第三人撤銷之訴、離婚訴訟、解除合同的訴訟以及我國《合同法》第74條規(guī)定債權(quán)人可以向法院請求法院撤銷債務(wù)人詐害債權(quán)的行為。

形式的正當(dāng)當(dāng)事人：非爭訟實(shí)體權(quán)利義務(wù)主體作為當(dāng)事人。

理論：訴訟擔(dān)當(dāng)，又稱訴訟信托，是指非爭訟實(shí)體權(quán)利主體以訴訟當(dāng)事人的身份，為保護(hù)爭訟實(shí)體權(quán)利關(guān)系主體的合法權(quán)益而進(jìn)行的訴訟，不過實(shí)體權(quán)利義務(wù)仍歸屬于爭訟的實(shí)體權(quán)利義務(wù)主體。

遇到案件對當(dāng)事人的判斷順序：1.先判斷當(dāng)事人是否具備民事訴訟權(quán)利能力（當(dāng)事人能力），不具備當(dāng)事人的資格，則駁回起訴。2.然后判斷是否為適格的當(dāng)事人，當(dāng)事人不適格駁回起訴。3.判斷適格的當(dāng)事人是否真正存在原告所主張的實(shí)體法律關(guān)系，原告是否真正享有權(quán)利，被告是否真正承擔(dān)義務(wù)。然后據(jù)此作出實(shí)體判決?？梢姰?dāng)事人包含三層含義（1）形式上的當(dāng)事人（適格、不適格）（2）適格的當(dāng)事人（實(shí)質(zhì)上、形式上）（3）真正的實(shí)體權(quán)利義務(wù)人、訴訟擔(dān)當(dāng)人例題1某大學(xué)4名師生聯(lián)名起訴甲公司污染某條大河，請求判決甲公司出資治理該河流的污染。起訴者除列了4名師生外，還列了該河流的某著名島嶼作為原告，法院沒有受理。對此下列哪些說法符合法律規(guī)定？（2006/3/88）A.只有自然人和法人能夠成為民事訴訟當(dāng)事人B.本案當(dāng)事人不適格C.本案屬于侵權(quán)訴訟，被污染河段流經(jīng)地區(qū)的法院均有管轄權(quán)D.本案起訴屬于公益訴訟，現(xiàn)行民事訴訟法沒有規(guī)定例題2：關(guān)于當(dāng)事人能力與當(dāng)事人適格的概念，下列哪些表述是正確的？（）（2012/3/81）A．當(dāng)事人能力又稱當(dāng)事人訴訟權(quán)利能力，當(dāng)事人適格又稱正當(dāng)當(dāng)事人B．有當(dāng)事人能力的人一定是適格當(dāng)事人C．適格當(dāng)事人一定具有當(dāng)事人能力D．當(dāng)事人能力與當(dāng)事人適格均由法律明確加以規(guī)定例題3：關(guān)于當(dāng)事人適格的表述，下列哪一選項(xiàng)是錯誤的？

A．當(dāng)事人訴訟權(quán)利能力是作為抽象的訴訟當(dāng)事人的資格，它與具體的訴訟沒有直接的聯(lián)系；當(dāng)事人適格是作為具體的訴訟當(dāng)事人資格，是針對具體的訴訟而言的

B．一般來講，應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人是否是所爭議的民事法律關(guān)系的主體，作為判斷當(dāng)事人適格標(biāo)準(zhǔn)，但在某些例外情況下，非民事法律關(guān)系或民事權(quán)利主體，也可以作為適格當(dāng)事人

C．遺產(chǎn)管理人、遺囑執(zhí)行人是適格的當(dāng)事人，原因在于根據(jù)權(quán)利主體意思或法律規(guī)定對他人的民事法律關(guān)系享有管理權(quán)

D．檢察院就生效民事判決提起抗訴，抗訴的檢察院是適格的當(dāng)事人六、當(dāng)事人恒定與當(dāng)事人的變更（《民訴司法解釋》第249條、250條）（一）當(dāng)事人恒定爭議的民事實(shí)體權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)移的，不影響當(dāng)事人的訴訟主體資格和訴訟地位?！睹裨V司法解釋》第249條：在訴訟中，爭議的民事權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)移的，不影響當(dāng)事人的訴訟主體資格和訴訟地位。人民法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定對受讓人具有拘束力。受讓人申請以無獨(dú)立請求權(quán)的第三人身份參加訴訟的，人民法院可予準(zhǔn)許。受讓人申請?zhí)娲?dāng)事人承擔(dān)訴訟的，人民法院可以根據(jù)案件的具體情況決定是否準(zhǔn)許；不予準(zhǔn)許的，可以追加其為無獨(dú)立請求權(quán)的第三人。（二）當(dāng)事人的變更當(dāng)事人的變更，是指在訴訟過程中，根據(jù)法律的規(guī)定或基于當(dāng)事人的意思，原訴訟的當(dāng)事人變更或變動為新的當(dāng)事人的一種訴訟現(xiàn)象。

1.任意的當(dāng)事人的變更即基于當(dāng)事人的意愿進(jìn)行的當(dāng)事人變更

包括：不具備當(dāng)事人資格、當(dāng)事人不適格、或?yàn)榉钦鎸?shí)體權(quán)利義務(wù)人。

2.法定的當(dāng)事人變更法定的當(dāng)事人變更，也稱訴訟權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)，是指在訴訟中出現(xiàn)了某種情況，根據(jù)法律規(guī)定所發(fā)生的當(dāng)事人變更。主要包括：

1.當(dāng)事人（自然人）死亡后所發(fā)生的當(dāng)事人的變更。

【注意】僅限于財產(chǎn)關(guān)系的案件

2.因法人或其他組織合并或分立所發(fā)生的當(dāng)事人的變更

3.法人解散、依法被撤銷或宣告破產(chǎn)所發(fā)生的當(dāng)事人的變更

【注意】發(fā)生法定的當(dāng)事人變更后，原訴訟程序繼續(xù)進(jìn)行七、當(dāng)事人的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)（P110）

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34第二節(jié)共同訴訟人一、共同訴訟的概念與特征（一）共同訴訟的概念共同訴訟是指當(dāng)事人一方或雙方為兩人或兩人以上，訴訟標(biāo)的是共同的或同一種類，在訴訟過程中合并審理的一種訴訟形式。（二）共同訴訟的特征

1.當(dāng)事人一方或雙方為兩人或兩人以上

2.共同訴訟人在同一訴訟程序中進(jìn)行訴訟

二、必要的共同訴訟（一）必要的共同訴訟的概念必要的共同訴訟，是指當(dāng)事人一方或者雙方為二人以上，其訴訟標(biāo)的為共同的，人民法院必須合并審理并作出同一判決的訴訟形式。

訴訟標(biāo)的的同一（共同的），基于共同的權(quán)利或義務(wù)基于同一事實(shí)或法律上的原因，共同訴訟人之間才產(chǎn)生了共同的權(quán)利或義務(wù)？

共同侵權(quán)、共同危險行為——侵權(quán)責(zé)任法規(guī)定為承擔(dān)連帶責(zé)任，意味著賦予原告選擇權(quán)，非必須合并審理的情形

基于同一事實(shí)或法律上的原因，共同訴訟人之間才產(chǎn)生了共同的權(quán)利或義務(wù)？

共同侵權(quán)：《侵權(quán)責(zé)任法》第8條

二人以上共同實(shí)施侵權(quán)行為，造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。共同危險行為：《侵權(quán)責(zé)任法》第10條

二人以上實(shí)施危及他人人身、財產(chǎn)安全的行為，其中一人或者數(shù)人的行為造成他人損害，能夠確定具體侵權(quán)人的，由侵權(quán)人承擔(dān)責(zé)任；不能確定具體侵權(quán)人的，行為人承擔(dān)連帶責(zé)任。

【注意】實(shí)體法中規(guī)定的“承擔(dān)連帶責(zé)任”，在訴訟法中如何確定當(dāng)事人的訴訟地位？在侵權(quán)行為中，法律規(guī)定承擔(dān)連帶責(zé)任的，被侵權(quán)人有權(quán)請求部分或者全部連帶責(zé)任人承擔(dān)責(zé)任（《侵權(quán)責(zé)任法》第13條）——被告的確定由原告選擇，法院不能依職權(quán)追加，非必須合并審理如果原告起訴全部侵權(quán)人或行為人，則依據(jù)必要共同訴訟審理

固有的必要共同訴訟是指訴訟標(biāo)的對于全體共同訴訟人必須合一確定，只有當(dāng)所有共同訴訟人共同提起訴訟或者共同被起訴方為當(dāng)事人適格的共同訴訟。

類似必要共同訴訟，是指數(shù)人可以一同起訴和應(yīng)訴，也可以單獨(dú)起訴和應(yīng)訴的共同訴訟。對于類似的必要共同訴訟，那些本該成為共同訴訟人的人未參加訴訟并不影響法院對該案的審理，法院不得依職權(quán)追加，但判決的效力及于未參加訴訟的利害關(guān)系人。（合一判決）

大陸法系固有的必要共同訴訟的范圍非常狹窄：一是在消極確認(rèn)之訴或者形成之訴中，由數(shù)人或?qū)?shù)人全體行使權(quán)利的訴訟標(biāo)的，例如第三人請求判決他人婚姻無效或者撤銷他人婚姻關(guān)系的案件。二是由數(shù)人行使作為訴訟標(biāo)的法律關(guān)系的有關(guān)權(quán)利，如財產(chǎn)共有人分割共有物，以及涉及共同共有財產(chǎn)的訴訟。但在某些情況下，對共同所有人中的一部分人提起訴訟是合法的，因?yàn)樵诠餐腥酥信c原告不發(fā)生爭執(zhí)的人就沒有必要成為被告。（二）必要共同訴訟的特征

1.訴訟標(biāo)的具有同一性

2.必要共同訴訟是一種不可分之訴

訴訟標(biāo)的的同一不可分之訴必須合并審理，合一判決當(dāng)事人必須一起參加訴訟（追加）（三）必要共同訴訟人之間的關(guān)系（《民訴法》第53條）牽連性：其中一人的訴訟行為經(jīng)其他共同訴訟人承認(rèn)，對其他共同訴訟人發(fā)生效力。（承認(rèn)一致原則）

例外：上訴

大陸法系：有利說

（四）必要共同訴訟人的追加：除原告明確放棄實(shí)體權(quán)利外，人民法院應(yīng)當(dāng)通知其參加（強(qiáng)制追加）。追加的方式：1.依職權(quán)追加

2.依申請追加

一審程序中，遺漏的必要共同被告應(yīng)當(dāng)被追加，遺漏的必要共同原告，是否被追加取決于其是否明確表示放棄實(shí)體權(quán)利；即除非原告明確放棄其實(shí)體權(quán)利，否則，不論是否愿意參加訴訟，均應(yīng)追加；而被告則必須追加。（五）法律規(guī)定的必要共同訴訟的情形1.掛靠關(guān)系（《民訴司法解釋》第54條）2.個體工商戶業(yè)主與實(shí)際經(jīng)營者不一致（《民訴司法解釋》第59條2款）3.個人合伙問題（《民訴司法解釋》第60條）【注意】全體合伙人可以推選代表人；被推選的代表人，應(yīng)由全體合伙人出具推選書。4.企業(yè)法人分立問題（《民訴司法解釋》第63條）5.借用關(guān)系（《民訴司法解釋》第65條）

6.一般保證關(guān)系保證關(guān)系中當(dāng)事人的確定（《民訴司法解釋》第66條，《擔(dān)保法解釋》第124—126條）一般保證

：債權(quán)人債務(wù)人債權(quán)人債務(wù)人和保證人（先訴抗辯權(quán)）債權(quán)人保證人，追加債務(wù)人連帶保證：債權(quán)人具有選擇權(quán)企業(yè)法人分支機(jī)構(gòu)提供保證：人民法院在審理保證糾紛案件中，可以將該企業(yè)法人作為共同被告參加訴訟。但商業(yè)銀行、保險公司的分支機(jī)構(gòu)提供保證的除外。7.無或限制民事行為能力人侵權(quán)案件（《民訴司法解釋》第67條）無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，無民事行為能力人、限制民事行為能力人和其監(jiān)護(hù)人為共同被告。8.繼承關(guān)系（《民訴司法解釋》第70條）【注意】繼承案件中有可能出現(xiàn)有獨(dú)立請求權(quán)的第三人

9.共有財產(chǎn)關(guān)系（《民訴司法解釋》第72條）10.第三人侵權(quán)的安全保障關(guān)系（《人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第6條）（1）賠償權(quán)利人只起訴第三人：第三人（侵權(quán)人）為被告（侵權(quán)關(guān)系）（2）賠償權(quán)利人起訴第三人和安全保障義務(wù)人的：第三人和安全保障義務(wù)人（補(bǔ)充賠償責(zé)任）是共同被告（類似必要共同訴訟，合并審理）。（3）賠償權(quán)利人只起訴安全保障義務(wù)人的：人民法院應(yīng)當(dāng)追加第三人作為共同被告，但第三人不能確定的除外。（必要共同訴訟）賠償權(quán)利人起訴安全保障義務(wù)人的，應(yīng)當(dāng)將第三人作為共同被告，但第三人不能確定的除外?！纠}·單選題】甲在麗都酒店就餐，顧客乙因地板濕滑不慎滑倒，將熱湯灑到甲身上，甲被燙傷。甲擬向法院提起訴訟。關(guān)于本案當(dāng)事人的確定，下列哪一說法是正確的？（）（2010-3-46）

A.甲起訴麗都酒店，乙是第三人B.甲起訴乙，麗都酒店是第三人C.甲起訴，只能以乙或麗都酒店為單一被告D.甲起訴麗都酒店，乙是共同被告三、普通的共同訴訟（一）普通共同訴訟的概念普通的共同訴訟，是指當(dāng)事人一方或者雙方為二人以上，其訴訟標(biāo)的為同一種類，當(dāng)事人同意合并訴訟，人民法院認(rèn)為可以合并審理的訴訟。（二）普通共同訴訟的特征

1.普通共同訴訟的訴訟標(biāo)的屬于同一種類

2.普通共同訴訟是一種可分之訴，各共同訴訟人的訴訟行為具有獨(dú)立性（三）普通共同訴訟人之間的關(guān)系：獨(dú)立性

1．共同訴訟人各自的訴訟行為獨(dú)立

2．特殊情形的獨(dú)立

3．審查分別進(jìn)行，裁判結(jié)果獨(dú)立（四）普通共同訴訟與必要共同訴訟之間的區(qū)別

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49比較內(nèi)容

必要共同訴訟普通共同訴訟標(biāo)的性質(zhì)同一標(biāo)的同一種類標(biāo)的訴的特征不可分之訴可分之訴標(biāo)的數(shù)量一個若干個法院審理強(qiáng)制合并（必須一同起訴或應(yīng)訴）任意合并（可以共同起訴或應(yīng)訴，也可以分別起訴或應(yīng)訴；法院可以合并審理，也可分開審理）參訴要求除原告明確放棄實(shí)體權(quán)利外，當(dāng)事人必須參加訴訟——強(qiáng)制追加取決于當(dāng)事人自愿，即愿意合并審理則參加當(dāng)事人之間的關(guān)系牽連性（一人的訴訟行為經(jīng)全體承認(rèn)后，對全體訴訟人發(fā)生法律效力）獨(dú)立性（訴訟行為、特殊情形）法院裁判合一判決，結(jié)果同一分別判決，裁判結(jié)果獨(dú)立例題1

甲乙丙三人合伙開辦電腦修理店，店名為“一通電腦行”，依法登記。甲負(fù)責(zé)對外執(zhí)行合伙事務(wù)。顧客丁進(jìn)店送修電腦時，被該店修理人員戊的工具碰傷。丁擬向法院起訴。關(guān)于本案被告的確定，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（2010/3/40）

A．“一通電腦行”為被告

B．甲為被告

C．甲乙丙三人為共同被告，并注明“一通電腦行”字號

D．甲乙丙戊四人為共同被告Page

50例題2

張某將鄰居李某和李某的父親打傷，李某以張某為被告向法院提起訴訟。在法院受理該案時，李某的父親也向法院起訴，對張某提出索賠請求。法院受理了李某父親的起訴，在征得當(dāng)事人同意的情況下決定將上述兩案并案審理。在本案中，李某的父親居于什么訴訟地位？（2008/3/42）

A.必要共同訴訟的共同原告

B.有獨(dú)立請求權(quán)的第三人

C.普通共同訴訟的共同原告

D.無獨(dú)立請求權(quán)的第三人Page

51

例題3．根據(jù)民事訴訟法及其司法解釋，下列哪些情形不必然引起必要共同訴訟？

A.個體工商戶崔某因妻子生病急需用錢將飯店轉(zhuǎn)讓給趙某經(jīng)營，但雙方并未到工商局辦理營業(yè)執(zhí)照的更名手續(xù)。趙某經(jīng)營過程中，致使多名顧客食物中毒，顧客向法院起訴要求賠償損失

B.歌星王某認(rèn)為晚報上刊登的一篇其記者李某撰寫的報道詆毀了其名譽(yù)權(quán)，以晚報和李某為被告訴至法院，要求消除影響

C.甲公司擅自使用乙公司和丙公司共同注冊的商標(biāo)，乙公司訴至法院要求甲公司賠償損失

D.甲、乙、丙合伙開了一家佳美裝修公司，在尚未登記注冊便承攬了丙的室內(nèi)裝修業(yè)務(wù)，后丙因裝修問題與佳美裝修公司發(fā)生爭議，訴至法院要求賠償損失的

具體案件中當(dāng)事人（被告）的確定（一）勞務(wù)關(guān)系中當(dāng)事人的確定（《民訴司法解釋》第56-58條，《侵權(quán)責(zé)任法》第34、35條）1.法人或者其他組織的工作人員因職務(wù)行為造成他人損害的，該法人或其他組織為當(dāng)事人。

2.因執(zhí)行工作任務(wù)或提供勞務(wù)造成他人損害而發(fā)生的訴訟，用人單位或接受勞務(wù)一方為當(dāng)事人?！拘〗Y(jié)】前提：執(zhí)行工作或從事雇傭活動致人傷害原告：賠償權(quán)利人被告：用人單位或雇主3.執(zhí)行工作或勞務(wù)時受第三人侵害的《人身損害賠償解釋》第11條雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。雇傭關(guān)系以外的第三人造成雇員人身損害的，賠償權(quán)利人可以請求第三人承擔(dān)賠償責(zé)任，也可以請求雇主承擔(dān)賠償責(zé)任。雇主承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向第三人追償。雇傭關(guān)系：雇員雇主侵權(quán)關(guān)系：賠償權(quán)利人侵權(quán)人

4.在勞務(wù)派遣期間，被派遣的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，以接受勞務(wù)派遣的用工單位為當(dāng)事人。當(dāng)事人主張勞務(wù)派遣單位承擔(dān)責(zé)任的，該勞務(wù)派遣單位為共同被告。（二）企業(yè)法人解散的當(dāng)事人的確定（《民訴司法解釋》第64條）企業(yè)法人解散的，依法清算并注銷前，以該企業(yè)法人為當(dāng)事人；未依法清算即被注銷的，以該企業(yè)法人的股東、發(fā)起人或者出資人為當(dāng)事人。（三）村民委員會或者村民小組與他人發(fā)生民事糾紛的案件（《民訴司法解釋》第68條）村民委員會或者有獨(dú)立財產(chǎn)的村民小組為當(dāng)事人?！睿ㄋ模┮蛐侣剤蟮阑蚱渌髌钒l(fā)生的名譽(yù)權(quán)侵權(quán)中當(dāng)事人的確定【標(biāo)準(zhǔn)】是否為職務(wù)行為非職務(wù)行為，原告有權(quán)選擇訴誰。（五）教育、管理、保護(hù)關(guān)系案件中當(dāng)事人的確定（《侵權(quán)責(zé)任法》第38-40條，《人身損害賠償規(guī)定》第7條）1.未成年人遭受人身損害，或者未成年人致他人人身損害的訴訟：對未成年人依法負(fù)有教育、管理、保護(hù)義務(wù)的學(xué)校、幼兒園或者其他教育機(jī)構(gòu)是當(dāng)事人?！咀⒁狻繜o民事行為能力人：過錯推定責(zé)任

限制民事行為人：過錯責(zé)任2.第三人侵權(quán)致未成年人遭受人身損害的訴訟侵權(quán)關(guān)系：賠償權(quán)利人第三人（侵權(quán)人）侵權(quán)關(guān)系+教育管理關(guān)系：賠償權(quán)利人

第三人和學(xué)校、幼兒園等教育機(jī)構(gòu)是共同被告（過錯補(bǔ)充賠償責(zé)任）教育管理關(guān)系：賠償權(quán)利人學(xué)校、幼兒園等教育機(jī)構(gòu)【例題·單選題】王甲兩歲，在幼兒園入托。一天，為幼兒園送貨的劉某因王甲將其衣服弄濕，便打了王甲一記耳光，造成王甲左耳失聰。王甲的父親擬代兒子向法院起訴。本案被告如何確定？（六）動物致害案件中當(dāng)事人的確定（《侵權(quán)責(zé)任法》第78、83條）第83條因第三人的過錯致使動物造成他人損害的，被侵權(quán)人可以向動物飼養(yǎng)人或者管理人請求賠償，也可以向第三人請求賠償。動物飼養(yǎng)人或者管理人賠償后，有權(quán)向第三人追償。第三節(jié)訴訟代表人一、訴訟代表人概述（一）訴訟代表人的概念與特征訴訟代表人，是指當(dāng)事人一方或雙方人數(shù)眾多，由當(dāng)事人中數(shù)人作為代表，代表全體當(dāng)事人進(jìn)行訴訟活動的當(dāng)事人。我國代表人訴訟制度的特征：

1.訴訟主體人數(shù)眾多

2.訴訟主體的代表性

3.承擔(dān)法律后果的伸展性（二）確立代表人訴訟制度的意義（130）二、代表人訴訟的類型以及代表人的選定以起訴時人數(shù)是否確定為標(biāo)準(zhǔn)以與訴訟標(biāo)的的關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)

種類代表人的確定方式（2-5人）未推選代表的當(dāng)事人的行為起訴時人數(shù)確定的代表人訴訟（《民訴司法解釋》第76條）全體當(dāng)事人推選共同的代表人或由部分當(dāng)事人推選自己的代表人必要共同訴訟中自己參加訴訟普通共同訴訟中可以另行起訴起訴時人數(shù)不確定代表人訴訟（《民訴司法解釋》第77條、80條）管轄→發(fā)布公告→權(quán)利人登記（證據(jù)）→推選或商定代表人→審理和裁判→判決公告→擴(kuò)張當(dāng)事人推選代表——推不出未登記的權(quán)利人在訴訟時效期間內(nèi)另行起訴注意：此時人民法院認(rèn)定其訴訟請求成立的，可以不實(shí)質(zhì)審理，直接裁定適用人民法院已作出的判決和裁定（裁判效力的擴(kuò)張性）法院提出人選與當(dāng)事人協(xié)商——協(xié)商不成法院在起訴的當(dāng)事人中指定三、訴訟代表人的產(chǎn)生及權(quán)限對于一般性訴訟權(quán)利，如委托代理人、提供證據(jù)、參與庭審等訴訟代表人可以自行行使，并且對被代表的當(dāng)事人有效（當(dāng)然有效的權(quán)限）對于特殊性訴訟權(quán)利，如變更、放棄訴訟請求或者承認(rèn)對方當(dāng)事人的訴訟請求，進(jìn)行和解，必須經(jīng)被代表的當(dāng)事人同意。該行為所產(chǎn)生的后果才對當(dāng)事人有效（承認(rèn)有效的權(quán)限）訴訟代表人的權(quán)限，類似于未被授予實(shí)體處分權(quán)的訴訟代理人。區(qū)別項(xiàng)目共同訴訟代表人訴訟當(dāng)事人一方或雙方人數(shù)不同2人以上（包括2人）10人以上（包括10人）進(jìn)行訴訟活動的主體不同全體當(dāng)事人共同進(jìn)行訴訟訴訟代表人代表全體進(jìn)行訴訟訴訟行為的效力不同必要共同訴訟：其中一人的訴訟行為經(jīng)其他共同訴訟人承認(rèn)，對其他共同訴訟人發(fā)生效力普通共同訴訟：其中一人的訴訟行為只對本人發(fā)生效力除對本人發(fā)生效力外，還對被代表的當(dāng)事人發(fā)生效力人民法院裁判的效力不同只對參加訴訟的當(dāng)事人有約束力不僅對所有向法院登記的權(quán)利人有效，而且對雖然沒有向法院登記，但在訴訟時效期間內(nèi)向人民法院起訴的其他權(quán)利人也有效例題1A廠生產(chǎn)的一批醬油由于香精投放過多，對人體有損害。報紙披露此消息后，購買過該批醬油的消費(fèi)者紛紛起訴A廠，要求賠償損失。甲和乙被推選為訴訟代表人參加訴訟。下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A.甲和乙因故不能參加訴訟，法院可以指定另一名當(dāng)事人為訴訟代表人代表當(dāng)事人進(jìn)行訴訟

B.甲因病不能參加訴訟，可以委托一至兩人作為訴訟代理人，而無需征得被代表的當(dāng)事人的同意

C.甲和乙可以自行決定變更訴訟請求，但事后應(yīng)當(dāng)及時告知其他當(dāng)事人

D.甲和乙經(jīng)超過半數(shù)原告方當(dāng)事人同意，可以和A廠簽訂和解協(xié)議第四節(jié)第三人

案例：甲將自己家的一幅字畫交由朋友乙保管，乙將此畫以5萬元的價格賣給了丙。如果丙未付錢，乙起訴丙，甲的訴訟地位如果甲告乙返還保管的字畫，丙的訴訟地位一、第三人的概念與特征（一）第三人的概念民事訴訟中的第三人，是指原、被告之外的利害關(guān)系人，由于與案件的審理結(jié)果有法律上的利害關(guān)系或者對原、被告之間爭議的訴訟標(biāo)的享有獨(dú)立的請求權(quán)，因而參加到原、被告之間已經(jīng)開始的訴訟中的第三方當(dāng)事人。（二）第三人的特征

1.對他人之間的訴訟標(biāo)的享有獨(dú)立的請求權(quán)，或者無獨(dú)立請求權(quán)，但與案件的審理結(jié)果有法律上的利害關(guān)系。

2.第三人參加訴訟的目的在于維護(hù)其自身的合法權(quán)益，并以此區(qū)別于訴訟代理人。

3.參加到他人已經(jīng)開始的訴訟中。

二、有獨(dú)立請求權(quán)的第三人（一）有獨(dú)立請求權(quán)的第三人的概念和特征有獨(dú)立請求權(quán)的第三人，是指對原、被告之間爭議的訴訟標(biāo)的，認(rèn)為享有獨(dú)立的請求權(quán)，因而參加到原、被告之間已經(jīng)開始的訴訟中的第三方當(dāng)事人。特征：

1.對原、被告之間爭議的訴訟標(biāo)的認(rèn)為有全部或部分獨(dú)立的請求權(quán)。

2.在本訴審理過程中參加訴訟

3.以起訴的方式參加訴訟

（二）參訴依據(jù)（三）參訴方式：起訴訴訟地位：原告有獨(dú)立請求權(quán)的第三人以起訴的方式參加訴訟，構(gòu)成參加之訴與本訴的合并，但這并不改變各個訴的獨(dú)立性。撤訴后的處理：有獨(dú)立請求權(quán)的第三人撤銷參加之訴，本訴可以繼續(xù)審理；本訴原告撤銷本訴，有獨(dú)立請求權(quán)第三人作為另案原告，原案原告、被告作為另案被告，訴訟繼續(xù)進(jìn)行。（《民訴司法解釋》第237條）（四）參訴時間：一審程序中

一審程序未參加，申請加入二審程序的，可以準(zhǔn)許【注意】一、二審處理方式不同（五）有獨(dú)立請求權(quán)的第三人與必要共同訴訟人的區(qū)別Page

73區(qū)別項(xiàng)有獨(dú)立請求權(quán)的第三人必要共同訴訟人參訴依據(jù)有獨(dú)立的請求權(quán)存在共同的權(quán)利義務(wù)關(guān)系訴訟標(biāo)的2個1個參訴地位原告可為共同原告，也可為共同被告參訴方式主動參加可主動參加，可被法院通知參加參訴時間本訴一審開始后，結(jié)束之前起訴的同時，或在訴訟程序開始后追加，可在一審、二審、再審的各階段參訴目的僅維護(hù)自己的合法權(quán)益維護(hù)自己及共同訴訟人的合法權(quán)益爭議對象本訴的原、被告雙方當(dāng)事人僅為對方當(dāng)事人對立關(guān)系

三方對立雙方對立合并種類兩個獨(dú)立之訴的合并（可以分開審理）訴訟主體的合并（不可以分開審理）三、無獨(dú)立請求權(quán)的第三人（一）無獨(dú)立請求權(quán)第三人的概念與特征無獨(dú)立請求權(quán)的第三人，是指對原、被告之間的訴訟標(biāo)的雖然沒有獨(dú)立的請求權(quán)，但是案件最后的處理結(jié)果與其有法律上的利害關(guān)系，為了維護(hù)自己的利益，因而參加到訴訟中的訴訟參加人。特征：

1.與案件處理結(jié)果有法律上的利害關(guān)系

2.所參加的訴訟正在進(jìn)行

3.自己申請參加訴訟或由人民法院通知其參加訴訟（二）無獨(dú)立請求權(quán)的第三人的參訴依據(jù)：法律上的利害關(guān)系法律上的利害關(guān)系是實(shí)體上相牽連的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，不是事實(shí)上的利害關(guān)系，應(yīng)注意兩點(diǎn)：第一、三個主體之間存在兩個內(nèi)容、客體相牽連的法律關(guān)系；第二、無獨(dú)立請求權(quán)的第三人與本訴一方當(dāng)事人之間的法律關(guān)系有發(fā)生爭議的可能，并且該爭議直接影響本訴當(dāng)事人之間的法案關(guān)系。

例一：甲借給乙10萬元做生意，約定2009年5月還清。乙又借給丙8萬元，約定2009年6月還清。2009年8月甲向乙催要借款未果，于是向法院起訴乙，要求清償借款10萬元。乙稱自己把錢借給丙，丙至今未還，此時，丙是否為本案的無獨(dú)立請求權(quán)的第三人？Page

76

例二：甲將電腦放在乙處修理，乙將電腦買給了丙，丙支付了一半價款后，甲得知此事，向法院起訴要求乙退還電腦，在本案中，丙是否為本案的無獨(dú)立請求權(quán)的第三人？Page

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781、連環(huán)合同中因標(biāo)的物質(zhì)量問題引起的訴訟。2、因使用購買的原材料加工成品而引起的糾紛。12【注意】

法律規(guī)定不能做無獨(dú)第三人的情形（《經(jīng)濟(jì)審判規(guī)定》9-11條）

1．受訴人民法院對與原被告雙方爭議的訴訟標(biāo)的無直接牽連和不負(fù)有返還或賠償?shù)攘x務(wù)的人，以及與原告或被告約定仲裁或有約定管轄的案外人，或者專屬管轄案件的一方當(dāng)事人，均不得作為無獨(dú)立請求權(quán)的第三人通知其參加訴訟。

2．人民法院在審理產(chǎn)品質(zhì)量糾紛案件中，對原被告之間法律關(guān)系以外的人，證據(jù)已證明其已經(jīng)提供了合同約定或者符合法律規(guī)定的產(chǎn)品的，或者案件中的當(dāng)事人未在規(guī)定的質(zhì)量異議期內(nèi)提出異議的，或者作為收貨方已經(jīng)認(rèn)可該產(chǎn)品質(zhì)量的，不得作為無獨(dú)立請求權(quán)的第三人通知其參加訴訟。

3．人民法院對已經(jīng)履行了義務(wù)，或者依法取得了一方當(dāng)事人的財產(chǎn)，并支付了相應(yīng)對價的原被告之間法律關(guān)系以外的人，不得作為無獨(dú)立請求權(quán)的第三人通知其參加訴訟。（二）無獨(dú)立請求權(quán)第三人的參訴方式與訴訟地位（《民訴司法解釋》第81條、82條、150條）：不完全的當(dāng)事人，重點(diǎn)掌握訴訟權(quán)利。參訴方式：申請參加或通知參加法律上的利害關(guān)系參訴地位：不是完全當(dāng)事人，其權(quán)限受到很大限制