中國法制史A課程

中國法制史A課程第1頁/共407頁追求一門學(xué)問，如果能讓你茶飯不思，教你輾轉(zhuǎn)反側(cè)，并改變你看世界看人生的方式，那它一定已走進(jìn)你的生命。它不是你要應(yīng)付的功課，不是無可無不可的一堆術(shù)語，而是成為你生命的真正關(guān)懷。第2頁/共407頁海寧王靜安先生紀(jì)念碑第3頁/共407頁《清華大學(xué)王觀堂先生紀(jì)念碑銘》

士之讀書治學(xué)，蓋將以脫心志于俗諦之桎梏，真理因得以發(fā)揚。思想不自由，毋寧死耳。斯古今仁圣所同殉之精義，夫豈庸鄙之敢望。先生以一死見其獨立自由之意志，非所論于一人之恩怨、一姓之興亡。嗚呼！樹茲石于講舍，系哀思而不忘。表哲人之奇節(jié)，訴真宰之茫茫。來世不可知者也，先生之著述，或有時而不章。先生之學(xué)說，或有時而可商。惟此獨立之精神，自由之思想，歷千萬祀，與天壤而同久，共三光而永光。

第4頁/共407頁香港中文大學(xué)新亞書院校歌“艱險我奮進(jìn)，困乏我多情。千金擔(dān)子兩肩挑，趁青春，結(jié)隊向前行?！?/p>

——錢穆第5頁/共407頁信，還是不信，這是個問題。

第6頁/共407頁最牛官腔啥叫公平，什么都不給你，就公平了，領(lǐng)導(dǎo)都得騎馬坐轎，那能一樣嗎，那不能一樣，臭不要臉。——吉林省遼源市政府獲悉，遼源市環(huán)保局局長郭東波26日提出引咎辭職

第7頁/共407頁緒論中國法制史的概念與研究范圍中國法制發(fā)展概述學(xué)習(xí)中國法制史的意義和應(yīng)注意的幾個問題緒者，開端也第8頁/共407頁法制史概念中國法制史是人文社會科學(xué)領(lǐng)域的專門學(xué)科，具有法學(xué)和歷史學(xué)的交叉學(xué)科性質(zhì)。是系統(tǒng)科學(xué)地學(xué)習(xí)研究中國法制歷史的專門學(xué)問，其學(xué)習(xí)研究對象是中國歷史上各個時期、各種類型的法律制度與法制秩序。第9頁/共407頁研究對象

中國各個歷史時期的立法活動、立法成果。中國各個歷史時期的司法狀況中國各個時期內(nèi)各種類型政權(quán)的宏觀法制狀況各個時期法律制度產(chǎn)生過重要影響的哲學(xué)思想、政治法律思想和學(xué)說。中國各個歷史時期內(nèi)社會各個階層的價值觀念、風(fēng)俗習(xí)慣以及宗教等文化傳統(tǒng)。第10頁/共407頁中國法制發(fā)展概述中國早期法制（習(xí)慣法時代）（夏商周時期）——以習(xí)慣法為基本形態(tài)，法律是不公開的、不成文的。戰(zhàn)國以后的古代法制（封建法制時代）——中華法系形成發(fā)展成熟的時期戰(zhàn)國時期：由早期習(xí)慣法向成文法轉(zhuǎn)變的重要階段秦漢時期：中國古代法律體系全面確立時期。三國兩晉南北朝時期：中國傳統(tǒng)法制迅速發(fā)展的階段。隋唐時期：中國傳統(tǒng)法制成熟、定型階段。宋元明清時期：這是中國古代法制走向極端專制的時期近現(xiàn)代法制：第11頁/共407頁學(xué)習(xí)中國法制史

應(yīng)注意的幾個問題應(yīng)該加強對中國傳統(tǒng)法律文化的倫理特性的認(rèn)識應(yīng)該把握好中國傳統(tǒng)法律制度的專制特性要注意儒家學(xué)說對中國古代法律的影響應(yīng)該注意探索法律制度與社會土壤的關(guān)系。第12頁/共407頁第一講

中華文明與中國法律起源第13頁/共407頁

中華文明與中國法律起源

中國國家的起源中國法律的起源第14頁/共407頁涿鹿之戰(zhàn)第15頁/共407頁炎黃結(jié)盟第16頁/共407頁青銅禮器第17頁/共407頁天壇祈年殿第18頁/共407頁一、中國國家的起源國家起源的一般理論中國國家起源的特征中國國家起源與希臘羅馬的區(qū)別國家起源的特殊性對中國古代法律的形成有什么樣的影響？第19頁/共407頁文明社會起源的

一般理論生產(chǎn)工具、生產(chǎn)手段變化引起的的質(zhì)變地緣團(tuán)體取代親緣團(tuán)體城鄉(xiāng)分離，城市稱為交換和手工業(yè)的中心民主制度瓦解，“公共權(quán)力”設(shè)立，氏族民主選舉或禪讓制變?yōu)槭酪u制。文字的產(chǎn)生第20頁/共407頁中國國家的起源青銅禮器反映的是祭祀者在血親網(wǎng)絡(luò)和國家組織中的位置和地位，這種親緣關(guān)系和政治權(quán)力，氏族組織與國家結(jié)構(gòu)密切結(jié)合，正是宗法制國家的基本特征。中國文明的出現(xiàn)主要是人與人之間關(guān)系的變化，人們在祭祀方面的不平等，產(chǎn)生了一個按照變化了的人際關(guān)系而非地域原則實行統(tǒng)治的國家。戰(zhàn)爭在這一分化與權(quán)力集中的過程中起到了催化劑的作用。政治早熟：經(jīng)濟(jì)文化形態(tài)還處在部落聯(lián)盟時期，但政治形態(tài)已經(jīng)進(jìn)入文明社會。后果：因了早熟，沒有來得及清算氏族制度，反而在它的廢址之上，建立了城市=國家。“諸侯的營壘，經(jīng)濟(jì)贅疣”，或者是“”公族國家?！钔鈴]：《中國思想通史》，第一冊，北京三聯(lián)書店，1956年。家國合一宗法政治第21頁/共407頁鉞第22頁/共407頁二、法律的起源古代刑、法、律字的含義關(guān)于法律起源的爭論中國法律起源的特征中國法律起源的特殊性對后世法律可能產(chǎn)生的影響？第23頁/共407頁古代刑、法、律字的演變刑：西周銅器銘文中已有刑字。刑，，模型。規(guī)范之義，又引申為法。早期法典稱為刑。法：西周銅器銘文中已經(jīng)有法字，古體灋，戰(zhàn)國時期簡化為法?！胺ǎ街比缢?，從水。所以觸不直者去之，從廌，去”

律：律在甲骨文中已經(jīng)出現(xiàn)，本有行列、標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)矩之義。作為法律意義上的律字，其使用時間最流行的說法是從商鞅變法，改法為律開始。但據(jù)考證，作為法律，成文法意義上的律字的使用當(dāng)始于公元前260年左右。第24頁/共407頁法律的起源的爭論1、刑起于兵說

2、禮源于祭祀說

3、刑起源于性惡說

4、皋陶（gaoyao）造律說

5、刑起于苗民說：刵、椓、黥、劓

6、定分止?fàn)幷f

7、天定說第25頁/共407頁

獬豸第26頁/共407頁中國法律起源的特點兵刑合一，重視刑法氏族血緣紐帶隨著國家的形成而更強韌——重視家族關(guān)系原始的禮由習(xí)慣轉(zhuǎn)化為法——禮法結(jié)合強調(diào)以刑弼教突出首領(lǐng)權(quán)威民族大融合的特征第27頁/共407頁中國法律特征禮刑并用——源于中國法律以禮和刑為主要法律淵源。宗法倫理特征——源于中國家國合一的宗法社會以刑法為主的公法體系相對發(fā)達(dá)，民事之類私法相對滯后——重視家族、宗族、國家等團(tuán)體利益，強調(diào)義務(wù)，忽視個體權(quán)利。第28頁/共407頁第二講奴隸制時期的法律第29頁/共407頁殷墟第30頁/共407頁殷墟第31頁/共407頁第32頁/共407頁第33頁/共407頁周朝地圖第34頁/共407頁第35頁/共407頁周天子車駕第36頁/共407頁第一節(jié);夏商法制概況天罰神判的法律思想——“天討”、“天罰”（祀與戎）法律形式：禮、刑、王命、少量立法（康誥）刑法內(nèi)容：刑罰體系：墨、劓、刖、宮、大辟刑罰適用制度：罪名：不孝、違命、昏、墨、賊司法制度：神判、監(jiān)獄第37頁/共407頁奴隸制五刑大辟宮刑（臏）刖刑劓墨（黥、刺面（金粉）、刺字、）秦漢五代、宋元、明清第38頁/共407頁第二節(jié)西周時期的法律西周時期的法律思想與立法西周的宗法制度西周的刑事法律與民事法律西周的司法制度:五聽第39頁/共407頁一、西周時期的法律思想與立法

西周立法思想及其影響

“以德配天”、“明德慎罰”思想禮治的基本原則與基本特征西周時期的立法：九刑、周禮、呂刑1、殷鑒2、政權(quán)合理性問題3、以小邦管理大邦的需要第40頁/共407頁“以德配天”思想

具體內(nèi)容是：敬天、孝祖、保民也就是要求統(tǒng)治者恭行天命，尊崇上天與祖宗的教誨，約束自己的欲望和行為，愛護(hù)天下的百姓，做有德、有道之君。

第41頁/共407頁

“明德慎罰”思想一、是“以德配天”思想的保民原則在司法領(lǐng)域的具體運用

所謂“明德”，就是主張崇尚德治，提倡德教，用道德的力量、感化民眾，使天下臣服；所謂“慎罰”，就是主張在適用法律，實施刑罰時應(yīng)該審慎、寬緩，而不應(yīng)“亂罰無罪，殺無辜”。實施德教，用刑寬緩二、刑罰世輕世重是西周初期統(tǒng)治者根據(jù)“明德慎罰”原則提出的在法律運用上的具體刑事政策。其內(nèi)容是：“刑新國，用輕典；刑平國，用中典；刑亂國，用重典”。

第42頁/共407頁禮治的基本原則與特征禮的概念周公制禮禮儀的形式：五禮：吉兇軍賓嘉禮的基本原則：親親、尊尊、長長、男女有別

禮的本質(zhì)：階級性和等差性

作用：經(jīng)國家、定社稷、序人民、利后嗣。禮與刑的關(guān)系：“出禮則入刑

”、“禮不下庶人，刑不上大夫”

孝忠第43頁/共407頁禮禮是中國古代社會長期存在的、維護(hù)血緣宗法關(guān)系和宗法等級制度的一系列精神原則以及言行規(guī)范的總稱。發(fā)展至西周，禮制的內(nèi)容和規(guī)模都有了空前的發(fā)展，調(diào)整著社會生活的各個方面。宗法等級名分第44頁/共407頁周公制禮西周初期，為穩(wěn)定宗法等級制度，周公整理禮制，以周部族傳統(tǒng)習(xí)慣法為基礎(chǔ)，吸收夏、商兩代禮制，制定出通行全國的系統(tǒng)的禮制，其作用是調(diào)整社會關(guān)系、法律關(guān)系，維護(hù)宗法等級秩序。第45頁/共407頁五禮吉兇：喪葬之禮。喪：活人的義務(wù)等級。葬：死人的待遇等級。棺槨的區(qū)別。里為棺，外為槨。軍賓嘉第46頁/共407頁禮與刑的關(guān)系禮和刑的一致性——都是法律的組成部分禮和刑的區(qū)別禮與刑的作用不同：禮者禁于將然之前，而法者禁于已然之后。禮之所去，刑之所??；失禮則入刑，相為表里者也。禮與刑適用對象不同：“禮不下庶人，刑不上大夫”命夫命婦不躬坐獄訟。公族無宮刑，不翦其類也。第47頁/共407頁盤水加劍[出處]：東漢·班固《漢書·賈誼傳》：“故其在大譴大何之域者，聞譴何則白冠牦纓，盤水加劍，造請室而請罪耳?！?/p>

[示例]：太祖常與侍臣論待大臣之禮，太史令劉基曰：‘古者公卿有罪，～，詣?wù)埵易圆?，未嘗輕折辱之，所以存大臣之體?！?/p>

——《明史·刑法志三》第48頁/共407頁刑不上大夫與“盤水加劍”

“盤水加劍”，是用一個盤，里面盛了清水，盤子上橫放把利劍。漢代皇帝車駕出巡時，在前引路的官員中有個叫“清室令”的官，假如某高級別官員被查出確有罪狀了，那么，來執(zhí)行抓捕任務(wù)的不是普通捕吏，而就是這個“清室令”派來的專吏，關(guān)押的地方也不是普通牢房，是請室，“請室”的名字好聽，而古代王公大臣們聽到這兩字恐怕頭皮都會發(fā)麻的。進(jìn)請室的犯官，得穿白色的喪服，在官吏的監(jiān)視下也不捆綁，也不推拉，讓他自己走進(jìn)請室，里面干干凈凈，桌子上有一個清水盤，盤子上橫了把寒光閃閃的利劍，犯官一進(jìn)門后，獄吏就關(guān)門離開了，留他一個人在請室里，“造請室而請罪耳”。直到清室令奉命來宣布最終判決，如果罪行不算太大，則由犯官在請室里自行了斷，執(zhí)行獄吏不得按犯人的頸子之類強行誅殺。被判有大罪的，則要向北面天子坐朝的方向，跪下行禮拜兩拜，而后，執(zhí)行獄吏也不像執(zhí)行普通犯人那樣，抓頭發(fā)按脖子，由犯官自己用盤子上的利劍對水自刎，頸血就流到了水盤里。然后，清室令就端著進(jìn)了頸血的水盤向天子匯報，于是，天子對外宣稱：某某官員，知道了自己的罪過，已經(jīng)自己妥善解決了，天子我對他禮遇有加了??！

——2010-10-1510:48:00

來源：重慶晚報第49頁/共407頁盤水加劍

“盤水加劍”，盤子里的清水，一是喻示“水性平”，天子法治的公平、公正；二是寓意“水滿則溢”，為大臣當(dāng)戒驕戒傲，守節(jié)伏義；三是“殺牲以盤水取頸血”，檢查執(zhí)行結(jié)果。那利劍的含義，不言自明。據(jù)說，“盤水加劍”是古代天子對犯官的格外開恩，是尊寵大夫的一種方式，為了維護(hù)大臣階層的體面尊嚴(yán)，更是告諭大臣們：你們非同尋常百姓，要講求“廉恥禮義”―――“上設(shè)廉恥、禮義以遇其臣，而臣不以節(jié)行報其上者，則非人類也?！笔沟么蟪紓儗μ熳蛹染辞椅?，都愛惜自己的榮譽、品行，安守本分，好好地為天子做事。―――這就是古代“盤水加劍”的深意所在。第50頁/共407頁九刑九刑：五刑與流、贖、鞭、撲贖刑：墨刑——100鍰（huan）銅，劓刑——200鍰銅,剕刑——500鍰銅，宮刑——600鍰銅，死刑——1000鍰銅（鍰約等于6兩）鞭刑：官刑。撲刑：教刑，專門對學(xué)生的?！氨儆骸薄F族子弟學(xué)校。第51頁/共407頁二、西周的宗法制度宗法制度的概念宗法制度的原則宗法制度的作用第52頁/共407頁二·1宗法制度的概念是中國古代社會中存在的一種以血緣關(guān)系為紐帶的家族組織與國家制度相結(jié)合，以保證血緣貴族世襲統(tǒng)治的政治形式。其主要特點是宗族組織和國家組織合而為一。其實質(zhì)在于保證奪取政權(quán)的整個家族對于全社會實行家長制的專制統(tǒng)治。家國合一親貴合一第53頁/共407頁宗法制度示意圖嫡長子繼承制度授民授疆土世卿世祿制度第54頁/共407頁二·2宗法制原則從周天子到卿大夫、士，都實行嫡長子繼承制。嫡長子制度：“立嫡以長不以賢，立子以貴不以長?！毙∽诜拇笞冢T弟服從長兄。各級諸侯王、卿大夫、士，既是一種家族組織，又各自構(gòu)成一級政權(quán)，共同向最高宗子——周天子負(fù)責(zé)。

第55頁/共407頁三·3宗法制的作用宗法制度適用于全體社會成員，各級宗主從政治、經(jīng)濟(jì)、精神上壓榨、奴役宗族成員，。宗法制也是各級貴族的繼承法，確保王位、爵位和財產(chǎn)權(quán)世代由嫡長子繼承，防止因繼承秩序的紊亂而削弱貴族階級的統(tǒng)治力量。用作區(qū)別貴族等級標(biāo)準(zhǔn)“王臣公，公臣大夫，大夫臣士”；“天子建國，諸侯立家，卿置側(cè)室，大夫有二宗，士有隸子弟”。世卿世祿制度：官位（爵位）和俸祿的世襲制度第56頁/共407頁家庭、繼承制度家庭制度：親屬和親等親屬：宗親、外親、妻親親等：五服制度：斬衰、齊衰、大功、小功、緦麻父權(quán)制與夫權(quán)制繼承制度——嫡長子繼承制度（身份與財產(chǎn)）“立嫡以長不以賢，立子以貴不以長”。第57頁/共407頁宗族的基本單位——家庭第58頁/共407頁家族第59頁/共407頁九族第60頁/共407頁從zong兄弟再從兄弟三從兄弟（族兄弟）旁殺第61頁/共407頁第62頁/共407頁九族宗親九族同姓直系血親及其妻子；九族同姓的旁系血親及其妻子；未成婚的同姓血親?？傊谧鍖嶋H上包含了同姓九族中的直系血親、旁系血親及其妻子們（姻親樞紐）。第63頁/共407頁

刑事法律與民事法律刑事法律刑罰體系：死刑與肉刑、贖刑、勞役刑、拘役刑刑罰適用制度：三赦、三宥、罪疑從輕、同罪異罰民事法律所有權(quán)契約：傅別、質(zhì)劑婚姻制度幼弱、老耄、蠢愚不識、過失、遺忘第64頁/共407頁司法制度司法機構(gòu)——司寇審判制度——五聽法官責(zé)任追究制度——五過之疵第65頁/共407頁

第三講

春秋戰(zhàn)國時期的法律

公元前770年——公元前221年

第66頁/共407頁第67頁/共407頁春秋戰(zhàn)國時期的法律法律思想的爭鳴立法成就成文法的公布《法經(jīng)》的制定商鞅變法第68頁/共407頁（一）

法家的”法治”思想（二）儒家的“禮治”、“德治”、“人治”思想

（三）道家的“自然”、“無為”思想

（四）墨家的“兼愛”、“非攻”、“尚賢”、“尚同”思想

一、法律思想爭鳴

第69頁/共407頁第70頁/共407頁葵丘之盟（今山東省臨淄縣）（前651）毋雍泉，毋訖糴，毋易樹子，毋以妾為妻，毋使婦人與國事。

——見《春秋谷梁傳》，僖公九年第71頁/共407頁法家思想核心第72頁/共407頁法家思想事斷于法刑無等級重刑輕罪布之于眾第73頁/共407頁儒家思想禮治德治人治第74頁/共407頁禮治

禮治：“禮治”從形式上說，即是通過道德倫理來約束人們的思想和行動，甚至賦予道德倫理以法律規(guī)范的效力。違反了道德倫理的要求就是犯法行為。嚴(yán)格遵循君君、臣臣、父父、子子的宗法等級名分——正名思想：“名不正，則言不順；言不順，則事不成；事不成，則禮樂不興；禮樂不興，則刑罰不中；刑罰不中，則民無所措手足?！眻猿帧案缸酉嚯[”，“親親為大”。第75頁/共407頁德治德治：主張為政以德，以德服人的仁政，主張王道，反對霸道。

省刑罰、薄稅斂；重教化，反對“不教而殺”：“道之以政，齊之以刑，民免而不恥；道之以德，齊之以禮，有恥且格。”“寬猛相濟(jì)，德主刑輔”。第76頁/共407頁人治人治：就是在治國當(dāng)中突出統(tǒng)治者個人的作用，注重個人的德能與懷柔的治國策略，從而也就突出了統(tǒng)治者個人的地位，維護(hù)統(tǒng)治者的尊嚴(yán)和權(quán)威。人治是禮治與德治的派生物。

“為政在人”“人存政舉，人亡政息?！?/p>

“有治人，無治法?！钡?7頁/共407頁君臣關(guān)系《孟子·離婁下》：孟子告齊宣王曰：“君之視臣如手足，則臣視君如腹心；君之視臣如犬馬，則臣視君如國人；君之視臣如土芥，則臣視君如寇仇?！?/p>

第78頁/共407頁道家思想清凈自然無為而治第79頁/共407頁墨家思想兼愛非攻尚賢尚同第80頁/共407頁二、1

成文法公布成文法的公布：鄭國：公元前536年，子產(chǎn)、鑄刑書；鄧析作竹刑晉國：鑄刑鼎論爭：叔向、孔子公布成文法的意義第81頁/共407頁第82頁/共407頁子產(chǎn)

名僑，字子產(chǎn)，又字子美，鄭穆公之孫，公子發(fā)子國之子，故稱公孫僑。春秋時期鄭國（今河南新鄭）人，著名的政治家和思想家。是第一個將刑法公布于眾的人，曾鑄刑鼎，是法家的先驅(qū)者。

第83頁/共407頁成文法頒布的意義是對過去宗法禮治秩序的否定。否定了議事以制，不為刑辟的貴族專擅司法體制。是對以禮法之網(wǎng)羅一切的秩序理念的否定。實現(xiàn)了社會控制模式的轉(zhuǎn)型：國家開始使用齊一的刑來代替別異的禮，開始實行新的統(tǒng)治方法。緣法而治時代的開始

社會控制模式的轉(zhuǎn)變：差序格局轉(zhuǎn)而為一定平等性的格局第84頁/共407頁二、2法經(jīng)《法經(jīng)》的制定《法經(jīng)》內(nèi)容《法經(jīng)》歷史地位第85頁/共407頁十二銅表法第86頁/共407頁李悝嬴姓，李氏，名悝，一作克。戰(zhàn)國初期魏國著名政治家、法學(xué)家。濮陽人。曾任魏文侯相，主持變法。有的古書中還將李克寫成“里克”，或訛作“李兌”、“季充”。第87頁/共407頁《法經(jīng)》的內(nèi)容秦漢舊律，其文起自魏文侯師李悝。愧撰次諸國法，著《法經(jīng)》。以為王者之政，莫急于盜賊，故其律始于《盜》、《賊》；盜、賊須劾捕，故著《網(wǎng)》、《捕》二篇；其輕狡、越城、假借不廉、淫侈、逾制以為《雜》律一篇；又以《具》律具其加減，是故所著六篇而已，然皆罪名之制也?！稌x書·刑法志》第88頁/共407頁雜法淫禁：禁止夫有二妻或妻有外夫狡禁：有關(guān)盜竊符璽及議論國家法令的罪行城禁：禁止人民越城的規(guī)定嬉禁：關(guān)于賭博的禁令徒禁：禁止人民群聚的禁令金禁：有關(guān)官吏貪污受賄的禁令第89頁/共407頁《法經(jīng)》的歷史地位秦漢兩律雖相環(huán)接，且各有其興革，而兩律骨干之所寄者，則皆李悝之法經(jīng)也。魏晉兩律雖相繼續(xù)，且各有其特質(zhì)，而兩律所取為藍(lán)本者，則皆漢律也。是漢律之精神，更直接延續(xù)于北魏，而又為唐、宋、明、清律之太祖也?！愵欉h(yuǎn)：《中國法制史概要》，三民書局，臺北，1977年，第28、29、30頁。又可參閱陳寅?。骸端逄浦贫葴Y源略論稿》之四“刑律”。第90頁/共407頁《法經(jīng)》的歷史地位李悝著《法經(jīng)》六篇，流衍至于漢初，蕭何加為《九章律》，歷代頗有增損分合，至唐《永徽律》出，始集其成。雖沿宋迄元、明而面目一變，然科條所布，于扶翼世教之意，未嘗不兢兢焉。君子上下數(shù)千年間，觀其教化之昏明，與夫刑罰之中不中，而盛衰治亂之故，綦可觀矣。德宗末葉，庚子拳匪之變，創(chuàng)巨痛深，朝野上下，爭言變法，于是新律萌芽，迨宣統(tǒng)遜位，而中國數(shù)千年相傳之刑典俱廢?！肚迨犯濉ば谭ㄖ疽弧返?1頁/共407頁二、3商鞅變法商鞅變法背景商鞅變法內(nèi)容商鞅變法的歷史意義第92頁/共407頁商鞅

商鞅（約前390年—前338年），衛(wèi)國（今河南安陽市內(nèi)黃梁莊鎮(zhèn)一帶）人。戰(zhàn)國時期政治家，思想家，著名法家代表人物。衛(wèi)國國君的后裔，公孫氏，故稱為衛(wèi)鞅，又稱公孫鞅，后封于商，后人稱之商鞅。

第93頁/共407頁徙木立信第94頁/共407頁毛澤東《商鞅徙木立信論》商鞅之法，良法也。今試一披吾國四千余年之紀(jì)載，而求其利國福民偉大之政治家，商鞅不首屈一指乎？鞅當(dāng)孝公之世，中原鼎沸，戰(zhàn)事正殷，舉國疲勞，不堪言狀。于是而欲戰(zhàn)勝諸，統(tǒng)一中原，不綦難哉？于是而變法之令出，其法懲奸宄以保人民之權(quán)利，務(wù)耕織以增進(jìn)國民之富力，尚軍功以樹國威，孥貧怠以絕消耗。此誠我國從來未有之大政策，民何憚而不信？乃必徙木以立信者，吾于是知執(zhí)政者之具費苦心也，吾于是知吾國國民之愚也，吾于是知數(shù)千年來民智黑暗國幾蹈于淪亡之慘境有由來也。

——摘自毛澤東1912年《商鞅徙木立信論》第95頁/共407頁商鞅變法時間：兩次：公元前359年、公元前350年。內(nèi)容：第一次：以《法經(jīng)》為藍(lán)本，結(jié)合秦國的具體情況加以修訂、擴充，制定了秦律，并制定連坐法；獎勵軍功，禁止私斗，取消世卿世祿制和一切特權(quán)。獎勵耕織，重農(nóng)抑商；第二次廢除井田制普遍推行郡縣制按戶口征收軍賦意義第96頁/共407頁考選、考課、監(jiān)察、致仕、品俸。春秋戰(zhàn)國時期較為完善的制度璽印制度：是國王在任命文官武將時頒發(fā)的璽、符作為憑證，以表示國王授予其一定權(quán)力的制度。秩錄制度：是以國王為代表的封建國家根據(jù)官吏的職位的高低，付給其一定數(shù)量的糧食作為報酬的制度。上計制度：是以國王為代表的封建國家考核官吏政績的制度，主要看賦稅收入。韓非子：“臣賣智力，主賣官爵”的官僚制度。文官制度第97頁/共407頁司考題

2003年《法經(jīng)》在中國法律制度史上具有重要的地位。下列有關(guān)《法經(jīng)》的表述哪一項是不準(zhǔn)確的？

A.《法經(jīng)》為李悝所制定

B.《盜法》、《賊法》兩篇列為《法經(jīng)》之首，體現(xiàn)了“王者之政莫急于盜賊”的思想

C.《法經(jīng)》的篇目為秦漢律及以后封建法律所繼承并不斷發(fā)展

D.《法經(jīng)》系中國歷史上第一部成文法典第98頁/共407頁第99頁/共407頁第四講古代的律典第100頁/共407頁古代律典沿革示意圖法經(jīng)秦律九章律泰始律北齊律開皇律唐律宋刑統(tǒng)大明律大清律例第101頁/共407頁云夢睡虎地秦簡1975年12月，考古工作者在湖北省云夢縣城關(guān)睡虎地十一號秦墓中發(fā)掘出土了一大批秦代竹簡，我們將這些竹簡稱為“云夢秦簡”，經(jīng)整理后，這批竹簡總計一千一百五十五支，其中大部分是墓主人喜出于司法工作的需要，個人對秦律的摘抄。第102頁/共407頁焚書令《史記》卷六《秦始皇本紀(jì)》：臣請史官非秦記皆燒之。非博士官所職，天下敢有藏《詩》《書》、百家語者，悉詣守、尉雜等燒之。有敢偶語《詩》《書》者棄市。以古非今者族。吏見知不舉者與其同罪。令下三十日不燒，黥為城旦。所不去者，醫(yī)藥、卜筮、種樹之書。若欲有學(xué)法令，以吏為師。第103頁/共407頁漢律六十篇《九章律》增加戶律（戶籍、婚姻、賦稅）、廄律（牛馬畜牧和驛傳）、興律（征發(fā)徭役、城防守備）傍章律（十八篇）：朝儀越宮律（二十七篇）：宮廷警衛(wèi)朝律（六篇）：百官朝賀的禮儀。第104頁/共407頁新律、泰始律曹魏《新律》：增加篇目到18篇，體例上的調(diào)整——具律改為《刑名》，位置調(diào)到首篇。西晉《泰始律》（張杜律）：律令概念的界定（律以正罪名，令以存事制。律主要是刑事法律，令主要規(guī)定國家制度）。篇章體例更合理（《刑名篇》的改革）。20篇，《刑名》分為《刑名》、《法例》兩篇。第105頁/共407頁賈充生卒217—282（66歲）配偶李氏（[魏國]李豐之女）郭槐

子女：賈荃賈浚賈南風(fēng)賈午賈黎民

第106頁/共407頁北齊律十二篇的體例將《刑名》、《法例》兩篇合為一篇《名例》重罪十條史稱北齊律：“科條簡要，法令審明”?！澳媳背T律，北優(yōu)于南，而北朝尤以齊律為最”。第107頁/共407頁名例篇唐律疏議：名例：“名者，五刑之罪名，例者，五刑之體例。名訓(xùn)為命，例訓(xùn)為比，命諸篇之刑名，比諸篇之法例。但名因罪立，事由犯生，命名即刑應(yīng)，比例即事表，故以名例為首篇。”——《唐律疏議箋解·名例》，第2頁。名例篇的內(nèi)容：一是有關(guān)刑罰之規(guī)定，即所謂刑名；二是有關(guān)處罰原則之規(guī)定，即所謂法例。二者皆有通例性質(zhì)，故律疏論名例篇設(shè)置之法意云：“命諸篇之刑名，比諸篇之法例”，質(zhì)言之，名例篇即唐律全律之通例。第108頁/共407頁北齊律的影響隋唐二代之律，均以此為藍(lán)本，……蓋唐律與齊律，篇目雖有分合，而沿其十二篇之舊；刑名雖有增損，而沿其五等之舊；十惡名稱，雖有歧出，而沿其重罪十條之舊；……故讀唐律者，即可因之推見齊律。

——

程樹德：《九朝律考·北齊律考序》第109頁/共407頁開皇律(一)確定法典篇目體例(二)確立封建五刑制度(三)“十惡”重罪正式列入《名例律》(四)貴族、官員法律特權(quán)擴大化第110頁/共407頁立法：唐高祖制定《武德律》，為唐代立法的開端唐太宗制定《貞觀律》，奠定了唐律的基礎(chǔ)唐高宗制定《永徽律》和《永徽律疏》唐玄宗制定《開元律》《唐六典》的制定法律形式：律、令、格、式唐朝的立法與法律形式第111頁/共407頁疏議例笞刑五：笞十一。贖銅一斤。笞二十。贖銅二斤。笞三十。贖銅三斤。笞四十。贖銅四斤。笞五十。贖銅五斤。

【疏】議曰：笞者也，擊也。又訓(xùn)為恥，言人有小衍，法須懲戒，故加捶撻以恥之。漢時笞則用竹，今時則用楚。……（楚為荊）第112頁/共407頁宋代的立法宋刑統(tǒng)——第一部雕版印刷的法典編敕——編敕所南宋《條法事類》：《慶元條法事類》《淳熙條法事類》《折獄龜鑒》《洗冤集錄》第113頁/共407頁宋朝的敕敕：是以皇帝名義隨時發(fā)布的詔令。編敕：是將過去歷年散敕編纂而使其具有普遍適用效力的立法活動和立法形式。編敕在宋朝太宗以后成為主要的立法活動和立法形式。第114頁/共407頁

明初立法思想與立法活動一、重典治國立法思想的確立

二、明朝的立法第115頁/共407頁朱元璋第116頁/共407頁明朝立法指導(dǎo)思想“重典治國”思想形成的歷史條件：元朝覆滅的深刻教訓(xùn)“刑罰世輕世重”是中國的傳統(tǒng)法律思想明初復(fù)雜的社會形勢迫使朱元璋以“重典治國”重視預(yù)防犯罪與法制宣傳，強調(diào)“明刑弼教”。重視“法貴簡當(dāng)，使人易曉”。第117頁/共407頁明初四大案胡惟庸案：中國明太祖朱元璋因丞相胡惟庸謀反，株連功臣宿將的重大政治案件。與藍(lán)玉案合稱胡藍(lán)之獄。起于明洪武十三年（1380），終于二十五年。藍(lán)玉案：洪武二十六年(1393)，明太祖朱元璋借口涼國公藍(lán)玉謀反，株連殺戮功臣宿將的重大政治案件。因藍(lán)玉案被株連殺戮者，當(dāng)時稱之為“藍(lán)黨”。戶部虧空案空印案第118頁/共407頁胡惟庸案

洪武十三年正月，有人上書告胡惟庸謀反，朱元璋遂以“枉法誣賢”、“蠹害政治”等罪名，將胡惟庸和涂節(jié)、陳寧等處死。胡惟庸死后，其謀反“罪狀”陸續(xù)被揭發(fā)。朱元璋為肅清“逆黨”，株連殺戮者達(dá)3萬余人。前后延續(xù)達(dá)10年之久，朱元璋并作《昭示奸黨錄》布告天下?！昂h”而受株連至死或已死而追奪爵除的開國功臣有李善長、南雄侯趙庸、滎陽侯鄭遇春、永嘉侯朱亮祖等1公、21侯。胡惟庸被殺后，朱元璋遂罷丞相，革中書省，并嚴(yán)格規(guī)定嗣君不得再立丞相；臣下敢有奏請說立者，處以重刑。

第119頁/共407頁明皇蠟像館朱元璋親審藍(lán)玉案第120頁/共407頁藍(lán)玉案藍(lán)玉(？～1393)，鳳陽府定遠(yuǎn)縣(今屬安徽)人，開平王常遇春內(nèi)弟。初隸常遇春帳下，有謀略，作戰(zhàn)英勇，屢立戰(zhàn)功。二十年拜為大將軍，屯薊州.朱元璋對其寵遇甚隆，比之為衛(wèi)青、李靖，封為涼國公。但藍(lán)玉居功自傲，日益驕橫跋扈。蓄莊奴，鞭御史、縱兵毀關(guān)。朱元璋遂族誅藍(lán)玉等，并株連蔓引，自公侯伯以至文武官員，被殺者約兩萬人。朱元璋還手詔布告天下，并條例爰書為《逆臣錄》。列名《逆臣錄》者，有一公、十三侯、二伯。

第121頁/共407頁文字獄如浙江府學(xué)林元亮替海門衛(wèi)官作《謝增俸表》，其中有“作則帝憲”一語，杭州府學(xué)徐一夔表文中有“光天之下”、“天生圣人，為世作則”等語，朱元璋便硬說文中的“則”是罵他做“賊”，“光”是光頭，“生”是僧，是罵他做過和尚。第122頁/共407頁一、《大明律》的制定：體例、內(nèi)容的變化。二、明《大誥》的編纂三、《問刑條例》的出現(xiàn)四、《明會典》的修撰：正德會典、嘉靖會典、萬歷會典

明朝立法第123頁/共407頁《大誥》大誥：作為一種文體，源自《尚書·大誥》，是周公東征殷遺民時對臣民的訓(xùn)誡。誥：古代帝王對臣子的命令?！罢a,告也?！报D―《說文》。段注:“以言告人,古用此字,今則用告字。以此誥為上告下之字。”第124頁/共407頁《大誥武臣》序軍官們都是些“趕不上禽獸的心”的“畜生”，“害得軍十分苦楚”，“我每日早朝晚朝，說了無限的勸誡言語，于中聽從者少，努目不然者多，其心專一害眾成家?！薄拔疫@般年紀(jì)大了，說得口干了，氣不相接，也說他不醒?！瓰榇耍貙⒉徊艧o籍、殺身亡家亡名之徒，條陳于后。”第125頁/共407頁明《大誥》的立法目的用“當(dāng)世事”警戒臣民，永以為訓(xùn)。用嚴(yán)刑峻法，懲治奸頑，防范和鎮(zhèn)壓臣民的反抗。

警誡愚頑、懲創(chuàng)奸頑第126頁/共407頁《大誥》的特點皇帝御制刑典，法律效力高于《大明律》律外用刑泛濫，且同等犯罪，用刑更加苛重重典治吏，80%以上的條文針對貪官污吏明刑弼教：大誥空前普及，各家有者，流以下罪減刑一等，無者加一等。既是學(xué)校的教學(xué)內(nèi)容，又是科舉內(nèi)容。第127頁/共407頁弓兵馬德旺等阻擋耆民赴京案

此案發(fā)生于明洪武十九年嘉定縣地方，是年三月二十九日，嘉定縣民郭玄二等二人，手執(zhí)《大誥》進(jìn)京，首告本縣首領(lǐng)弓兵楊鳳春等害民。經(jīng)過淳化鎮(zhèn)，其巡檢何添觀刁蹬留難，致使弓兵馬德旺索要鈔貫，聲言差人送赴京來。案發(fā)后，弓兵馬德旺梟令示眾，巡檢何添觀刖足枷令。朱元璋將此案編入大誥，申明“今后敢有如此者，罪亦如之。”

——《大誥》續(xù)編，第六十七第128頁/共407頁民拿害民該吏明初，朱元璋重典治吏，賦予民眾監(jiān)督地方官吏的權(quán)利，規(guī)定地方官吏在鄉(xiāng)間為害百姓的，民可執(zhí)大誥赴京告狀，在某些情況下，還可以將其綁縛赴京，除民禍患，建立“民拿害民該吏”制。凡布政司、府、州、縣耆民人等，拿害民該吏赴京面奏者，雖無文引，關(guān)津也要即時放行，不得阻擋?！捌湔?、首領(lǐng)官及一切人等，敢有阻擋者，其家族誅”。此案例匯入《明大誥》后，成為一項特別法。第129頁/共407頁孟森觀點著名的明清史大家孟森，卻對重典和廷杖寄予了“理解的同情”，他承認(rèn)：“明初用刑之峻，若《大誥三編》，若胡惟庸、藍(lán)玉、郭桓、空印等四案，馭勛貴官吏特嚴(yán)?！崩锩孀匀淮嬖谥┆z，但是孟森繼而認(rèn)為，即使如此，從設(shè)立大誥的初衷來看，它依然是有歷史合理性的，原因在于，其在最廣的層次上保證了對官吏的威懾力，因為專制社會，人民缺乏對官吏監(jiān)督的權(quán)力?！懊駲?quán)不張之國，不能使官吏畏法，則既豢民膏，復(fù)以威福肆于民上，假國寵以殃民，即國家養(yǎng)千萬虎狼以食人耳。故非有真實民權(quán)，足以拘束官吏，不能怨英君誼辟之持法以懾其志也。刑亂國，用重典，正此之謂，豈謂對民眾而用法外之刑哉!”第130頁/共407頁清朝立法指導(dǎo)思想與立法一、“參漢酌金”

——參合滿漢的立法思想二、法律體系的創(chuàng)立與完備

1、《大清律例》2、條例的增修與律例并行——律例館

3、《大清會典》——五朝會典

4、特別法的頒行：少數(shù)民族地區(qū)的單行法第131頁/共407頁立法特點1、修例是清朝重要的立法活動

2、注重少數(shù)民族地區(qū)的立法第132頁/共407頁明清的“例”在明清法律體制中，例具有判例的意義，具體說來，它是一種在過去某個訴訟案件中作出的、對于后來一些訴訟案件的審判具有參考價值的判決。例的原始來源有二：皇帝的詔令；刑部就具體案件所作出的、并經(jīng)過皇帝批準(zhǔn)的判決。第133頁/共407頁小結(jié)如果說律是成文法，那么格、敕、科、比、例等就是具有判例法的意義,這是不應(yīng)忽略的，幾與成文法同時，中國的判例法也就出現(xiàn)了。這或許并非立法者的有意安排，而是在司法實踐中，判例法不斷被創(chuàng)造出來?！灾袊鴤鹘y(tǒng)法律體系自形成之初，就開始了成文法典與判例法矛盾的苦惱。唐律與條格，宋律與編敕，以至明清律與條例，都是一樣。立法者的意圖似乎更傾向于成文法典，無論“以敕代律”也好，還是“有例則置之律”也好，都沒有廢止律作為祖宗成憲的根本大法地位?！嵡兀骸犊滴酢艾F(xiàn)行則例”：從判例法到法典化的回歸》。見《羅馬法·中國法與民法法典化》。第134頁/共407頁需要注意的是，中國因為缺乏英美法系下具有權(quán)威性的“法官隊伍，”當(dāng)時的法律制度也不允許法官們?nèi)绱俗孕衅涫?，因此，即便是在缺乏可供援引的制定法條文而必須“援引比附，加減定擬之案”時，也應(yīng)如援引制定法一樣，必須有相近的律例條文作為參考。也因此，絕大多數(shù)清代案例或判例并不必然享有法源的地位。第135頁/共407頁第五講法律的儒家化第136頁/共407頁法律的儒家化問題正統(tǒng)法律思想的形成法律儒家化在制度上的表現(xiàn)：法律儒家化主要發(fā)生在那些朝代每一個朝代分別有哪些制度上的表現(xiàn)，其作用如何？第137頁/共407頁討論課要求主講一個問題內(nèi)容突出、形式不限每組限于15分鐘每人都要寫成文稿，當(dāng)堂交稿。第138頁/共407頁一、正統(tǒng)法律思想的形成概念與淵源形成過程：儒法之爭儒法合流罷黜百家，獨尊儒術(shù)正統(tǒng)法律思想的內(nèi)容第139頁/共407頁概念與淵源概念：是漢武帝時期確立的，以儒家法律思想為主，兼采陰陽家、法家、道家等各家之說的法律思想。淵源:儒、陰陽、法、道第140頁/共407頁

漢朝法制指導(dǎo)思想的變更一、漢初至文景時期——黃老思想為主，法家思想為輔

1、漢初選擇黃老思想的原因與效果

2、漢初黃老思想的流行二、漢武帝以后——儒家思想為主，法家思想為輔

1、漢中期改變立法指導(dǎo)思想的原因

2、儒家思想獨尊的過程第141頁/共407頁黃老思想蕭何為法，覯若畫一；曹參代之，守而勿失；載其清靜，民以寧一?！保ā妒酚洝げ芟鄧兰摇罚┦捄沃畏ǎR劃一；曹參接替，守而不失；做事請進(jìn)，百姓安心。第142頁/共407頁焚書令《史記》卷六《秦始皇本紀(jì)》：臣請史官非秦記皆燒之。非博士官所職，天下敢有藏《詩》《書》、百家語者，悉詣守、尉雜等燒之。有敢偶語《詩》《書》者棄市。以古非今者族。吏見知不舉者與其同罪。令下三十日不燒，黥為城旦。所不去者，醫(yī)藥、卜筮、種樹之書。若欲有學(xué)法令，以吏為師。第143頁/共407頁董仲舒董仲舒（前179～前104），董子，廣川人(今河北景縣)，漢族。是西漢一位與時俱進(jìn)的思想家，西漢時期著名的唯心主義哲學(xué)家和今文經(jīng)學(xué)大師。為儒學(xué)取得正統(tǒng)地位作出巨大貢獻(xiàn)。第144頁/共407頁獨尊儒術(shù)“治申、商、韓非、蘇秦、張儀之言，亂國政，請皆罷?！l(wèi)綰“師異道，人異論，百家殊方，指意不同”?！吧蠠o以持一統(tǒng)，治制數(shù)變，下不知所守”?！爸T不在六藝之科，孔子之術(shù)者，皆絕其道，勿使并進(jìn)”?！靶捌еf息滅，然后統(tǒng)紀(jì)可一，而法度可明，民知所從矣”?！偈娴?45頁/共407頁董仲舒名言道源出于天，天不變，道亦不變。君為臣綱，父為子綱，夫為妻綱。

第146頁/共407頁董仲舒的法律觀董仲舒的法律觀以儒家思想為基本原則，信奉孔子的“為政以德”，并將其發(fā)展為“德主刑輔”。而“德主刑輔”正是正統(tǒng)法律思想的核心所在。第147頁/共407頁內(nèi)容德刑相濟(jì)的思想：明德慎罰—德主刑輔—德本刑用—德行并用宗法主義：維護(hù)“三綱五?！钡燃壧貦?quán)思想：君主、貴族官僚、良賤順天則時的天道觀：則天立法、順天行罰第148頁/共407頁引禮入法的途徑早期引禮入法的途徑：春秋決獄律學(xué)——通過參與立法和注釋現(xiàn)行法律，輸入儒家禮的精神。禮的法典化——禮法結(jié)合第149頁/共407頁法律儒家化在制度上的表現(xiàn)漢朝法律的儒家化魏晉南北朝時期法典的儒家化，尤其是晉律：唐律：儒法結(jié)合的典范漢朝開始魏晉迅速發(fā)展唐朝完成第150頁/共407頁法律儒家化在罪名上的表現(xiàn)重罪十條十惡：三謀一惡第151頁/共407頁漢朝法律儒家化的開始立法指導(dǎo)思想的儒家化：無為而治----德主刑輔刑法原則的儒家化：親親得相首匿、上請司法的儒家化：春秋決獄（實現(xiàn)儒家化的主要途徑）春秋決獄的主要原則：原心定罪、親屬相隱第152頁/共407頁“大義滅親”還是“親親相隱”第153頁/共407頁“親親相隱”網(wǎng)絡(luò)調(diào)查第154頁/共407頁春秋決獄的可能性西漢自武帝起，就開始罷黜百家，崇尚儒術(shù)，經(jīng)書在當(dāng)時成為一種風(fēng)尚。經(jīng)書雖被秦始皇焚書時燒了很多，但經(jīng)書的內(nèi)容卻早已深入人心了。六經(jīng)中的《春秋》，可能在當(dāng)時被公認(rèn)是治理國家較切實用的一部經(jīng)書，因而以其經(jīng)義作判理刑案的依據(jù)，朝廷上也置有春秋經(jīng)博士。漢律的條文，到了后來，已難以適應(yīng)社會變遷中新發(fā)生的情事。第155頁/共407頁春秋決獄的過程《春秋》作為決獄依據(jù)主要有兩部分,一是春秋“故事”;二是春秋“微言”。一般決獄過程遵照三個步驟:一是事實與法律問題的確定;二是發(fā)現(xiàn)和尋找春秋“故事”和“微言”;三是春秋經(jīng)義的解釋與法律原則的抽象。原則的抽象使春秋決獄的指向性更強,區(qū)別于先前的以經(jīng)斷獄中方式偶然與運作任意的特點。第156頁/共407頁春秋決獄的原則原心定罪親屬相隱婦人無專制擅恣之權(quán)惡惡止其身，善善及子孫。第157頁/共407頁春秋決獄的作用1微觀層面為:“引據(jù)儒家經(jīng)典中的微言大義,作為司法審判過程中分析案情、認(rèn)定罪責(zé)和適用刑罰的依據(jù)”或可稱為以儒家精神解決疑難案件的特殊的法律形式。宏觀層面,一般是從法律文化的角度進(jìn)行研究,如梁治平認(rèn)為:“春秋決獄”是道德的法律化,是改造成法,重建古代法倫理結(jié)構(gòu)的一種努力，由此導(dǎo)向了中國道德的法律化。第158頁/共407頁作用2

儒家經(jīng)義指導(dǎo)的大規(guī)?！傲⒎ā睍r代之前,社會的要求和進(jìn)步與穩(wěn)定法律間所形成的缺口,是被“春秋決獄”所調(diào)和、填補,它起著類似古羅馬時期“裁判官告令”的作用,是中國傳統(tǒng)法的“衡平”歷程與階段。

第159頁/共407頁作用3梁啟超對春秋決獄一事，也有過下列評論：“春秋決獄本非立法，亦非判決例，而后此經(jīng)應(yīng)劭采為漢儀，漢帝承認(rèn)之，遂成為國法了”，所以梁氏認(rèn)為：“學(xué)者之法律思想浸潤人心，養(yǎng)成一種習(xí)慣法，或裁判官采其學(xué)說以折獄，遂成為判決例，而由習(xí)慣法或判決例，轉(zhuǎn)變成為法律”這一說法，頗得法律發(fā)展之要。第160頁/共407頁法律的自然主義，是一種文化現(xiàn)象，表現(xiàn)為如下特征：在立法上，以自然法則，天或天道當(dāng)成立法的根據(jù)，使法律合乎自然法則，此謂“則天立法”；在司法上，以自然現(xiàn)象，四季變化和自然災(zāi)異當(dāng)成執(zhí)行刑罰的前提，使司法程序合乎自然現(xiàn)象的變化，此謂“順天刑罰”。制度上的典型表現(xiàn)為：秋冬行刑、赦法律自然主義——法律的自然化第161頁/共407頁魏晉法律儒家化的加速重罪十條的出現(xiàn)“準(zhǔn)五服以制罪”的產(chǎn)生斬衰、齊衰、大功、小功、緦麻“存留養(yǎng)親”制度的出現(xiàn)：指犯人直系尊親屬年老應(yīng)侍而家無成丁，死罪非十惡，允許上請。流刑可免發(fā)遣，徒刑而緩期，將人犯留下以照料老人，老人去世后再實際執(zhí)行?！杉易寤?、倫?；木唧w體現(xiàn)。封建特權(quán)法的出現(xiàn)：八議、官當(dāng)?shù)?62頁/共407頁服制斬衰：父母，喪期三年（實為27個月），丁憂齊衰：祖父、伯叔父、兄弟、子等，喪期一年。大功：堂兄弟等近親屬，喪期九個月小功：外祖父母、再從兄弟等，喪期六個月緦麻：舅父、姨媽、族兄弟等，喪期三個月“準(zhǔn)五服以治罪：原則：侵犯人身的犯罪，以卑犯尊，以幼犯長，由疏至親逐級加重。侵犯財產(chǎn)的罪名，由疏至親逐級減等。第163頁/共407頁傷害的父母犯罪：誤傷翟小良修墻得錢賣魚糾飲食，翟父見而氣忿，揪住小良發(fā)辮毆打，小良情急圖脫，用刀割辮，不期將父手腕割傷。龔奴才因妻與人通奸，爭吵斗毆，以剪刀向戳，陳氏閃避，適龔父加紅趕來勸解，收手不及，誤將龔加紅左肋戳傷。樊魁與弟樊沅爭斗，持刀嚇砍，伊母王氏奪刀，自行劃傷。

——《刑案匯覽》，《瞿同祖法學(xué)論著集》，31頁以上諸案都依子毆父母律擬斬立決。后因情可矜憫，才改斬候，秋審由實改緩。

第164頁/共407頁誤殺白鵬鶴因向嫂白葛氏借燈油不遂，出街嚷罵，白葛氏趕出門首理論，白鵬鶴拾起土塊向嫂擲擊，適母王氏出勸，誤傷殞命。刑部按子殺父母凌遲處死律問擬。奉旨以遙擲土坯誤傷其母，非其思慮所及，與斗毆誤殺者究屬有間，著改為斬立決。甚至毆傷父母業(yè)已依律斬決逆?zhèn)愖锓福改杆煤笠騻硭勒?，也不免于剉尸示眾，雖死猶不能逃刑，甚至刑余之尸還須受第二次刑，法律對于毆死父母必須處極刑的堅持，可以想見?！耐?，33頁。第165頁/共407頁致父母自盡劉繼宗因妻做飯遲延，申斥爭吵，劉父衣青喝阻不理，喊罵，劉繼宗畏懼走避，劉衣青追罵，絆跌中風(fēng)身死，依例擬絞候。栗松年因妻做飯遲延，加以毆詈。母李氏出而喝阻，不聽。李氏欲稟官送究，松年叩頭央求，不允。隨即赴縣呈控，回家以后才曉得父母首告忤逆，應(yīng)問遣戍，慮無人侍養(yǎng)，心生追悔，愁急莫釋，投井自盡。有司以李氏之死雖非抱忿輕生，但事由于首告，究由違犯教令所致，依律擬絞候。凡子孫不孝致父母自盡之案，如審有觸忤情節(jié)，以致忿激輕生窘迫自盡者，即擬斬決。若并無觸犯情節(jié)，但行為違犯教令，以致抱忿輕生自盡者，但擬絞監(jiān)候。所以，父母的身體絕對不可以侵犯，法律上重視客觀的事實遠(yuǎn)過于主觀的原因。第166頁/共407頁夫妻黃長喜罵妻黃李氏不照管飯菜，李氏不服回罵。長喜氣忿拾棍趕毆，絆跌倒地。被地上木桿檐尖戳傷右胯斃命。刑部以“律例內(nèi)雖無夫趕毆妻自行跌誤傷身死，其妻作何治罪專條，惟父母趕毆子自行失跌身死之案向俱比照子違犯教令致父母自盡之例擬絞監(jiān)候，妻之于夫情無二致，自應(yīng)比照問擬。第167頁/共407頁存留養(yǎng)親適用犯死罪而非不赦重罪免刑的條件

祖父母、父母年滿七十以上無成年子孫，又無旁期親者寡婦獨子兄弟不只一人俱死罪，只許存留一人養(yǎng)親，通常留罪輕一人。徒流罪適用緩刑的條件唐宋以前，祖父母、父母、父母老疾，無人侍養(yǎng)者，鞭笞留養(yǎng)，親終從流，不在原赦之列。明、清則止杖一百，余罪收贖，親終亦不再流配不適用留養(yǎng)的條件忘親不孝，不養(yǎng)父母的侵犯旁系尊長，關(guān)系服制的案件被害人為獨子或被害人弟未成年第168頁/共407頁（一）“八議”制度入律——《新律》（二）“官當(dāng)”制度入律——《陳律》（三）九品中正制的產(chǎn)生——《新律》封建特權(quán)制度正式法律化第169頁/共407頁“八議”內(nèi)容按唐律具體程序方面：八議之人犯死罪，一般的司法官吏不能直接裁決，必須將其所犯的罪刑以及應(yīng)議的理由，由公卿大臣先行集體討論，然后將討論的結(jié)果奏請皇帝裁決。在評議所依據(jù)的標(biāo)準(zhǔn)上，涉及天理、國法、人情的相互結(jié)合。就八議處理的結(jié)果而言，死刑通過集體討論及皇帝裁決決定，但在實踐中，一般都不會被判處死刑，而適用關(guān)于官當(dāng)、免之類特權(quán)的刑罰，而按照律令應(yīng)當(dāng)被判處流刑及流刑一下的刑罰的，直接減一等處罰。第170頁/共407頁身份的法律君主皇權(quán)的制度化、法律化皇權(quán)與法律貴族官吏的特權(quán)：八議、請、減、贖、官當(dāng)官職是一種身份，而且這種身份不會因職位的喪失而消失。良賤民之分種族的不平等家族成員之間的不平等第171頁/共407頁良賤之分中國歷史上的社會階級，如果貴賤是一種范疇，則良賤是另一種范疇。貴賤指示官吏與平民的不同社會地位（包括法律地位在內(nèi)），良賤則指示良民和賤民的不同社會地位，四民社會或稱良民，或稱齊民，字義的本身，即指出其齊一或平等的身份，并有與賤相對的意識。賤民包括官私奴婢、倡優(yōu)皂隸（馬快、捕快、禁卒、門子、仵作、糧差及巡捕番役皆為賤役。）以及某一時代某一地域的某種特殊人口，如清初山西陜西的樂戶、江南丐戶、浙江惰民、廣東疍民等。第172頁/共407頁良賤相犯的基本原則良犯賤，其處分較常人相犯為輕；賤犯良，其處分則較常人相犯為重。若良賤且有主奴之分，則不平等的程度更為增劇。若主人為官吏，則其間的差異更為加深。第173頁/共407頁“舉秀才，不知書。察孝廉，父別居。寒素清白濁如泥，高第良將怯如雞?！?/p>

——葛洪：《抱樸子·外篇·審舉》引時人語。

第174頁/共407頁親屬一體尊長優(yōu)越家族制優(yōu)崇官貴等級制君權(quán)、父權(quán)、夫權(quán)三綱第175頁/共407頁唐律儒家化的完成禮指導(dǎo)法律的制定：德本刑用禮典禮文直接入律：八議、準(zhǔn)五服制罪、容隱定罪量刑“于禮以為出入”禮法互補，共同維護(hù)社會的穩(wěn)定和國家的長治久安，完成了禮法的融合。第176頁/共407頁德本刑用“德禮為政教之本，刑罰為政教之用，猶昏曉陽秋相須而成者也。”德禮是行政教化的根本，刑罰是行政教化的表現(xiàn)；德禮和刑罰對行政教化之不可缺少，猶如昏曉相須而成一晝夜，春陽秋陰而成一歲一樣。法律的功效和禮義道德的作用“相須而成”，有機地結(jié)合起來了。第177頁/共407頁國粹派

清末資產(chǎn)階級革命派隊伍中的一個派別。1905年（光緒三十一年）2月國學(xué)保存會的成立是其出現(xiàn)的最重要標(biāo)志。國粹派成員多為具有傳統(tǒng)學(xué)術(shù)根底的資產(chǎn)階級和小資產(chǎn)階級知識分子，主要代表人物有章炳麟、鄧實、劉師培、黃節(jié)、黃侃、馬敘倫等人。主要發(fā)行《國粹學(xué)報》和《政藝通報》兩種刊物。國粹派思想繁雜，品流不一，就其主流而言，其所謂國粹（即中國固有文化之精華），主要包括中國有史以來的語言文學(xué)、典章制度和人物事跡的“可為法式者”三項。。第178頁/共407頁國粹派主張一是“用國粹激動種性，增進(jìn)愛國熱腸”，即借助國粹宣傳排滿革命、救亡圖存；二是提出“國學(xué)、君學(xué)對立論”，頌揚“國學(xué)”，批判“君學(xué)”，反對帝制；三是從“國學(xué)”中尋找變革政體、實行民主共和的根據(jù)；四是提出其獨特的“中西文化觀”強調(diào)在效法西方、改革中國政治的同時，必須立足于復(fù)興中國固有文化，從傳統(tǒng)文化中發(fā)掘為中國近代化所需要的東西。第179頁/共407頁國粹派評價國粹派思潮在辛亥革命前幾年，影響頗大。它在配合宣傳同盟會的三民主義政綱、抵制盲目西化，改變學(xué)術(shù)風(fēng)氣等方面，起了一定的積極作用。但它的封建文化因襲負(fù)擔(dān)太重，不能正確處理繼承與批判歷史遺產(chǎn)的關(guān)系，一味地鼓吹發(fā)揚國粹，在客觀上又配合了封建守舊派和君主立憲派的需要。辛亥革命后，逐漸蛻化為復(fù)古保守勢力，起了阻礙革命的作用第180頁/共407頁新儒家新儒家是指民國新文化運動以來全盤西化的思潮在中國的影響力擴大，一批學(xué)者堅信中國傳統(tǒng)文化對中國仍有價值，認(rèn)為中國本土固有的儒家文化和人文思想存在永恒的價值，謀求中國文化和社會現(xiàn)代化的一個學(xué)術(shù)思想流派。第181頁/共407頁新儒家思潮的興起1921年學(xué)衡社的成立及1922年學(xué)衡雜志的創(chuàng)刊，以純學(xué)術(shù)的形式融化新知昌明中國文化的精粹，同時也引發(fā)了新儒家哲學(xué)思辨的興起。新儒家之所以“新”，如方東美所說：“返宗儒家，融合中西哲學(xué)，以建立新儒學(xué)”。牟宗三說：“凡是愿意以平正的心懷，承認(rèn)人類理性的價值，以抵抗一切非理性的東西（包括哲學(xué)思想、觀念系統(tǒng)、主義學(xué)說、政經(jīng)活動……），他就是儒家，就是新儒家?！碑?dāng)代新儒家的共通點是一方面致力對儒、釋、道三家作出新的詮釋及應(yīng)用，另一方面把西方哲學(xué)思想融會在中國傳統(tǒng)智慧之內(nèi)，從而肯定中國傳統(tǒng)哲學(xué)也可發(fā)展出民主與科學(xué)等現(xiàn)代思。第182頁/共407頁當(dāng)代新儒家可分為三代，第一代是1921年至1949年，代表哲學(xué)家為熊十力、梁漱溟、馬一浮、張君勱、馮友蘭、錢穆；1950年至1979年為第二代，代表哲學(xué)家為方東美、唐君毅、牟宗三、徐復(fù)觀；第三代是1980年至今，代表哲學(xué)家有成中英、劉述先、杜維明、余英時等。其中張君勱、唐君毅、牟宗三、徐復(fù)觀曾聯(lián)署發(fā)表《為中國文化敬告世界人士宣言》，強調(diào)“心性之學(xué)”為了解中國文化傳統(tǒng)的基礎(chǔ)。第183頁/共407頁

第六講：古代的罪名

、刑罰適用原則、刑罰第184頁/共407頁一、古代的罪名重罪十條——十惡奸黨、上言大臣德政、交結(jié)近侍官員干名犯義子孫違反教令奸罪專指子孫控告祖父母、父母的行為第185頁/共407頁十惡謀反、謀大逆、謀叛、大不敬惡逆、不孝、不睦、不義、內(nèi)亂。不道，“謂殺一家非死罪三人，支解人，造畜蠱毒、厭魅”。這里造畜蠱毒和厭魅是以巫術(shù)害人的行為，和殺一家非死罪三人、肢解人的行為一樣惡劣，后果嚴(yán)重。第186頁/共407頁十惡重懲

在名例律中立下十惡專條，強調(diào)這些罪行的嚴(yán)重性質(zhì)。犯十惡罪的人即使屬于八議的范圍，也不得享受議、請、減的照顧。十惡“為常赦所不原”。

歷史上，文學(xué)作品中第一次出現(xiàn)“十惡不赦”這個詞，是在元曲大家關(guān)漢卿《竇娥冤》第四折里：“這藥死公公的罪名，犯在十惡不赦?！?/p>

對十惡罪規(guī)定了很重的刑罰，對謀反、謀大逆的處罰尤重。第187頁/共407頁二、刑罰適用原則十惡重懲維護(hù)官僚貴族特權(quán)：八議、請、減、贖、官當(dāng)老幼廢疾減免刑罰同居相隱自首減免刑罰律無明文，適用類推?！芭e重以明輕，舉輕以明重”公罪從輕，私罪從重化外人有犯（化外人相犯）第188頁/共407頁三、五刑“以刑止刑，以殺止殺”“刑罰不可馳于國，笞捶不得廢于家”第189頁/共407頁五刑史前五刑：大刑用甲兵，其次用斧鉞；中刑用刀鋸，其次用鉆笮；薄刑用鞭撲。奴隸五刑：墨、劓、剕、宮、大辟封建五刑：笞、杖、徒、流、死行刑地：野、朝、市第190頁/共407頁主要問題從奴隸制五刑到封建制五刑的過渡漢朝的刑罰改革魏晉時期五刑的初步確立隋唐五刑制度的定型封建制五刑的適用第191頁/共407頁漢朝的刑罰改革改革的原因改革的內(nèi)容改革的意義第192頁/共407頁刑制改革的原因社會原因：社會生產(chǎn)的迅速恢復(fù)需要大量勞動力資源舊的刑罰體系不僅是對社會生產(chǎn)力的破壞，而且也阻塞了犯人自新之路，帶來很多社會問題，這成為刑制改革的社會原動力，約法省刑思想也為之提供了思想基礎(chǔ)。直接原因——緹縈上書第193頁/共407頁緹縈上書救父第194頁/共407頁緹縈上書：“妾父為吏，齊中皆稱其廉平，今坐法當(dāng)刑。妾傷夫死者不可復(fù)生，刑者不可復(fù)屬，雖后欲改過自新，其道亡繇（意為無由）也。妾愿沒入為官婢，以贖父刑罪，使得自新?！保ā稘h書·刑法志》）

第195頁/共407頁文帝令“蓋聞有虞氏之時，畫衣冠、異章服以為戮，而民弗犯，何治之至也！今法有肉刑三，而奸不止，其咎安在？非乃朕德之薄而教不明與！吾甚自愧。故夫訓(xùn)道不純而愚民陷焉，《詩》曰：‘愷弟君子，民之父母。’今人有過，教未施而刑已加焉，或欲改行為善，而道亡繇至，朕甚憐之。夫刑至斷支體，刻肌膚，終身不息，何其刑之痛而不德也！豈為父母之意哉？其除肉刑，有以易之；……具為令?！薄稘h書·刑法志》第196頁/共407頁肉刑的意義受肉刑者在上古時代不被看做社會中的一員，任憑他們是死是活，都無人關(guān)心，與最原始的放逐形態(tài)一樣，可以認(rèn)為這就是肉刑的本來目的。刀斧之痛，傷殘之苦，都不是肉刑的主要目的，肉刑的主要意義在于，它加之于肉體的毀傷，是社會廢人，市民權(quán)被終身剝奪的象征，而讓刑人充當(dāng)賤役，是照顧性地給予其度過余生的謀生條件，后來統(tǒng)治者認(rèn)識到這些人還有一定的利用價值，才逐漸發(fā)展出針對刑人的相關(guān)制度。

——滋賀秀三：《中國上古刑罰考》載劉俊文主編：《日本學(xué)者研究中國史論著選譯》，北京，中華書局，1992.第197頁/共407頁肉刑的意義秦漢肉刑會導(dǎo)致一系列后果，（1）身體的傷殘，并永遠(yuǎn)不可能再恢復(fù)原狀。（2）除奴隸外，一般還要并處勞役刑；（3）刑徒作為一種正常人身份的喪失，其后果包括：上辱祖先，下害子孫。即使被釋放，個人的自由權(quán)也有相當(dāng)一部分永久性的喪失。另外，根據(jù)新出土的漢簡顯示，秦和漢初的罪人一旦受刑，他此前擁有的小家庭也隨遭破壞，妻子等家屬被沒為奴隸，財產(chǎn)沒收。

第198頁/共407頁文帝時期刑制改革內(nèi)容廢除黥、劓、斬左右腳趾等肉刑，代之以笞刑、徒刑和死刑。徒刑有期化，只要不逃亡，按罪的輕重服刑一定年數(shù)后即可獲釋?！巴庥休p刑之名，內(nèi)實殺人”。第199頁/共407頁文帝對肉刑的改革完（剃頭發(fā)服無期苦役）——完為城旦舂（不剃頭發(fā)服有期徒刑）黥（臉上刺墨無期苦役）——髡鉗城旦舂（帶附加刑的有期刑）劓（割鼻子無期苦役）——笞三百（籍笞三百：有期刑（髡鉗為城旦舂）附加打三百板子）斬左趾——笞五百（籍笞五百：髡鉗為城旦舂加笞五百）斬右趾——棄市（累次犯有較重之罪達(dá)到斬右趾的）第200頁/共407頁城旦舂第201頁/共407頁景帝時期的改革笞刑改革：笞五百改成三百，三百改成二百。后又改成三百改二百，二百改一百。頒布箠令：竹板長五尺，寬一寸，用竹子制作，末端薄半寸，把所有的竹節(jié)削平。笞打的部位是臀部，中途不準(zhǔn)換行刑人，畢一罪乃更人。注：文帝曾廢除宮刑，景帝時又恢復(fù)，以承擔(dān)死刑代替刑的功能。第202頁/共407頁刑制改革的意義首先，文帝的刑制改革，明確廢除了肉刑，這是法律制度上的一次重要變革。其次，文帝的刑制改革明確規(guī)定了勞役刑的刑期，這同樣是刑罰理論方面的一個重大變化，不單純強調(diào)刑罰的懲治犯罪的作用，使“罪人有期”，這也有助于社會的穩(wěn)定。第203頁/共407頁仁井田陞對刑罰改革的評價“古代中國自由刑（勞役刑）的發(fā)達(dá)也達(dá)到世界上無比的程度。在歐洲稱為劃時代的十六世紀(jì)的刑事法典（加洛林納法典）有多種多樣的流血的刑罰規(guī)定。但在中國，流血刑罰史的時期，卻在公元以前就逐漸成為過去的。取而代之、繼續(xù)前進(jìn)的就是自由刑?！保ㄞD(zhuǎn)自張建國：《中國法系的形成與發(fā)達(dá)》）

第204頁/共407頁魏晉時期刑罰體系的逐步變革

1、肉刑制度的逐漸廢止2、族刑連坐范圍的不斷縮小

3、新五刑制度的逐步形成第205頁/共407頁主張恢復(fù)肉刑論據(jù)其一，肉刑是古代圣賢所制，漢文帝廢除是不對的。其二，死刑重，生刑輕，是由于沒有了肉刑作為中間刑。其三，復(fù)肉刑可以減少死刑，保全許多人的生命。其四，肉刑可以作為防止罪犯本人重新犯罪的手段，這可以發(fā)揮刑罰的特別預(yù)防作用。其五，肉刑的使用，還可以起到威懾、警誡世人的作用。第206頁/共407頁反對恢復(fù)肉刑的論據(jù)第一，是認(rèn)為肉刑使犯罪者本人失去了改惡從善的機會；第二，也是最重要的考慮，就是肉刑的特別預(yù)防和一般預(yù)防意義上的作用再好，總是有損于仁政德治，與儒家的政治學(xué)說相違背。

第207頁/共407頁毋丘儉案1此案發(fā)生于司馬師輔政時期，毋丘儉起兵反抗司馬氏失敗，毋丘儉被殺，這次起兵被定為大逆。按曹魏法律規(guī)定：犯大逆罪的，誅及出嫁之女。毋丘儉之子甸妻荀氏，是大臣荀楷的族妹，荀楷又與司馬師聯(lián)姻，便由荀楷上表于魏帝，請宥荀氏性命。魏帝下詔讓荀氏與毋丘氏離婚，荀氏得以不死。荀氏所生女毋丘芝，已出嫁于劉氏，按此律文應(yīng)從誅，因正懷孕，被關(guān)入廷尉獄中。荀氏向司隸校尉何曾乞求恩典，求沒己身為官奴婢，以贖毋丘芝命。最終導(dǎo)致法律的修改。曾哀之，使主簿程咸上議

第208頁/共407頁毌丘儉大逆

荀楷

荀氏毌丘芝司馬氏毌丘儉第209頁/共407頁毋丘儉案2——程咸上奏“夫司寇作典，建三等之制;甫侯修刑，通輕重之法。叔世多變，秦立重辟，漢又修之。大魏承秦漢之弊，未及革制，所以追戮已出之女，誠欲殄丑類之族也。然則法貴得中，刑慎過制。臣以為女人有三從之義，無自專之道，出適他族，還喪父母，降其服紀(jì)，所以明外成之節(jié)，異在室之恩。而父母有罪，追刑已出之女;夫黨見誅，又有隨姓之戮。一人之身，內(nèi)外受辟。今女既嫁，則為異姓之妻;如或產(chǎn)育，則為他族之母，此為元惡之所忽。戮無辜之所重，于防則不足懲奸亂之源，于情則傷孝子之心。男不得罪于他族，而女獨嬰戮于二門，非所以哀矜女弱，蠲明法制之本分也。臣以為在室之女，從父母之誅;既醮之婦，從夫家之罰。宜改舊科，以為永制?！庇谑怯性t改定律令。

第210頁/共407頁劉輝毆主傷胎案

根據(jù)《魏書—刑罰志》、《北史—列傳》記載，北魏孝明帝神龜年間（大約518-522）發(fā)生了一起刑事司法審判案件。蘭陵長公主駙馬劉輝“私幸”公主的侍婢，致其懷孕。北魏孝文帝的女兒、蘭陵長公主公主因妒而怒，笞殺侍婢，并且剖出胎兒“節(jié)解”，再用草塞進(jìn)侍婢的腹中，讓劉輝看裸尸。駙馬劉輝很生氣，夫妻感情破裂，最后離婚，劉輝因此被削除了世襲的爵位。后來雖經(jīng)胡太后同意兩人復(fù)婚，但感情仍未能復(fù)合。不久，劉輝又和張智壽的妹妹容妃,陳慶和的妹妹慧猛兩位已婚婦女私通，張智壽、陳慶和二人知道這種情況，卻沒有嚴(yán)加防范和禁止。公主發(fā)現(xiàn)后與劉輝爭吵起來，劉輝對公主拳腳交加，致使公主“傷胎”流產(chǎn)，不久后病死了。劉輝毆傷公主后畏罪潛逃。第211頁/共407頁劉輝毆主傷胎案駙馬劉輝兩位已婚婦女

蘭陵長公主

侍婢第212頁/共407頁兩種意見的分歧代表太后意旨的門下省官員，主張將劉輝、兩位民女處以死刑，因為劉輝毆打公主、墮殺胎兒的行為因胎兒的皇室身份升級為謀反大逆罪；兩位民女的兄長因預(yù)知奸情而不加防范，應(yīng)流配充兵。而尚書省的官員崔篡、游肇認(rèn)為，按照《