法律責任相關法律規(guī)定與典型案例的解讀

8.法律責任相關法律規(guī)定與典型案例的解讀8.1法律責任相關法律規(guī)定的主要內容1.《合同法》第一百一十三條規(guī)定

“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償應當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失?！?/p>

2.《刑法》第一百三十七條規(guī)定

“建設單位、施工單位、工程監(jiān)理單位違反國家規(guī)定，降低工程質量標準，造成重大安全事故的，對直接責任人員，處五年以下有期限徒刑或者拘役，并處罰金；后果特別嚴重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金?！?/p>

3《刑法》第二百二十三條規(guī)定，“投標人相互串通投標報價，損害招標人或者其他投標人利益，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。

投標人與招標人串通投標，損害國家、集體、公民的合法利益的，依照前款的規(guī)定處罰?！?/p>

4．《刑法》第二百二十九條規(guī)定

“承擔資產評估、驗資、驗證、會計、審計、法律服務等職責的中介組織的人員故意提供虛假證明文件含情節(jié)嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役并處罰金。前款規(guī)定的人員，索取他人財物或者非法收受他人財物，犯前款罪的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。第一款規(guī)定的人員，嚴重不負責任，出具的證明文件有重大失實，造成嚴重后果的，處三年以下有期徒刑或拘役，并處或者單處罰金。”5．《刑法》第一百六十三條規(guī)定

“公司、企業(yè)的工作人員利用職務上的便利，索取他人財物或非法收受他人財物，為他人謀取利益，數額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產。公司、企業(yè)的工作人員在經濟往來中，違反國家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費。歸個人所有的，依照前款的規(guī)定處罰。

國有公司、企業(yè)中從事公務的人員和國有公司、企業(yè)委派到非國有公司、企業(yè)從事公務的人員有前兩款行為的，依照本法第三百八十五條、第三百八十六條的規(guī)定定罪處罰?！?.《刑法》第一百六十四條規(guī)定

“為謀取不正當利益，給予公司、企業(yè)的工作人員以財物，數額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役；數額巨大的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照前款的規(guī)定處罰。行賄人在被追訴前主動交代行賄行為的，可以減輕處罰或者免除處罰?！?.《刑法》第三百八十九條規(guī)定

“為謀取不正當利益，給予國家工作人員以財物的，是行賄罪。

在經濟往來中，違反國家規(guī)定，給予國家工作人員以財物，數額較大的?；蛘哌`反國家規(guī)定，給予國家工作人員以各種名義的回扣、手續(xù)費的，以行賄論處。因被勒索給予國家工作人員以財物的，沒有獲得不正當利益的，不是行賄。”8.《刑法》第三百九十一條規(guī)定

“為謀取不正當利益，給予國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體以財物的，或者在經濟往來中，違反國家規(guī)定，給予各種名義的回扣，手續(xù)費的，處三年以下有期徒刑或者拘役。

單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照前款的規(guī)定處罰。”9.《刑法》第三百九十三條規(guī)定

“單位為謀取不正當利益而行賄，或者違反國家規(guī)定，給予國家工作人員以回扣、手續(xù)費，情節(jié)嚴重的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役。因行賄取得的違法所得歸個人所有的，依照本法第三百八十九條、第三百九十條的規(guī)定定罪處罰?！?.2法律責任相關法規(guī)的解讀

8.2.1法律責任的概念和《建筑法》中的連帶責任的歸納

法律責任，是指行為人由于違法行為、違約行為或者由于法律規(guī)定而應承受的某種不利的法律后果。與道義責任或其他社會責任相比，法律責任有兩個主要的特點：一是承擔法律責任的最終依據是法律。承擔法律責任的具體原因可能各有不同，但最終依據一定是法律；二是法律責任具有國家強制性。即法律責任的履行由國家強制力保證。

1．法律責任的分類

以引起責任的行為性質為標準，一般可將法律責任進行如下分類：(l）民事責任(2）行政責任(3）刑事責任

2．我國《建筑法》中有關連帶責任的歸納

法律規(guī)定，若責任人是多數人的，則根據各責任人之間的共同關系，可將共同責任分為按份責任、連帶責任。

對權利人而言，連帶責任相比按份責任更充分、更便利也更有效保護權利人的利益。在法律責任的規(guī)定中，《建筑法》規(guī)定了大量的連帶責任，以體現《建筑法》的公法性的特點。以下是《建筑法》中連帶責任的總結。l）共同承包方連帶向發(fā)包人承擔責任。2）總承包人與分包人連帶向發(fā)包人承擔責任。3）勘察、設計和施工總承包人與分包人連帶向發(fā)包人承擔責任。4）實際施工人與接受分包人或出借資質人向發(fā)包人連帶承擔責任。5）監(jiān)理單位與承包單位向發(fā)包人承擔連帶責任。6）監(jiān)理單位與采購者共同向被侵害者承擔連帶責任。7）監(jiān)理單位與建設單位共同向被侵害者承擔連帶責任。5.2.2參與項目有關主體可能涉及到的刑事責任

建筑業(yè)主要包括勘察設計業(yè)、建筑安裝業(yè)、建設工程咨詢業(yè)（包括招標投標代理機構、工程造價咨詢機構、工程建設監(jiān)理機構等）三大類。由于建設工程項目具有投資大、不確定性因素多等特點，其參與主體可能會涉及以下刑事責任：1．工程重大安全事故罪

本罪的犯罪主體是特殊主體并屬于單位犯罪，但實行的是單罰制。主觀上只能是過失。犯罪客體是公共安全?？陀^要件是違反國家規(guī)定降低建設工程質量標準，造成重大安全事故的行為。2．串通投標罪

本罪的犯罪主體是特殊主體，即招標投標過程中的招標人和投標人，既可能是自然人犯罪，也可能是單位犯罪。若單位犯此罪，則實行的是雙罰制。主觀上只能是故意。3．中介組織人員提供虛假證明文件罪

本罪的犯罪主體是特殊主體，即承擔資產評估、會計、審計、法律服務等職責的中介組織的人員，既可能是自然人犯罪，也可能是單位犯罪，但主觀方面只能是故意。對情節(jié)嚴重的，處5年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。

4．中介組織人員出具文件重大失實罪

本罪的犯罪主體是特殊主體，即承擔資產評估、會計、審計、法律服務等職責的中介組織的人員，既可育眼自然人犯罪，也可能是單位犯罪，但主觀方面只能是過失，并且是結果犯，即只有造成后果，才構成犯罪。

5．公司、企業(yè)人員受賄罪本罪的犯罪主體是特殊主體，即公司、企業(yè)的工作人員?？陀^方面主要表現為三種情形：第一種是利用職務上的便利，主動索取他人財物的，數額較大的行為（并不要求為他人謀取利益的行為）。第二種是利用職務上的便利，被動收受他人數額較大財物，并為他人謀利益的行為。第三種是在經濟往來中，違反國家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費歸個人所有的行為。主觀上必須是故意。6．向公司、企業(yè)人員行賄罪

犯罪主體是一般主體，但既包括自然人，也包括單位。主觀方面只能是故意，而且具有謀取不正當利益為目的。至于實際上是否獲取不正當利益，則不影響本罪的成立。7．行賄罪

行賄罪是指為謀取不正當利益，給予國家工作人員以財物的行為。

客觀方面主要表現為三種情形：第一種是為謀取不正當利益，給予國家工作人員財物的行為（沒有數額要求）。第二種是在經濟往來中，違反國家規(guī)定，給予國家工作人員數額較大財物的行為（有數額的要求）。第三種是違反國家規(guī)定，給予國家工作人員以各種名義的回扣、手續(xù)費的行為。主觀方面只能是故意，目的是為了謀取不當利益。8．對單位行賄罪

主體可以是自然人也可以是單位，若認定為單位犯罪的，必須是為單位謀取不正當利益，并因行賄取得的利益必須歸單位所有；如果為了個人利益而以單位名義行賄，或因行賄取得的利益歸個人所有，則應認定為自然人犯罪。9．單位行賄罪

主體只能是單位并向國家工作人員行賄，如果因行賄取得的違法所得歸個人所有，則以行賄罪論處，而不認定為單位行賄罪。

8.2.3作為受托人的造價咨詢單位在委托合同中的法定義務

工程造價咨詢單位與發(fā)包人簽訂的是委托合同，作為受托人的工程造價咨詢單位除應履行雙方在合同中約定的義務外，還必須履行法律所規(guī)定的義務，前者稱為約定義務，后者稱為法定義務。約定義務會因合同的前提條件不同而有很大的差異，但是法定義務應該是相同的，同時，并不因為在合同中未約定而免除。因此，工程造價咨詢單位必須明確作為受托人應履行的法定義務，以免承擔不必要的法律責任。工程造價咨詢單位在履行委托合同過程中，必須履行的法定義務主要有以下幾個方面：

1．應在委托權限范圍內處理委托事務

《民法通則》的相關條款規(guī)定，受托人應當在委托權限內依據誠實信用的原則處理委托事務，不得超越、擅自改變或曲解委托人的目的和宗旨?！逗贤ā返谌倬攀艞l規(guī)定“受托人應當按照委托人的指示處理委托事務?！薄豆こ淘靸r咨詢單位管理辦法》第二十條規(guī)定“工程造價咨詢單位應當在資質證書核定的范圍內承接工程造價業(yè)務，禁止超越資質等級和資質證書核定的范圍承接工程造價業(yè)務?！?/p>

2．應親自完成成委托事務，不得得任意轉托他人處處理委托事務《《合同法》第第四百條明確規(guī)定定“受托人應當親親自處理委托事務務?！边@是因為在在委托關系中，委委托人與受托人之之間通常具有一定定的人身信賴性。。建設單位往往是是由于某一特定的的中介機構的資質質、信譽和業(yè)績等等綜合因素考慮而而委托的，因此，，相關中介機構應應當按照法律的規(guī)規(guī)定，親自處理委委托事務。為此，，應當規(guī)范機構內內部的組織體系，，嚴禁掛靠而形成成所謂的“特約””行為。3．應積極、勤勤勉和謹慎地履行行委托事務

工程程造價咨詢單位只只有積極、勤勉和和謹慎地履行委托托事務才能實現和和保護委托人的權權益，才能完成委委托事務的目的和和宗旨。因此，相相關中介機構應當當遵循規(guī)范、科學學、合理和周密的的工作流程，嚴格格審核程序，使委委托事務的成果報報告符合“合法、、科學、真實、完完整、準確”的標標準。中國建設工工程造價管理協會會制定并于2002年6月18日執(zhí)行的《《工程造價咨詢詢業(yè)務操作指導規(guī)規(guī)程》中，對工工程造價咨詢業(yè)務務操作的一般原則則、準備階段、具具體操作程序、操操作人員配置和終終結階段都做了詳詳細的規(guī)定。4．應當充分履履行報告義務《《合同法》第第四百零一條規(guī)定定：“受托人應當當按照委托人的要要求，報告委托事事務的處理情況。。委托合同終止時時，受托人應當報報告委托事務的結結果?！币虼?，相相關專業(yè)的中介機機構應按委托合同同的約定向委托人人報告成果，報告告的成果不僅要從從時間上、形式上上，更要從質量L符合法定和約約定的要求。5．應當充分履履行前合同義務和和后合同義務《《合同法》第第六十條規(guī)定：““當事人應當遵循循誠實信用原則，，根據合同的性質質，目的和交易習習慣履行通知、協協助、保密等義務務?！钡谒氖龡l條規(guī)定：“當事人人在訂立合同過程程中知悉的商業(yè)秘秘密，無論合同是是否成立，不得泄泄露或者不正當地地使用。泄露或者者不正當地使用該該商業(yè)秘密給對方方造成損失的，應應當承擔損害賠償償責任?！币虼?，，無論在簽訂委托托合同洽談中，還還是在履行委托事事務過程中，或是是在委托事務履行行完畢后，在這三三階段中受托人所所知悉的商業(yè)秘密密，受托人都有保保密的義務?？傊?，建設工程項項目實施階段相關關中介機構在履行行委托合同中，應應當從維護委托人人的利益出發(fā)，充充分、適當和完全全地完成委托人委委托的目的和宗旨旨，在符合法律法法規(guī)的前提下，合合情、合理、合法法地維護委托人的的正當權益。8.3法律律責任相關典型案案例評析8.3.1基本案情本本案有兩個被告人人，一個是企業(yè)法法人，一個是與該該企業(yè)法人有牽連連的朱某。被告企企業(yè)法人是上海某某置業(yè)有限公司（（以下簡稱法人被被告），是香港某某公司在滬投資成成立的外商獨資房房地產開發(fā)餐營企企業(yè)。被告人朱某某是香港某公司的的董事兼副總經理理，以與法人被告告合作經營的方式式負責上海內銷房房地產業(yè)務。1994年2月月21日，香港港某公司董事會決決定，被告人朱某某可分得合作所得得純利潤的30％％并可預提。1994年3月月8日，被告告人朱某與法人被被告簽訂協議，約約定凡由法人被告告出資、被告人朱朱某經營的內銷房房地產，被告人朱朱某得純利潤的30%，法人人被告得純利潤的的70％。截止止1995年6月，雙方聯合合開發(fā)了七個內銷銷房項目，均系由由朱某具體聯系，，具體操作，并負負責經營管理。期期間，被被告人朱某將其中中170萬元以以現金或存款憑證證等方式送給國家家工作人員某三人人。1996年年5月2日，，上海市人民檢察察院分院向上海市市中級人民法院提提起公訴，指控法法人被告犯有單位位行賄罪，提請法法院分別追究法人人被告及其直接責責任人被告人朱某某的刑事責任。8.3.2爭議焦焦點

l））單位犯犯罪的特點點和單位犯犯罪的刑事事責任各有有什么特點點？

2））本案法法人被告犯犯單位行賄賄罪在事實實和證據上上是否成立立？

3））是否可可認定本案案法人被告告犯單位行行賄罪？8.3.3簡要要評析1．單位位犯罪的特特點和單位位犯罪的刑刑事責任的的特點單單位犯罪是是指公司、、企業(yè)、事事業(yè)單位、、機關、團團體為本單單位謀取非非法利益，，經單位集集體研究或或者由負責責人決定，，由單位直直接責任人人員具體實實施的犯罪罪。一般具具有以下特特點：l）是單位本本身犯罪，而不不是單位的各個個成員犯罪。2）是經過過單位集體研究究決定或由負責責人員決定的，，并且與其經營營活動具有密切切關系的。3）是出于為為本單位謀取非非法利益。單位犯罪一般具具有以下特點：：l）具有整體體性。2）具有有雙重性。3））具有局限性。。2.本案法人人被告認定犯犯單位行賄罪罪事實不清同同時證據不足足

根據刑法法理論，犯罪罪構成有四個個共同條件，，即犯罪客體體、犯罪客觀觀要件、犯罪罪主體與犯罪罪主觀要件。。

單位行賄賄罪的主觀要要件是故意犯犯罪，而本案案中認定法人人被告有單位位行賄故意的的事實是不清清的，證據是是不足的。首首先，被告人人朱某不是法法人被告的董董事兼副總經經理。其次，，可預提利潤潤是法人被告告與被告人朱朱某的約定，，朱某預提利利潤是按約行行使權利，至至于被告人朱朱某預提利潤潤后如何處置置，與法人被被告已無關。。再次，沒有有證據能證明明法人被告的的法定代表人人及有關董事事知道被告人人朱某要向國國家工作人員員酬謝的事實實。最后，也也沒有證據證證明法人被告告為此謀取不不正當利益的的目的。認認定法人被告告具備犯罪客客觀要件在事事實和證據上上也是有問題題。首先，沒沒有證據證明明被告人朱某某是以法人被被告的名義給給予他人現金金的。其次，，不能證明被被告人朱某給給予他人的現現金就是法人人被告的。再再次，被告人人朱某已預提提的30％％利潤遠