中國法制史第五

中國法制史第五第1頁/共481頁總論2第2頁/共481頁一、“中國法制史”的內(nèi)涵

從總體上看，中國法制史是一門以辯證唯物論和歷史唯物論等馬克思主義基本原理為指導(dǎo)，以法律制度為主線，綜合研究中國數(shù)千年法律制度、法律文化的發(fā)展、演變的學(xué)科。3第3頁/共481頁

從內(nèi)容上看，中國法制史的研究對(duì)象應(yīng)該包括：

(1)中國各個(gè)歷史時(shí)期的立法活動(dòng)及立法成果，包括立法體制、立法活動(dòng)、立法根據(jù)、立法技術(shù)以及由此而產(chǎn)生的各種形式的法律規(guī)范。

(2)中國各個(gè)歷史時(shí)期的司法狀況。

(3)中國各個(gè)時(shí)期內(nèi)各種類型政權(quán)的宏觀法制狀況。

(4)對(duì)各個(gè)時(shí)期法律制度產(chǎn)生過重要影響的哲學(xué)思想、政治法律思想和學(xué)說。

(5)中國各個(gè)歷史時(shí)期內(nèi)社會(huì)各個(gè)階層的價(jià)值觀念、風(fēng)俗習(xí)慣以及宗教等文化傳統(tǒng)。

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二、中國四千年法制發(fā)展概述

(一)中國早期法制

中國早期法制，一般是指夏、商、西周時(shí)期的法制，在時(shí)間上包括自公元前21世紀(jì)到公元前770年這一歷史階段。中國早期法制的突出特點(diǎn)，是以習(xí)慣法為基本形態(tài)，法律是不公開、不成文的。

(二)春秋以后的古代法制春秋以后的古代法制，一般是指春秋以后至鴉片戰(zhàn)爭以前中國各主要王朝的法律制度，在時(shí)間上包括自公元前770年至公元1840年這兩千余年的法制歷史。根據(jù)法制發(fā)展?fàn)顩r以及在整個(gè)法制傳承中所起的作用，我們可以把這一漫長的歷史時(shí)期劃分為以下幾個(gè)發(fā)展階段。

(1)春秋戰(zhàn)國時(shí)期。

(2)秦漢時(shí)期。

(3)三國兩晉南北朝時(shí)期。

(4)隋唐時(shí)期。

(5)宋元明清時(shí)期。5第5頁/共481頁(三)近現(xiàn)代法制

從公元1840年鴉片戰(zhàn)爭以后，中國社會(huì)開始遭受西方列強(qiáng)的一連串的侵略和欺凌。在內(nèi)憂外患之際，中國社會(huì)也開始了艱難的轉(zhuǎn)變。一般來說，中國近現(xiàn)代的法制變遷，大致也可以分為以下幾個(gè)階段。

(1)清末變法。

(2)南京臨時(shí)政府時(shí)期。

(3)北洋政府時(shí)期。

(4)南京國民政府時(shí)期。

(5)革命根據(jù)地法律制度。

6第6頁/共481頁(四)中華法系的演變及其基本特征

從學(xué)術(shù)的角度講，中華法系涉及到許多的理論問題。圍繞中華法系的內(nèi)涵、性質(zhì)，形成的時(shí)間，中華法系的基本特征，中華法系到底消亡了沒有等焦點(diǎn)問題，學(xué)術(shù)界也曾有過爭論。不過，對(duì)于中華法系，還是形成了許多一致的看法。

(1)法系及中華法系的概念。

(2)中華法系的形成及其主要特征。

(3)關(guān)于中華法系的解體。

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三、中國法制史學(xué)科的發(fā)展

(一)前學(xué)科的法制史研究

(二)近代中國法制史學(xué)科的初步形成與發(fā)展

(三)新中國法制史學(xué)的曲折發(fā)展

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四、學(xué)習(xí)中國法制史的意義和應(yīng)注意的問題(一)學(xué)習(xí)中國法制史的意義

第一，有利于繼承和發(fā)揚(yáng)中國優(yōu)秀的法律文化。

第二，有利于充實(shí)學(xué)生的專業(yè)知識(shí)，完善學(xué)生的知識(shí)結(jié)構(gòu)。

(二)應(yīng)該注意的幾個(gè)問題

第一，應(yīng)該加強(qiáng)對(duì)中國傳統(tǒng)法律文化的倫理特性的認(rèn)識(shí)。

第二，要注意儒家學(xué)說對(duì)中國古代法律的影響。第三，應(yīng)該注意探索法律制度與社會(huì)土壤的關(guān)系。9第9頁/共481頁第一章夏商的法律制度10第10頁/共481頁本章重點(diǎn)知識(shí)1夏商法律的名稱；2夏商監(jiān)獄的稱謂；3神權(quán)法思想。11第11頁/共481頁第一節(jié)中國法的起源

12第12頁/共481頁一、關(guān)于國家與法的起源的一般理論

馬克思主義法學(xué)理論認(rèn)為，法律不是從來就有的，也不是永恒存在的。它和其他社會(huì)現(xiàn)象一樣，也有其產(chǎn)生、發(fā)展直到最后消亡的客觀歷史過程。法律在起源和發(fā)展的整個(gè)過程中，盡管在現(xiàn)象上紛繁復(fù)雜，但有它自身發(fā)展的規(guī)律可循。13第13頁/共481頁二、中國國家和法的起源及其依據(jù)

一般認(rèn)為，中國國家和法起源于文獻(xiàn)記載中的夏代。從夏代的開創(chuàng)者“啟”開始，中國便正式進(jìn)入文明社會(huì)，出現(xiàn)了第一個(gè)奴隸制王朝——夏，同時(shí)也產(chǎn)生了中國古代最早的法律。以馬克思主義法學(xué)理論為指導(dǎo)，我們可以在中國古代的文獻(xiàn)記載中找到可靠的依據(jù)。

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三、中國古代關(guān)于法律起源的幾種觀點(diǎn)

從傳世文獻(xiàn)記載看，關(guān)于法律起源的觀點(diǎn)主要有以下幾種。

(一)起源于黃帝時(shí)代說

(二)起源于堯舜時(shí)代說

(三)起源于夏代說

(四)“刑起于兵”、“兵刑合一”說

15第15頁/共481頁四、中國古代的“刑”、“法”、“律”字的演變及其含義

(一)“刑”字的演變及其含義

(二)“法”字的演變及其含義

(三)“律”字及其含義

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第二節(jié)夏代的法律制度

17第17頁/共481頁一、“天討”、“天罰”的神權(quán)法思想

從文獻(xiàn)記載來看，夏代的立法指導(dǎo)思想是“恭行天罰”的神權(quán)法思想。夏代的統(tǒng)治者利用宗教鬼神進(jìn)行統(tǒng)治，將其掌握的國家政權(quán)及其權(quán)力說成是神授的；把法律說成是神意的體現(xiàn)，而法律的實(shí)施則是“恭行天罰”。

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二、夏代的《禹刑》

(一)關(guān)于《禹刑》的由來

《禹刑》僅見于《左傳·昭公六年》。

(二)關(guān)于《禹刑》的性質(zhì)、內(nèi)容

一般認(rèn)為，《禹刑》的性質(zhì)相當(dāng)于現(xiàn)代的刑法典；《禹刑》的具體內(nèi)容已經(jīng)無法考訂。但文獻(xiàn)中又有零星記載的夏代刑法。

19第19頁/共481頁三、文獻(xiàn)記載所見中國古代最早的軍法

從文獻(xiàn)記載來看，夏代已經(jīng)有了由車兵和步卒組成的軍隊(duì)。夏王是這支軍隊(duì)的最高統(tǒng)帥。同時(shí)，夏代也出現(xiàn)了軍法，以保證戰(zhàn)爭的勝利。

20第20頁/共481頁四、夏代的監(jiān)獄

據(jù)傳，早在舜時(shí)，刑官皋陶就曾建造監(jiān)獄。

《急就章》說：“皋陶造獄?！薄稄V韻》云：“獄，皋陶所造。”據(jù)文獻(xiàn)記載，夏代的監(jiān)獄稱為“夏臺(tái)”或“均臺(tái)”。

21第21頁/共481頁第三節(jié)商代的法律制度22第22頁/共481頁一、商代法律思想的發(fā)展“天討”、“天罰”的神權(quán)法思想在商代發(fā)展到了高峰。商代統(tǒng)治者以迷信鬼神而著稱。將實(shí)施刑罰說成是上帝的意志，是秉承神的旨意，代天行罰?！熬垂砩瘛钡哪康氖菫榱耸姑瘛拔贩睢?。23第23頁/共481頁二、《湯刑》及商代的主要法律形式

(一)商代的立法概況

1.《湯刑》

2.《湯之官刑》

3.“棄灰之法”(二)商代的主要法律形式

商代的主要法律形式有：刑、王命和單行法規(guī)。

24第24頁/共481頁三、主要罪名及刑名（圖一）商代甲骨文與法律25第25頁/共481頁

(一)主要罪名

1.不吉不迪

2.顛越不恭

3.暫遇奸宄

4.不孝

5.巫風(fēng)

6.棄灰于公道(二)刑名

1.文獻(xiàn)記載所見商代的刑罰

2.甲骨文所見商代的刑罰

26第26頁/共481頁（圖二）商紂王炮格害政27第27頁/共481頁四、商代的民事、婚姻、繼承制度

(一)民事法律制度關(guān)于商代的土地所有權(quán)，一般認(rèn)為，從法律上講是為王所有，不存在土地私有制。關(guān)于商代的土地所有權(quán)，一般認(rèn)為，從法律上講是為王所有，不存在土地私有制。(二)婚姻制度商代的貴族實(shí)際上實(shí)行一夫多妻制度。(三)繼承制度在古代，政治身份的繼承意義遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過了財(cái)產(chǎn)的繼承。一般認(rèn)為，商代初期，王位繼承是兄終弟及與父死子繼并行，但以前者為主要原則。商代末期，父死子繼基本上代替了兄死弟及，但也出現(xiàn)了嫡長子繼承的現(xiàn)象。這一制度影響到西周嫡長子繼承制的形成。28第28頁/共481頁五、商代的司法制度

(一)司法機(jī)關(guān)與審判活動(dòng)說起司法審判，中國古代傳說中影響最大的就是所謂“神獸斷獄”說。據(jù)考，商代甲骨文中有“御廌”一詞，即為一職官名，是司法官吏。此外，商王掌握最高審判權(quán)，主持占卜的卜者也參加審判。

(二)監(jiān)獄

《史記·殷本紀(jì)》記載：“紂囚西伯(即周文王)羑里?！薄傲h里”即“牖里”，本指監(jiān)獄的小天窗，后來成為監(jiān)獄的名稱。

29第29頁/共481頁深度閱讀1胡留元，馮卓慧夏商西周法制史北京：商務(wù)印書館，2006：第一編夏商法律制度2楊鴻烈中國法律發(fā)達(dá)史北京：中國政法大學(xué)出版社，2009：第二章上古30第30頁/共481頁問題與思考一、思考題1簡述中國國家和法的起源及其依據(jù)。2中國古代“刑”、“法”、“律”字的含義是什么?3簡述夏商的神權(quán)法思想及其發(fā)展。4夏代刑法的主要內(nèi)容是什么?5簡述商代刑法的主要內(nèi)容。6簡述商代民事、婚姻和繼承制度的主要內(nèi)容。31第31頁/共481頁二、練習(xí)題（一）單項(xiàng)選擇題1中國早期的五刑指的是（）。（考研）A大辟、臏、宮、黥、墨B墨、黥、刖、宮、大辟C墨、劓、剕、宮、大辟D墨、黥、宮、大辟、劓32第32頁/共481頁2夏朝法律的主要表現(xiàn)形式有（）。A律B格C令D王命3夏朝的中央最高司法官叫（）。A大司寇B大理C小司寇D蒙士4商朝時(shí)期的法律又被稱為（）。（考研）A“殷彝”B“湯誥”C“九刑”D“禹刑”5商朝的最高司法裁決者是（）。A司法官B商王C大貴族D小貴族6“五刑之疑有赦，五罰之疑有赦”原則發(fā)端甚早，可追溯到（）。A舜帝時(shí)皋陶?qǐng)?zhí)法B夏代中期C商代早期D商代中期33第33頁/共481頁（二）多項(xiàng)選擇題7夏商時(shí)期的法律思想是（）。A天討B(tài)明德C神判D慎刑8商朝時(shí)期的罪名有（）。A“顛越不恭”B“不吉不迪”C“暫遇奸宄”D“首匿”9商朝前期實(shí)行什么繼承制度？（）A指定繼承制B父死子繼制C兄終弟及制D任意繼承制10夏商時(shí)期“五刑”制度中的“肉刑”有哪些？（）A墨、劓B剕C宮D大辟34第34頁/共481頁答案（一）單項(xiàng)選擇題1.C2.D3.B4.A5.B6.A（二）多項(xiàng)選擇題7.AC8.ABC9.BC10.ABC35第35頁/共481頁第二章西周時(shí)期的法律制度36第36頁/共481頁本章重點(diǎn)知識(shí)1西周法律思想；2西周法律制度的主要內(nèi)容；3禮刑關(guān)系。37第37頁/共481頁第一節(jié)西周時(shí)期法律思想的發(fā)展

第38頁/共481頁一、“以德配天”、“明德慎罰”思想的產(chǎn)生及其影響

在商代達(dá)到頂峰的神權(quán)法思想，被西周統(tǒng)治者繼承發(fā)展，并發(fā)生了重大的變化。以周公等為代表的西周奴隸主貴族，總結(jié)并吸取了夏代、商代滅亡的教訓(xùn)，提出了“以德配天”的君權(quán)神授說。

“以德配天”、“敬天保民”的治國方略運(yùn)用于法制方面就是要求“明德慎罰”。

第39頁/共481頁（圖一）周公姬旦像第40頁/共481頁二、“禮治”的基本原則與基本特征

中國古代人重視祭祀，一開始就將神權(quán)與族權(quán)緊密結(jié)合起來，產(chǎn)生了“禮”。周初，周公“制禮作樂”，將夏禮、商禮發(fā)展成一整套以維護(hù)宗法等級(jí)制為核心的行為規(guī)范以及相應(yīng)的典章制度、禮節(jié)儀式。一般稱之為“周禮”。周禮所確立的全部規(guī)范和制度中，始終貫穿著“親親”、“尊尊”、“長長”、“男女有別”四個(gè)原則。

“禮治”的基本特征是“禮不下庶人，刑不上大夫”

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第二節(jié)西周時(shí)期的主要法律形式及禮刑關(guān)系

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一、西周時(shí)期的主要法律形式

(一)西周的立法概況

1.周文王之法“有亡荒閱”

2.《九刑》

3.《呂刑》

4.周公制“禮”(二)西周的主要法律形式

西周的主要法律形式有禮、刑兩種，此外還有誓、誥、命等王的命令。

第43頁/共481頁二、禮的淵源、性質(zhì)與作用

(一)禮的淵源

禮”字的本義，即在鼓樂聲中“行禮以玉”。因此，中原地區(qū)的古人在造字之初以玉、鼓之形來表達(dá)“禮”這一概念。人們既將“行禮之器”稱作“禮”，又將祭祀活動(dòng)即“奉神人之事”稱作“禮”。

“禮”的淵源為祭祀，至遲在商代已經(jīng)出現(xiàn)。(二)禮的性質(zhì)與作用

一般認(rèn)為，“禮”的很多規(guī)范實(shí)質(zhì)上具有法律甚至國家根本大法的性質(zhì)。第44頁/共481頁三、禮與刑的關(guān)系

一般認(rèn)為，禮與刑是西周法的兩個(gè)基本組成部分。

兩者的目的是一致的，都是為了調(diào)整社會(huì)關(guān)系和規(guī)范人們的行為。凡是禮所不容的，就是刑所禁止的；凡是合于禮的，也必然是刑所不禁的。按照《禮記·禮運(yùn)》所說，禮“禁于將然”，“絕惡于未萌，起敬于微緲，使民日徙善遠(yuǎn)罪而不自知”；而刑則是懲治“已然”犯罪的必要手段。其關(guān)系是正如《漢書·陳寵傳》所說“禮之所去，刑之所取，失禮則入刑，相為表里”。

第45頁/共481頁第三節(jié)西周時(shí)期的刑法制度第46頁/共481頁一、西周時(shí)期刑罰制度的發(fā)展

西周的刑罰體系即《呂刑》的“五刑”、“五罰”、“五過”?！拔逍獭奔茨?、劓、刖、宮、大辟?！拔辶P”，即贖刑。如以“五刑”定罪量刑有疑問時(shí)，就罰罪犯出銅贖罪。分為五等?！拔暹^”，即赦免。以“五罰”懲處仍有疑問者，又是過失犯罪，因此可以赦免。第47頁/共481頁（圖二）刖刑第48頁/共481頁二、西周時(shí)期的主要罪名(一)不孝不友罪。(二)寇攘奸宄罪。(三)殺人越貨罪。(四)群飲罪。(五)“賊”、“藏”、“盜”、“奸”罪。(六)誹謗罪。(七)不從王命罪。(八)違背誓言罪。第49頁/共481頁三、西周時(shí)期的主要刑法原則與刑事政策

從文獻(xiàn)記載可知，西周的主要刑法原則與刑事政策，實(shí)際上是“明德慎罰”及“禮治”思想的具體化。(一)區(qū)分過失與故意、慣犯與偶犯(二)“罪人不孥”(三)“罔厲殺人”(四)罪疑從輕(五)同罪異罰(六)寬嚴(yán)適中第50頁/共481頁第四節(jié)西周時(shí)期的民事法律制度

第51頁/共481頁一、西周時(shí)期的民事法律制度

(一)所有權(quán)的轉(zhuǎn)變

西周所有權(quán)的主要內(nèi)容是土地和奴隸。周王對(duì)土地和依附其上的奴隸有最高所有權(quán)。諸侯及臣屬只享有占有、使用權(quán)，不得買賣。西周中后期，隨著社會(huì)生產(chǎn)力的發(fā)展，各諸侯國實(shí)力增強(qiáng)，出現(xiàn)了土地交換、賠償、贈(zèng)與等現(xiàn)象。(二)契約關(guān)系

1.買賣契約

2.借貸契約

3.租賃契約

第52頁/共481頁二、西周時(shí)期的婚姻制度

(一)婚姻管理的專門機(jī)關(guān)

設(shè)立了專門掌管婚姻事務(wù)的機(jī)關(guān)——媒氏。(二)婚姻關(guān)系的締結(jié)

西周宗法制度要求，婚姻關(guān)系的締結(jié)必須服從“父母之命”，經(jīng)過“媒妁之言”，才合法有效。

(三)同姓不婚的原則

(四)“六禮”“六禮”是西周禮制所規(guī)定的婚姻成立的六道程序。即：納采、問名、納吉、納征、請(qǐng)期、親迎。

(五)“七出”、“三不去”周禮規(guī)定，丈夫可以以七種理由休棄妻子，故稱“七出”，即：無子、淫佚、不事姑舅、口舌、盜竊、妒忌、惡疾。有以下三種情況之一，丈夫不得休棄妻子：有所娶無所歸；與更三年喪；前貧賤后富貴。

第53頁/共481頁三、西周時(shí)期的繼承制度

西周時(shí)期，在宗法制下已經(jīng)形成了嫡長子繼承制，即《春秋公羊傳》隱公元年所謂“立嫡以長不以賢，立子以貴不以長”。這種繼承主要是王、貴族政治身份的繼承，土地、財(cái)產(chǎn)的繼承是其次。

第54頁/共481頁第五節(jié)西周時(shí)期的司法制度

第55頁/共481頁一、西周時(shí)期的主要司法機(jī)關(guān)

從總體上看，西周時(shí)期的司法機(jī)關(guān)有這樣一個(gè)特點(diǎn)：周王掌握最高司法審判權(quán)，還沒有出現(xiàn)專職司法官。西周早期，周王之下的“三有司”即司徒、司馬、司空及其屬官負(fù)責(zé)具體的審判工作，司法行政不分；西周中晚期，才出現(xiàn)了“司寇”，但仍是司空的兼官，并未獨(dú)立出來。第56頁/共481頁二、西周時(shí)期的主要訴訟制度(一)起訴由被侵害者向官府提出，要有訴狀，并交訴訟費(fèi)；否則不予受理，或認(rèn)定“自服不直”，判決敗訴。(二)審理要求原被告雙方到庭，即“兩造具備”。審理時(shí)，采用“五聽”的審訊方法，即：辭聽；色聽；氣聽；耳聽；目聽。(三)判決判決時(shí)要有法律依據(jù)，無法律依據(jù)者可依據(jù)判例。主審官制作判決書，并向當(dāng)事人宣判；同時(shí)要求敗訴方發(fā)誓，以保證判決的執(zhí)行。第57頁/共481頁三、西周時(shí)期的監(jiān)獄制度

文獻(xiàn)當(dāng)中所記載的西周的監(jiān)獄，最著名的就是所謂“圜土”之制。即建成圓形的土墻，將犯人囚禁在里面?！吨芏Y》還記載，圜土除了監(jiān)禁未決犯之外，還關(guān)押已決犯并監(jiān)督其勞役。不過，《周禮》所記載的“圜土”之制是否屬實(shí)，還有待于考古發(fā)掘進(jìn)一步證實(shí)。

第58頁/共481頁深度閱讀1胡留元,馮倬慧夏商西周法制史北京：商務(wù)印書館，2006：第二編西周法律制度2許倬云西周史增訂本北京：生活·讀書·新知三聯(lián)書店，19943郭沫若主編中國史稿第一冊(cè)北京：人民出版社，19764茅彭年呂刑今釋北京：群眾出版社，198459第59頁/共481頁問題與思考一、思考題1簡述西周時(shí)期法律思想的發(fā)展概況。2西周時(shí)期有哪些主要法律形式?3西周的禮的性質(zhì)是什么？其作用如何?禮刑關(guān)系怎樣?4簡述西周刑法的主要內(nèi)容。5簡述西周民事法律的主要內(nèi)容。6簡述西周的司法制度。60第60頁/共481頁61二、練習(xí)題（一）單項(xiàng)選擇題1下列選項(xiàng)中不屬于西周婚姻制度中婚姻締結(jié)原則的是（）。（司考）A一夫一妻制B同姓不婚C“父母之命，媒妁之言”D“七出”、“三不去”2西周時(shí)，格伯以良馬四匹折價(jià)，購買倗生三十田。雙方簽訂買賣契約，刻寫竹簡之上，中破為兩半，雙方各執(zhí)一半。依西周禮法，該契約的稱謂是（）。（司考）A傅別B質(zhì)劑C券書D書券第61頁/共481頁623關(guān)于中外法律制度中的習(xí)慣法，下列表述不正確的是（）。（司考）A中國西周時(shí)期的禮是對(duì)社會(huì)生活起著調(diào)整作用的習(xí)慣法B英國法的源頭是盎格魯—撒克遜時(shí)代的習(xí)慣法C法國公元9世紀(jì)至13世紀(jì)是以習(xí)慣法為主的時(shí)期D德國學(xué)者薩維尼認(rèn)為法律是分階段發(fā)展的，最初是自然法或?qū)W術(shù)法階段，接下來便形成了習(xí)慣法階段4西周法官在審案中判斷當(dāng)事人陳述真?zhèn)蔚姆绞浇凶觯ǎ?考研)A“五刑”B“五聽”C“五行”D“九刑”第62頁/共481頁635西周法制基本特點(diǎn)是在“明德慎罰”前提下，將下面哪一項(xiàng)原則制度化、法律化？（）(考研)A“親親、尊尊”B“親親得相首匿”C“五復(fù)奏”D“秋審”6“六禮”作為法定的婚姻成立條件確定于（）。(考研)A西周B商朝C漢朝D夏朝7“五過”中受私人請(qǐng)托而枉法的稱為（）。（考研）A惟反B惟內(nèi)C惟貨D惟來8西周時(shí)期在定罪量刑時(shí)區(qū)分“眚”和“非眚”二者是指（）。(考研)A過失和故意B主犯和從犯C自首和告發(fā)D主犯和從犯第63頁/共481頁64（二）多項(xiàng)選擇題9以下屬于西周時(shí)期婚姻“六禮”內(nèi)容的有（）。(考研)A納征B請(qǐng)期C親迎D拜堂10下面關(guān)于西周時(shí)期“禮”與“刑”關(guān)系的表述正確的有（）。(考研)A“禮”正面、積極規(guī)范人們的言行B“刑”是對(duì)一切違背禮的行為進(jìn)行處罰C兩者在運(yùn)用上為“出禮入刑”D“禮之所去，刑之所取”第64頁/共481頁答案（一）單項(xiàng)選擇題答案：D答案：B答案：D答案：B答案：A答案：A答案：D答案：A（二）多項(xiàng)選擇題答案：ABC答案：ABCD65第65頁/共481頁第三章春秋戰(zhàn)國時(shí)期的法律制度66第66頁/共481頁本章重點(diǎn)知識(shí)1鑄刑鼎；2春秋戰(zhàn)國時(shí)期成文法運(yùn)動(dòng)；3《法經(jīng)》。67第67頁/共481頁第一節(jié)社會(huì)變遷與儒、法學(xué)派的主要法律思想

第68頁/共481頁一、春秋以后的社會(huì)變遷及其影響

春秋戰(zhàn)國是中國古代社會(huì)從奴隸制向封建制轉(zhuǎn)變的時(shí)代。這一時(shí)期社會(huì)的基本特點(diǎn)是“禮崩樂壞”，封建制逐步確立。其具體表現(xiàn)在以下三個(gè)方面：在經(jīng)濟(jì)上，春秋以后，鐵器逐漸應(yīng)用于農(nóng)業(yè)生產(chǎn)，牛耕開始普遍推廣，這使得農(nóng)業(yè)生產(chǎn)力迅速提高；春秋中晚期，在“井田”之外，出現(xiàn)了“私田”,私田不斷增多，井田制漸趨瓦解。在政治上，至春秋末期，周天子早已失去了昔日駕御諸侯的權(quán)勢(shì)，王室衰微，各大諸侯國爭奪霸權(quán)

。戰(zhàn)國時(shí)期，新興地主階級(jí)紛紛登上歷史舞臺(tái)，變法改革，建立封建地主階級(jí)政權(quán)，并通過兼并戰(zhàn)爭統(tǒng)一天下。

在思想、文化、意識(shí)形態(tài)上，也進(jìn)入到一個(gè)從注重“神事”到注重“人事”，從“學(xué)在官府”到“私學(xué)”大興、“百家爭鳴”的新時(shí)代，出現(xiàn)了儒家、法家、墨家、道家的大論戰(zhàn)，形成了“禮治”、“德治”、“人治”與“法治”的對(duì)立。

第69頁/共481頁二、儒家學(xué)派及其主要法律思想

儒家是春秋戰(zhàn)國時(shí)期“百家爭鳴”中最早形成、最有影響的一個(gè)學(xué)派?！叭濉钡谋玖x是指掌握一定的文化知識(shí)、精通周禮并以從事教育、執(zhí)掌禮儀為業(yè)者。

儒家代表了剛剛登上歷史舞臺(tái)的封建貴族的利益，因而其法律思想的基本點(diǎn)是為統(tǒng)治者建立統(tǒng)一的貴族政體出謀劃策，維護(hù)宗法等級(jí)秩序，教育百姓要安分守己。在繼承和發(fā)展西周“禮治”和“明德慎罰”思想的基礎(chǔ)上，提出了一系列維護(hù)“禮治”、提倡“德治”、重視“人治”的法律觀點(diǎn)。

第70頁/共481頁（圖一）孔子三恕第71頁/共481頁（圖二）荀子第72頁/共481頁三、法家學(xué)派及其主要法律思想

法家是戰(zhàn)國時(shí)期代表新興地主階級(jí)利益、主張“以法治國”的一個(gè)學(xué)派。

根據(jù)不同標(biāo)準(zhǔn)，法家的流派大致有三種劃分方法。

從時(shí)間上，可以劃分為：前期法家和后期法家。前期法家指戰(zhàn)國初期、中期的法家，中心思想是：批判傳統(tǒng)“禮治”，論證變法的重要性和正義性，探討新興地主階級(jí)奪取諸侯國政權(quán)的途徑；勾勒出一幅“以法治國”的政治藍(lán)圖。后期法家指戰(zhàn)國后期的法家，思想宗旨是：總結(jié)變法奪取政權(quán)和鞏固政權(quán)的經(jīng)驗(yàn)，在前期法家法律思想的基礎(chǔ)上，提出較為完備的、系統(tǒng)的“法治”理論，以作為新興地主階級(jí)的統(tǒng)治理論。從地域上，可以劃分為：晉法家和齊法家。從理論上，可以劃分為：法派、勢(shì)派、術(shù)派。

第73頁/共481頁（圖三）商鞅和韓非第74頁/共481頁第二節(jié)春秋末期的“鑄刑鼎”事件第75頁/共481頁一、春秋末期的“鑄刑鼎”事件(一)鄭國、晉國“鑄刑鼎”公布法律

《左傳》昭公六年記載，公元前536年，子產(chǎn)“鑄刑鼎”，將法律條文鑄在鼎上，公布于眾。史稱“鑄刑鼎”事件。公元前503年，鄭國執(zhí)政駟歂殺鄧析而用其《竹刑》。(二)鄭、晉兩國“鑄刑鼎”公布法律所引起的爭論叔向?qū)懶磐闯庾赢a(chǎn)，孔子也強(qiáng)烈抨擊。(三)“鑄刑鼎”事件產(chǎn)生的社會(huì)條件鄭、晉兩國由于其特殊的歷史背景，在向君主專制集權(quán)制過渡的道路上比其他諸侯國先邁進(jìn)了一步，因此，成文法最早在這兩個(gè)諸侯國產(chǎn)生。此外，春秋末期教育制度的變化也為鄭、晉兩國公布法律提供了條件。第76頁/共481頁二、春秋時(shí)期“鑄刑鼎”公布法律的歷史意義

它宣告了“刑不可知，則威不可測”的中國奴隸制法律形態(tài)的結(jié)束和成文法的誕生。從此，將開始一種新的法律形態(tài)——君主專制集權(quán)制法律，標(biāo)志著中國古代法律步入了一個(gè)新的時(shí)代。

它也拉開了春秋戰(zhàn)國成文法運(yùn)動(dòng)的帷幕。

它它拉開了中華法系的序幕，為歷代君主專制集權(quán)王朝法制的發(fā)展奠定了基礎(chǔ)，成為秦漢以后君主專制集權(quán)法制的濫觴。

第77頁/共481頁第三節(jié)戰(zhàn)國時(shí)期法律制度的發(fā)展及《法經(jīng)》第78頁/共481頁一、戰(zhàn)國時(shí)期法制發(fā)展概況

(一)戰(zhàn)國時(shí)期的成文法運(yùn)動(dòng)在成文法運(yùn)動(dòng)的發(fā)祥地三晉地區(qū)的魏國，產(chǎn)生了成文法運(yùn)動(dòng)的豐碑《法經(jīng)》；在秦國，出現(xiàn)了成文法運(yùn)動(dòng)的集大成者《秦律》。

(二)各諸侯國法律制度的轉(zhuǎn)型

1.法律性質(zhì)的轉(zhuǎn)變

從宗族國家制法律轉(zhuǎn)變?yōu)榫鲗Ｖ萍瘷?quán)制法律。法律體現(xiàn)新興地主階級(jí)的意志和利益，維護(hù)君主專制集權(quán)地主階級(jí)的統(tǒng)治。

2.法律內(nèi)容的變化

(1)法律調(diào)整的范圍擴(kuò)大，規(guī)定更加具體細(xì)密。

(2)刑罰從野蠻走向文明，出現(xiàn)了新的刑種。3.司法組織及其活動(dòng)春秋時(shí)期，司法權(quán)下移至諸侯。戰(zhàn)國時(shí)期，司法審判權(quán)相繼由新興地主階級(jí)掌握。

第79頁/共481頁80二、《法經(jīng)》的主要內(nèi)容及其歷史地位(一)《法經(jīng)》的體例與主要內(nèi)容《法經(jīng)》有六篇：《盜法》、《賊法》、《囚法》、《捕法》、《雜法》、《具法》。李悝認(rèn)為，“王者之政莫急于盜賊”《晉書·刑法志》。，因此將《盜法》、《賊法》列于篇首。從整體上看，《法經(jīng)》是一部“諸法合體”而以刑為主的法典。第80頁/共481頁(二)《法經(jīng)》的歷史地位

(1)《法經(jīng)》初步確立了君主專制集權(quán)法典的體例和基本原則，是中國古代第一部比較系統(tǒng)的君主專制集權(quán)法典，標(biāo)志著中國古代的立法技術(shù)已開始走向成熟，成為后世立法的濫觴。(2)《法經(jīng)》的出現(xiàn)有利于司法的統(tǒng)一，便于司法官準(zhǔn)確適用法律和定罪量刑。(3)《法經(jīng)》的出現(xiàn)有利于立法的系統(tǒng)化，使立法活動(dòng)在兼顧歷史沿革和橫向聯(lián)系的科學(xué)環(huán)境中進(jìn)行，避免重復(fù)和抵牾。(4)將實(shí)體法(《盜法》、《賊法》、《雜法》)和程序法(《囚法》、《捕法》)大致區(qū)分開來，有利于按客觀規(guī)律指導(dǎo)法律實(shí)踐活動(dòng)。(5)《法經(jīng)》的出現(xiàn)，有利于法律文獻(xiàn)的整理、修訂、解釋和研究。

第81頁/共481頁第四節(jié)商鞅變法與秦國法制的發(fā)展第82頁/共481頁

一、商鞅變法的主要過程和主要內(nèi)容

第一次開始于公元前359年(一說公元前356年)，主要內(nèi)容是：

(1)以《法經(jīng)》為藍(lán)本，結(jié)合秦國的具體情況加以修訂、擴(kuò)充，制定了秦律，并制定了“連坐法”。

(2)獎(jiǎng)勵(lì)軍功，禁止私斗，取消世卿世祿制及一切特權(quán)。

(3)獎(jiǎng)勵(lì)耕織，重農(nóng)抑商。第二次變法開始于公元前350年，主要內(nèi)容是：

(1)廢除井田制，確立君主專制集權(quán)土地私有制。

(2)普遍推行縣制?？h令、縣丞等地方官由國君直接任免，集權(quán)中央，并統(tǒng)一度量衡制度。

(3)按戶口征收軍賦，并禁止父子無別、同室而居的舊俗。第83頁/共481頁二、商鞅變法對(duì)秦國法制的影響及在中國法制史上的地位

商鞅變法的改革措施，一方面清理了舊貴族的政治經(jīng)濟(jì)勢(shì)力，另一方面鞏固了新興地主階級(jí)的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)和政治統(tǒng)治，在廣度和深度上超過了其他法家代表的改革，從而使秦國從不被人重視的“夷狄之邦”，一躍而成為令人畏懼的“戰(zhàn)國七雄”之首的強(qiáng)國，為后來秦統(tǒng)一天下奠定了基礎(chǔ)。

商鞅在秦國主持變法，以《法經(jīng)》為藍(lán)本制定的秦律，對(duì)于秦法制的統(tǒng)一和發(fā)展具有重要的作用，秦漢以后的君主專制集權(quán)法典都以“律”為名；提出了一系列的“法治”理論和推行“法治”的方法，在法律上確立了中央集權(quán)制，為秦始皇建立統(tǒng)一的君主專制集權(quán)政治制度和法律制度奠定了基礎(chǔ)。

第84頁/共481頁深度閱讀1楊伯峻春秋左傳注北京：中華書局，19812錢穆先秦諸子系年北京：中華書局，19853楊寬戰(zhàn)國史2版上海：上海人民出版社，19804劉海年戰(zhàn)國法律制度研究中的若干問題中國法學(xué)，1988（2）5趙曉耕韓非子香港：香港中華書局，200085第85頁/共481頁問題與思考一、思考題1春秋時(shí)期鄭國、晉國“鑄刑書(鼎)”的情況如何?曾遭到誰的反對(duì)?為何反對(duì)?2試述《法經(jīng)》的結(jié)構(gòu)、主要內(nèi)容及歷史意義。3戰(zhàn)國時(shí)期的法律制度發(fā)生了什么變化?為什么?4簡述商鞅變法的主要內(nèi)容及影響。86第86頁/共481頁二、練習(xí)題（一）單項(xiàng)選擇題1《法經(jīng)》在中國法律制度史上具有重要的地位。下列有關(guān)《法經(jīng)》的表述不準(zhǔn)確的是（）。（司考）A《法經(jīng)》為李悝所制定B《盜法》、《賊法》兩篇列為《法經(jīng)》之首，體現(xiàn)了“王者之政莫急于盜賊”的思想C《法經(jīng)》的篇目為秦漢律及以后封建法律所繼承并不斷發(fā)展D《法經(jīng)》系中國歷史上第一部成文法典87第87頁/共481頁882關(guān)于公元前359年商鞅在秦國變法，下列選項(xiàng)正確的是（）。（司考）A商鞅取消郡縣制，實(shí)行分封制，剝奪了舊貴族對(duì)地方政權(quán)的壟斷權(quán)B商鞅“改法為律”，突出了法律規(guī)范的倫理基礎(chǔ)C商鞅推行“連坐”制度，鼓勵(lì)臣民相互告發(fā)奸謀D商鞅提出“輕罪重刑”，反對(duì)赦免犯罪，認(rèn)為犯有罪者皆應(yīng)受罰第88頁/共481頁893鄭國執(zhí)政子產(chǎn)于公元前536年“鑄刑書”，這是中國歷史上第一次公布成文法的活動(dòng)。對(duì)此，晉國大夫叔向曾寫信痛斥子產(chǎn)：“昔先王議事以制，不為刑辟，懼民之有爭心也……民知有辟，則不忌于上。并有爭心，以徵于書，而徼幸以成之，弗可為矣!”關(guān)于“不為刑辟”的含義，下列選項(xiàng)正確的是（）。（司考）A不制定法律B不規(guī)定刑罰種類C不需要判例法D不公布成文法第89頁/共481頁904在我國古代第一次公布成文法的人是（）。（考研）A子產(chǎn)B鄧析C孔子D叔向5戰(zhàn)國時(shí)期《法經(jīng)》的制定者是（）。（考研）A李悝B吳起C商鞅D管仲6《法經(jīng)》六篇中相當(dāng)于近代法典中總則篇的是（）。A《囚法》B《賊法》C《雜法》D《具法》7《法經(jīng)》中關(guān)于囚禁和審判罪犯的法律規(guī)定的部分稱為（）。(考研)A《盜法》B《囚法》C《捕法》D《具法》第90頁/共481頁91（二）多項(xiàng)選擇題8以下屬于戰(zhàn)國時(shí)期法制指導(dǎo)思想和原則的有（）。A“不別親疏，不殊貴賤，一斷于法”B“行刑，重其輕者”C“明刑弼教”D“刑過不避大臣，賞善不遺匹夫”9以下屬于《法經(jīng)》篇目的是（）。(考研)A《囚法》B《戶法》C《盜法》D《具法》10以下屬于春秋戰(zhàn)國時(shí)期法律內(nèi)容變化的是（）。A法律調(diào)整的范圍擴(kuò)大B刑罰從野蠻走向文明，出現(xiàn)了新的刑種C贖刑在春秋末期被廣泛適用D春秋末期出現(xiàn)了徒刑第91頁/共481頁答案（一）單項(xiàng)選擇題答案：D答案：D答案：D答案：A答案：A答案：D答案：B（二）多項(xiàng)選擇題答案：ABD答案：ACD答案：ABCD92第92頁/共481頁第四章秦代的法律制度93第93頁/共481頁本章重點(diǎn)知識(shí)1秦代的法律形式；2秦代定罪量刑的原則、罪名、刑罰。94第94頁/共481頁第一節(jié)統(tǒng)一后秦代法制發(fā)展概況第95頁/共481頁（圖一）秦一統(tǒng)郡縣圖第96頁/共481頁一、秦代法制的指導(dǎo)思想1.重刑主義商鞅說：“故禁奸止過，莫若重刑。刑重而必得，則民不敢試，故國無刑民。”商鞅的重刑主義理論無論是對(duì)統(tǒng)一前的秦國還是統(tǒng)一后的秦朝，都有深刻的影響，所謂秦統(tǒng)治者“專任刑罰”、“樂以刑殺為威”正是對(duì)此問題的說明。2.統(tǒng)一法律秦始皇稱帝以后，采取了在全國統(tǒng)一法律的措施，就是把原來秦國的法律在整個(gè)秦帝國的范圍內(nèi)推行。取消六國法律，改行秦國法律。第97頁/共481頁二、睡虎地秦墓竹簡與秦代主要法律形式

(1)律。秦簡中有《秦律十八種》、《秦律雜抄》、《效律》等等，而《法律答問》中也多有“律曰”字樣，說明“律”已成為秦代的主要法律形式。(2)令。

“令”是皇帝的詔令，可說是一種單行法規(guī)。(3)式。秦簡中有《封診式》，是關(guān)于案件的調(diào)查、勘驗(yàn)及審訊等程序的文書程式。(4)廷行事。

“廷行事”是指法庭的判例。(5)法律答問。秦簡中的《法律答問》，是以答問的形式對(duì)秦律律文所做的解釋，因這種解釋是官方做出的，并成為當(dāng)時(shí)司法審判的依據(jù)，故其也是一種法律形式。

第98頁/共481頁（圖二）睡虎地秦墓竹簡第99頁/共481頁三、秦代法制的基本特色

1.輕罪重罰商鞅說：“行罰，重其輕者，輕其重者——輕者不至，重者不來，此謂以刑去刑，刑去事成；罪重刑輕，刑至事生，此謂以刑致刑，其國必削?！鄙眺钡闹匦梯p罪的理論在秦律中被轉(zhuǎn)化為具體的法律規(guī)定。

2.法網(wǎng)嚴(yán)密

秦帝國“事事皆有法式”,正如后人所評(píng)：“秦法繁于秋荼，而網(wǎng)密于凝脂?！钡?00頁/共481頁第二節(jié)秦代的行政法律規(guī)范

第101頁/共481頁一、主要行政法律規(guī)范

(1)《置吏律》(2)《除吏律》(3)《除弟子律》(4)《內(nèi)史雜律》(5)《尉雜律》(6)《徭律》(7)《傅律》(8)《司空律》(9)《中勞律》(10)《公車司馬獵律》(11)《駿馬律》(12)《戍律》(13)《屯表律》(14)《軍爵律》(15)《行書律》(16)《屬邦律》(17)《游士律》(18)《傳食律》第102頁/共481頁二、行政法的主要內(nèi)容

1.關(guān)于國家機(jī)構(gòu)及官吏的設(shè)置

秦代在中央設(shè)丞相、太尉、御史大夫，即所謂“三公”，他們各與其屬吏組成丞相府、太尉府和御史府，三府成了向全國發(fā)號(hào)施令的總樞紐。三公以下是九卿。秦代在地方設(shè)郡守，郡守之下設(shè)郡尉。另外，郡內(nèi)尚有中央派來的監(jiān)察御史，負(fù)責(zé)監(jiān)察工作?？ぶ略O(shè)縣，縣令之下設(shè)丞，又設(shè)縣尉負(fù)責(zé)一縣的軍務(wù)?？h之下有鄉(xiāng)、里等行政區(qū)劃，是秦帝國的基層行政組織。2.關(guān)于官吏的條件

3.關(guān)于官吏的責(zé)任(1)行政責(zé)任。

(2)刑事責(zé)任。

4.關(guān)于官吏的考核(1)上計(jì)法。(2)考課法。

5.關(guān)于行政強(qiáng)制

6.關(guān)于行政處罰

第103頁/共481頁第三節(jié)秦代的刑事法律

第104頁/共481頁

一、主要罪名

1.盜竊罪2.賊殺傷罪3.誹謗罪4.不敬皇帝罪5.以古非今罪6.非所宜言罪7.妄言罪第105頁/共481頁二、刑罰體制

1.生命刑

即死刑。秦代執(zhí)行死刑的方式多達(dá)二十余種，較有代表性者：

(1)族。

(2)阬。

(3)定殺。

(4)具五刑。

(5)車裂。

2.身體刑

3.勞役刑

即強(qiáng)制犯人勞動(dòng)的刑罰，主要有：

(1)城旦、舂。

(2)鬼薪、白粲。

(3)司寇、作如司寇。

(4)罰作、復(fù)作。

4.財(cái)產(chǎn)刑

剝奪犯人財(cái)產(chǎn)的刑罰，主要是貲、贖、沒和收等幾種。

5.身份刑

剝奪犯法者的爵位、官職等政治身份的刑罰，其刑名有“奪爵”、“廢”等。6.流放刑

7.恥辱刑

第106頁/共481頁（圖二）焚書坑儒第107頁/共481頁三、刑法原則

1.區(qū)分故意與過失

2.區(qū)分有無犯罪意識(shí)

3.自首從輕

4.規(guī)定刑罰時(shí)效

5.共犯加重

6.合并論罪

第108頁/共481頁第四節(jié)秦代的民事、經(jīng)濟(jì)法律規(guī)范

第109頁/共481頁一、主要民事制度

1.所有權(quán)所有權(quán)是秦代民事法律關(guān)系的基本內(nèi)容，它主要包括官私土地及其他官私財(cái)產(chǎn)的所有。秦始皇時(shí)推行“使黔首自實(shí)田”的政策，允許農(nóng)民自行墾占土地，土地私有制被正式法定化。2.婚姻與家庭關(guān)系結(jié)婚只有經(jīng)官方登記認(rèn)可，才能受到法律的保護(hù)。離婚亦需經(jīng)官方批準(zhǔn)，否則構(gòu)成“棄妻不書”罪。禁止“娶人亡妻”，娶人逃亡之妻要被處以黥刑；又禁止“棄子而嫁”，寡婦拋棄子女改嫁他人是一種違法行為。秦律還規(guī)定，丈夫不得傷害妻子，否則即屬違法。第110頁/共481頁二、主要經(jīng)濟(jì)法律規(guī)范

1.有關(guān)農(nóng)業(yè)生產(chǎn)管理的規(guī)定

2.有關(guān)官營手工業(yè)管理的規(guī)定

3.有關(guān)市場貿(mào)易管理的規(guī)定

4.有關(guān)自然資源保護(hù)的規(guī)定

第111頁/共481頁

第五節(jié)秦代的司法訴訟制度第112頁/共481頁一、秦代的司法機(jī)關(guān)

“廷尉”是秦帝國的最高司法審判機(jī)關(guān)。其實(shí)，在帝制時(shí)代，皇帝無疑具有最高的司法審判權(quán)，《漢書·刑法志》稱秦始皇“晝斷獄，夜理書”，說明皇帝兼理司法的君主專制集權(quán)司法體制在秦代就已確立。在地方上，司法審判由郡守、縣令或縣長兼理，顯示了行政權(quán)與司法權(quán)不分的制度特色?？さ膶Ｂ毸痉ü俳小皼Q曹掾”，但司法審判的最終決定權(quán)是在郡守那里?？h令或縣長負(fù)責(zé)本縣的司法審判。第113頁/共481頁二、主要訴訟制度

秦代的訴訟形式已有明確的劃分，依據(jù)訴訟主體的地位，一般分成兩種：一是官吏代表官府對(duì)罪犯提起訴訟，相當(dāng)于今天的公訴；一是當(dāng)事人直接對(duì)罪犯起訴，相當(dāng)于今天的自訴。秦律有“公室告”和“非公室告”之分。

在審判程序上，秦代的司法機(jī)關(guān)一般采取有序的步驟。

第114頁/共481頁

三、秦代的監(jiān)察制度及其影響

秦帝國的中央監(jiān)察機(jī)關(guān)為御史臺(tái)。御史大夫乃御史之長，其下又設(shè)御史中丞，御史中丞除掌管朝廷圖書外，還掌監(jiān)察殿中違法官員。

在地方負(fù)責(zé)監(jiān)察的官員稱監(jiān)御史，察舉各地的違法事宜。但監(jiān)御史隸屬于御史臺(tái)，不是地方官。

第115頁/共481頁深度閱讀1栗勁秦律通論濟(jì)南：山東人民出版社，19862喬偉秦漢律研究長春：吉林大學(xué)出版社，19813［日］大庭修秦漢法制史研究林劍鳴譯上海：上海人民出版社，1991116第116頁/共481頁問題與思考一、思考題1秦代法制的指導(dǎo)思想是什么?2秦代的法律形式主要有哪些?3秦代法制的基本特色是什么?4試述秦代行政法的內(nèi)容。5談?wù)勄卮塘P體制的基本內(nèi)容。6試分析秦代的刑法原則。7秦代民事法規(guī)的主要內(nèi)容是什么?8秦代是如何用法律手段管理經(jīng)濟(jì)的?9簡述秦代的司法制度。117第117頁/共481頁118二、練習(xí)題（一）單項(xiàng)選擇題1秦代，某地有甲乙兩家相鄰而居，但積怨甚深。有一天，該地發(fā)生了一起搶劫殺人案件，乙遂向官府告發(fā)系甲所為。甲遭逮捕并被定為死罪。不久案犯被捕獲，始知甲無辜系被乙誣告。依據(jù)秦律，誣告者乙應(yīng)獲下何種刑罰？（）（司考）A死刑B遷刑C城旦舂D笞一百2據(jù)史書載，以下均為秦朝刑事罪名。下列選項(xiàng)最不具有秦朝法律文化的專制特色的是（）。（司考）A“偶語詩書”B“以古非今”C“非所宜言”D“失刑”第118頁/共481頁1193在秦朝，“子盜父母”、“父母擅刑”等屬于（）。(考研)A公罪B私罪C公室告D非公室告4《法律答問》中有這樣兩段記載:“甲盜，贓值千錢，乙知其盜，受分贓不盈一錢，問乙何論？同論?！薄凹妆I錢以買絲寄乙，乙受，弗知盜，乙論何也？毋論?！边@兩段區(qū)分的是（）。A故意和過失B有無犯意C自首和告發(fā)D主犯和從犯5秦朝刑法中強(qiáng)制男性罪犯去山林砍柴以供祭祀的刑罰被稱為（）。A城旦B鬼薪C白粲D復(fù)作6秦朝的恥辱刑中有“耐”刑，就是（）。A剃去犯人頭發(fā)B剃去犯人胡須C在犯人臉上刺字D割去犯人的耳朵第119頁/共481頁1207秦律規(guī)定，共同犯罪加重處罰。按法律共同犯罪是指多少人所實(shí)行的犯罪？（）A五人以上B兩人或兩人以上C三人D四人（二）多項(xiàng)選擇題8貲刑是秦代的一種獨(dú)立刑，下列可以作為貲刑的客體的有（）。A箭B盾C甲D徭役第120頁/共481頁1219秦朝時(shí)《法律答問》載:“把其叚（假）以亡，得及自出，當(dāng)為盜不當(dāng)？自出，以亡論。其得，坐贓為盜?！痹摱斡涊d反映的原則不屬于（）。A區(qū)分故意與過失B誣告反坐C自首從輕D累犯加重10云夢(mèng)秦簡的法律文書包括（）。A《秦律十八種》B《秦律雜抄》C《法律答問》D《封診式》第121頁/共481頁答案（一）單項(xiàng)選擇題答案：A答案：D答案：D答案：B答案：B答案：B答案：A（二）雙項(xiàng)選擇題答案：BCD答案：ABD答案：ABCD122第122頁/共481頁第五章漢代的法律制度123第123頁/共481頁本章重點(diǎn)知識(shí)1漢初主要立法、主要法律形式、主要罪名；2漢代刑罰變化；3漢律儒家化。124第124頁/共481頁第一節(jié)漢代法律指導(dǎo)思想的變化

第125頁/共481頁一、漢初的政治形勢(shì)與黃老學(xué)派“無為而治”的思想

漢朝的建立，是對(duì)秦朝黑暗政治的一個(gè)否定，劉邦的漢帝國建立在秦帝國的廢墟之上的。長期的戰(zhàn)亂，留給漢帝國的是一派凋敝的社會(huì)景象，生產(chǎn)力受到嚴(yán)重破壞，國庫空虛，人口大減，百姓流離失所?？偨Y(jié)了秦朝滅亡的教訓(xùn)，認(rèn)識(shí)到輕徭薄賦、省減刑罰、讓人民休養(yǎng)生息乃是爭取民心、使社會(huì)安定和經(jīng)濟(jì)發(fā)展的必要措施。漢初被推崇的道家之學(xué)是黃老之學(xué)，黃老學(xué)派是道家中的一個(gè)支派。黃老學(xué)派在思想上兼綜道家與法家學(xué)說，主張治國應(yīng)德刑并用，但須以德為主，先德后刑，刑罰要輕緩，法令要省減，反映了一種重德輕刑的傾向。

第126頁/共481頁二、“獨(dú)尊儒術(shù)”的原因與過程

隨著時(shí)間的推移，“無為而治”的統(tǒng)治方式帶來了一些弊端。文景之后的統(tǒng)治者之所以放棄“無為而治”的政策，最根本的原因還是因?yàn)檫@種政策與當(dāng)時(shí)統(tǒng)治者日益增長的加強(qiáng)大一統(tǒng)的中央集權(quán)的愿望相悖。獨(dú)尊儒術(shù)”始于漢武帝時(shí)期，儒學(xué)大師董仲舒在這一過程中起了重要作用。需要指出的是，儒學(xué)在漢武帝時(shí)期雖然獲得官學(xué)的地位，但確切地說這種地位還是形式上的，實(shí)際上武帝治國更重法家那一套，他所倚重的大臣如張湯等也是法家人物，這也就是被司馬遷所諷刺的“內(nèi)多欲而外施仁義”，即后世所謂“陽儒陰法”。此種現(xiàn)象一直持續(xù)到宣帝時(shí)期。

第127頁/共481頁三、法律的“儒家化”及其影響

法律的儒家化實(shí)際上是儒家思想的法律化，它肇端于漢初。

在漢代法律的儒家化過程中所起作用最大的當(dāng)屬董仲舒的“春秋決獄”。所謂“春秋決獄”，是指在遇到義關(guān)倫常而現(xiàn)行法律無明文規(guī)定或雖有明文規(guī)定但卻有礙倫常時(shí)，便用儒家經(jīng)典《春秋》所載有關(guān)事例及其體現(xiàn)的道德原則作為司法審判的依據(jù)。

事實(shí)上，漢代儒家士大夫不但據(jù)《春秋》之經(jīng)義斷獄，而且還擴(kuò)大范圍，也根據(jù)其他的儒家經(jīng)典斷獄，故史家又稱之為“引經(jīng)決獄”。

引經(jīng)注律導(dǎo)致了一門實(shí)用性很強(qiáng)的學(xué)科——律學(xué)的產(chǎn)生，律學(xué)實(shí)際上是經(jīng)學(xué)的一個(gè)分支。

第128頁/共481頁第二節(jié)兩漢的主要立法及法律形式第129頁/共481頁

一、漢初的主要立法活動(dòng)及其成果

當(dāng)劉邦率軍攻入秦都咸陽之時(shí)，為了爭取民心，便以廢除秦朝苛法為號(hào)召，與關(guān)中父老約法三章：“殺人者死，傷人及盜抵罪?！必┫嗍捄问苊贫ㄐ碌姆ǖ?，這部法典便是著名的《九章律》。另外，叔孫通受漢高祖之命，又制定了《傍章律》十八篇，這是一部有關(guān)朝儀的專門法律。漢武帝時(shí)期，為了加強(qiáng)中央集權(quán)，鞏固其專制統(tǒng)治，又進(jìn)行了大規(guī)模的修訂和增補(bǔ)律令的活動(dòng)。張湯制定了《越宮律》二十七篇，趙禹制定了《朝律》六篇，這樣再加上以前制定的《九章律》和《傍章律》十八篇，共計(jì)六十篇。至此，漢律的規(guī)模大體奠定了。除此之外，漢武帝還頒布了一些單行法，如《左官律》、《沈命法》等等。第130頁/共481頁（圖一）約法三章第131頁/共481頁二、東漢對(duì)西漢法律的繼承與改造

劉秀起兵推翻了王莽的統(tǒng)治，成為東漢帝國的開國之君。他以“解王莽之繁密，還漢室之輕法”(《后漢書·循吏傳》)相標(biāo)榜，廢除王莽之苛法，沿襲西漢之《九章律》。東漢王朝在近二百多年的時(shí)間里，雖然主要是繼承了漢律，但也有一定的改變。這種改變主要表現(xiàn)為兩個(gè)方面：一是釋放奴婢，二是減輕刑罰。

第132頁/共481頁三、漢代的主要法律形式及其相互關(guān)系

漢代的主要法律形式有：

1.律；2.令；

3.比；

4.法律注釋著作；

5.《春秋》經(jīng)。

“律”是國家的常規(guī)法典，具有相對(duì)的穩(wěn)定性和普遍的適用性；而“令”是皇帝隨時(shí)頒布的詔令，具有很強(qiáng)的針對(duì)性和靈活性?！傲睢钡姆尚ЯΩ哂凇奥伞?，它可以代替、更改甚至取消“律”的有關(guān)規(guī)定，也可彌補(bǔ)“律”的不足。

比”是指典型的案例，在律無正條的情況下，采用可以比照判決的典型案例進(jìn)行司法審判，它也是較“律”更為靈活的一種法律形式。法律注釋著作是對(duì)“律”的一種解釋，使有關(guān)律文合乎儒家的道德精神，通常這種解釋之作在得到皇帝的認(rèn)可后才具有法律效力?！洞呵铩方?jīng)是漢代的“憲法”，具有凌駕于各種法律形式之上的最高法律效力，至少從理論上講是這樣的。第133頁/共481頁第三節(jié)漢代的刑法制度及刑罰改革第134頁/共481頁一、漢代對(duì)秦代刑法的繼承與發(fā)展

漢初，蕭何根據(jù)秦律而制定了《九章律》，該律中的罪名、刑名基本上沿襲了秦律。后來，隨著形勢(shì)的發(fā)展，西漢統(tǒng)治者對(duì)漢律也曾做過一些修改，清除了一些在漢律中存在著的從秦律繼承來的苛法，使?jié)h律在一定程度上向著寬緩的方向發(fā)展。漢代的罪名也多繼承秦制，但也新增了一些罪名。漢代的罪名比較龐雜，下面擇其要者加以述說。

1.大逆無道罪

2.不孝罪

3.不敬罪

4.見知故縱罪

5.欺謾罪

6.不直罪

7.選舉不實(shí)罪

第135頁/共481頁二、西漢前期的刑罰改革

漢文帝適應(yīng)形勢(shì)的需要，于公元前167年下詔廢肉刑，進(jìn)行刑制改革。傳統(tǒng)的墨、劓、剕等刑罰制度至此發(fā)生了一定的變化。但與此同時(shí)也出現(xiàn)了新的問題，即把斬右腳改為棄市，實(shí)是擴(kuò)大了死刑的范圍，另外以笞刑代替劓刑、斬左腳刑，結(jié)果導(dǎo)致受刑者多被打死，漢景帝時(shí)曾兩次下詔減少笞數(shù)。漢文帝刑制改革的另外一項(xiàng)內(nèi)容就是明確規(guī)定了刑期。西漢文、景時(shí)期的刑罰改革使刑罰從野蠻走向相對(duì)文明，而且在一定程度上保護(hù)了勞動(dòng)力，從而有利于社會(huì)生產(chǎn)力的發(fā)展。另外，刑罰改革還為后來確立笞、杖、徒、流、死的君主專制集權(quán)五刑制打下了基礎(chǔ)。

第136頁/共481頁（圖二）文帝廢肉刑第137頁/共481頁三、法律原則的發(fā)展

1.關(guān)于尊老憐幼的原則

2.關(guān)于親屬相隱的原則

3.關(guān)于貴族官僚有罪先請(qǐng)的原則

第138頁/共481頁（圖三）宣帝詔儒講經(jīng)第139頁/共481頁第四節(jié)漢代的行政、民事、經(jīng)濟(jì)制度第140頁/共481頁一、行政制度

漢代的行政管理體制分為中央與地方兩個(gè)系列，中央確立了三公九卿制。地方上，漢初在沿襲秦代的郡縣兩級(jí)行政管理制度的基礎(chǔ)上，又復(fù)立諸侯國，出現(xiàn)了郡縣制與封國制并存的態(tài)勢(shì)。后來，隨著封國勢(shì)力的增大，與中央的離心力日增，于是景帝、武帝采取了一系列的措施削弱其勢(shì)力，最終結(jié)束了諸侯割據(jù)的局面。之后，西漢王朝在地方上完全確立了郡、縣兩級(jí)行政管理體制。在官吏的選拔和任用方面，漢初開始實(shí)行察舉制度，此外，漢代選官還采取了征辟、納貲、上書拜官、任子等方式。

在官吏的考核和獎(jiǎng)懲方面，漢代行政法律多有規(guī)定。

漢代統(tǒng)治者還很重視地方官吏的監(jiān)督，漢初曾由丞相派出監(jiān)御史監(jiān)察地方官吏。

第141頁/共481頁二、民事制度

中國君主專制集權(quán)社會(huì)中雖不存在獨(dú)立的民法部門，但調(diào)整民事關(guān)系的法律規(guī)范還是存在的。

在調(diào)整婚姻關(guān)系方面，漢惠帝六年下詔曰：“女子年十五以上至三十不嫁五算?！睗h代法律為保護(hù)夫權(quán)，還規(guī)定“七棄”之制，即婚后女子若有不孝、無子、淫亂、嫉妒、多言、惡疾和盜竊諸行為中一種者，即可被其夫休棄。

在調(diào)整家庭關(guān)系方面，漢代法律規(guī)定了“不孝”罪，以維護(hù)父權(quán)。漢代統(tǒng)治者還提倡同居共財(cái)，即不與祖父母、父母分居析財(cái)。

第142頁/共481頁三、經(jīng)濟(jì)制度

在經(jīng)濟(jì)立法方面，其首要任務(wù)是發(fā)展農(nóng)業(yè)生產(chǎn)。漢文帝、漢景帝均曾下詔勸課桑農(nóng)。漢代在財(cái)政制度方面還進(jìn)行了改革，幣制改革便是其中的一項(xiàng)。另外，西漢政府為了增加國庫收入，還采取了鹽鐵官營的措施。

在調(diào)整賦稅征收方面，漢代有《田律》、《租挈》等等。漢初采取“十五稅一”的辦法，漢文帝曾下令減免一半田租，東漢曾實(shí)行過三十稅一的政策。西漢多為實(shí)物地租，即繳納谷米，東漢末年改為貨幣地租。另外，漢代還征收算賦。第143頁/共481頁第五節(jié)漢代的司法制度第144頁/共481頁一、主要司法機(jī)關(guān)

中央審判機(jī)構(gòu)由皇帝、丞相、御史大夫和廷尉組成。皇帝掌握最高審判權(quán)，對(duì)疑難、重大案件有最后裁決權(quán)。丞相和御史大夫在西漢初年曾享有審判權(quán)，東漢時(shí)罷丞相，改御史大夫?yàn)樗究眨谑鞘У袅藢徟袡?quán)。廷尉在兩漢時(shí)期一直是中央的司法審判長官，其主要職責(zé)是審理刑獄。一方面要審理皇帝制詔移送的案子，另一方面審理地方上送審的疑難案件。

地方司法機(jī)關(guān)基本上是郡、縣二級(jí)，郡守、縣令兼理司法?？ぴO(shè)決曹掾，是專職的司法官吏，審理一般案件，最后由郡守裁決。若遇疑難案件，則移送廷尉?？h令是地方的基層司法機(jī)關(guān)的長官，對(duì)一些輕微案件可予判決，而遇疑難案件則應(yīng)移送郡守。東漢時(shí)期，漢靈帝曾在郡之上設(shè)立了州，長官叫州牧，州牧便成了地方上最高一級(jí)的司法長官。第145頁/共481頁二、具體訴訟制度

1.告劾

2.逮捕

3.鞫獄

4.覆案

第146頁/共481頁三、春秋決獄

“春秋決獄”是指用儒家經(jīng)典《春秋》中所體現(xiàn)的道德精神指導(dǎo)司法審判，它反映了儒家倫理思想對(duì)漢代司法領(lǐng)域的滲透。漢代儒家為了改變法家思想主宰當(dāng)時(shí)司法領(lǐng)域的現(xiàn)狀，便通過皇權(quán)的力量要求司法官在遇到律無正條、或雖有正條卻不合乎儒家道德的案件時(shí)，根據(jù)《春秋》經(jīng)義斷案，這就在實(shí)際上賦予了《春秋》經(jīng)義極高的法律效力，使其成為凌駕于各種法律之上的一種法律形式了。

“原心定罪”是春秋之義中的一項(xiàng)最為重要的內(nèi)容，漢儒把它當(dāng)成司法審判的基本原則。顯然，這一審判原則從道德至上的立場出發(fā)，過分強(qiáng)調(diào)了犯罪者的主觀動(dòng)機(jī)而相對(duì)忽視了犯罪的客觀事實(shí)，從而為酷吏任意出入人罪打開了方便之門。

第147頁/共481頁（圖四）董仲舒第148頁/共481頁

四、秋冬行刑

漢初流行黃老之學(xué)，董仲舒也受黃老之學(xué)中的德刑觀的影響，提出了“慶為春，賞為夏，罰為秋，刑為冬……慶賞刑罰，當(dāng)其處不可不發(fā)，若暖暑清寒，當(dāng)其時(shí)不可不出也”的主張，這種主張受到統(tǒng)治者的重視，并被轉(zhuǎn)化為可以操作的具體制度。按漢代法律規(guī)定，冬季才執(zhí)行重刑，而春季則赦免罪犯或允許罪犯出錢贖罪。除謀反大逆“決不待時(shí)”外，其他死刑犯的執(zhí)行時(shí)間必須在秋天霜降以后至冬至以前，此時(shí)“天地時(shí)肅”，執(zhí)行死刑也就是“順天行誅”。

第149頁/共481頁五、錄囚制度

所謂“錄囚”，是指上級(jí)司法機(jī)關(guān)對(duì)在押囚犯的復(fù)核審錄，以檢查下級(jí)司法機(jī)關(guān)對(duì)案件的審判是否有失公正，并糾正冤假錯(cuò)案。漢代錄囚有皇帝錄囚、刺史錄囚及郡守錄囚。

兩漢時(shí)期，通過皇帝、刺史及郡守的錄囚活動(dòng)，使一些冤假錯(cuò)案得到了平反，也有利于提高地方司法官明法慎刑的自覺性，從而使當(dāng)時(shí)的司法狀況得到一定程度的改良，并對(duì)后世的司法實(shí)踐產(chǎn)生了積極的影響。

第150頁/共481頁六、監(jiān)察制度的發(fā)展

君主專制集權(quán)社會(huì)的監(jiān)察，主要是君主對(duì)官吏的監(jiān)察。西漢初年，中央監(jiān)察權(quán)由御史大夫執(zhí)掌，御史大夫有權(quán)監(jiān)督丞相。西漢末年，設(shè)御史臺(tái)，此乃中央監(jiān)察機(jī)關(guān)。東漢延續(xù)此制，御史中丞主管監(jiān)督百官，糾察不法以及考課百官，薦舉人才，等等。漢武帝時(shí)設(shè)司隸校尉，負(fù)責(zé)監(jiān)察京師及其臨近各郡。在對(duì)地方的監(jiān)察方面，漢初廢除了秦代在各郡設(shè)置的監(jiān)御史，設(shè)丞相史(由丞相派出)監(jiān)察數(shù)郡。漢武帝時(shí)把全國劃分為十三部州，每州派刺史一人負(fù)責(zé)監(jiān)察，刺史成為固定的監(jiān)察官。

第151頁/共481頁深度閱讀1［日］堀毅秦漢法制史論北京：法律出版社，19882瞿同祖漢代社會(huì)結(jié)構(gòu)邱立波譯上海：上海世紀(jì)出版集團(tuán)，20073張建國漢文帝刑制改革相關(guān)問題題點(diǎn)試詮見：法律史論集第1卷北京：法律出版社，1998152第152頁/共481頁問題與思考一、思考題1漢初統(tǒng)治者為何采納“無為而治”的理論?2略述漢代法律的“儒家化”及其影響。3簡述漢代獨(dú)尊儒術(shù)的原因及過程。4漢初主要的立法活動(dòng)有哪些?153第153頁/共481頁1545簡述漢代的主要法律形式，并說明其相互關(guān)系。6西漢刑制改革的主要內(nèi)容是什么?7漢代有哪些基本罪名?8儒家思想與漢代法律原則的形成有什么關(guān)系?9漢代的行政、民事和經(jīng)濟(jì)制度的主要內(nèi)容是什么?10簡述漢代的司法制度。第154頁/共481頁155二、練習(xí)題（一）單項(xiàng)選擇題1西漢末年，某地一男子偷盜他人一頭牛并販賣到外鄉(xiāng)，回家后將此事告訴了妻子。其妻隱瞞未向官府舉報(bào)。案發(fā)后，該男子受到懲處。依照漢代法律，其妻的行為應(yīng)如何處理?（）（司考）A完全不負(fù)刑事責(zé)任B按包庇罪論處C與其丈夫同罪D按其丈夫之罪減一等處罰2漢代時(shí)曾發(fā)生這樣一件事情：齊太倉令獲罪當(dāng)處墨刑，其女緹縈上書請(qǐng)求將自己沒為官奴，替父贖罪。這一事件導(dǎo)致了下列哪一項(xiàng)法律制度改革？（）（司考）A漢高祖規(guī)定“上請(qǐng)”制度B漢文帝廢除肉刑C漢文帝確定“官當(dāng)”制度D漢景帝規(guī)定“八議”制度第155頁/共481頁1563漢武帝時(shí)，有甲、乙二人爭言相斗，乙以佩刀刺甲，甲之子丙慌忙以杖擊乙，卻誤傷甲。有人認(rèn)為丙“毆父也，當(dāng)梟首”。董仲舒引用《春秋》事例，主張“論心定罪”，認(rèn)為丙“非律所謂毆父，不當(dāng)坐”。關(guān)于此案的下列評(píng)論錯(cuò)誤的是（）。（司考）A“論心定罪”是儒家思想在刑事司法領(lǐng)域的運(yùn)用B以《春秋》經(jīng)義決獄的主張旨在建立一種司法原則C“論心定罪”僅為一家之言，歷史上不曾被采用D“論心定罪”有可能導(dǎo)致官吏審判案件的隨意性第156頁/共481頁1574漢律中關(guān)于親屬間有罪（謀反等罪除外）可容隱，并作免罪處罰的情況是()。A子匿父母B祖父母匿孫C夫匿妻D(zhuǎn)父母匿子5西漢時(shí)期，“德主刑輔”的思想約確立于（）。A漢文帝時(shí)B漢武帝時(shí)C漢昭帝時(shí)D漢景帝時(shí)6在爵位繼承方面，漢代實(shí)行（）。A嫡長子繼承制B遺囑繼承制C諸子繼承制D幼子繼承制第157頁/共481頁158（二）多項(xiàng)選擇題7思想家、法學(xué)家在法律發(fā)展中的作用，下列正確的是（）。（司考）A在中國古代法律的發(fā)展中，漢代董仲舒提出依據(jù)《春秋》等儒家經(jīng)典的精神和原則判案，而不僅僅依據(jù)漢律判案B在羅馬法的發(fā)展中，蓋尤斯、伯比尼安、保羅、烏爾比安、莫迪斯蒂努斯等法學(xué)家起過十分重要的作用C在法國法律的發(fā)展中，前后近一個(gè)世紀(jì)拿破侖與法學(xué)家之爭，促使《法國民法典》具有了較高的科學(xué)性和學(xué)理性D在普通法和衡平法的發(fā)展中，英國法學(xué)家對(duì)法律發(fā)展所起的作用舉足輕重第158頁/共481頁1598秦漢時(shí)期的刑罰主要包括笞刑、徒刑、流放刑、肉刑、死刑、羞辱刑等，下列選項(xiàng)屬于徒刑的是（）。（司考）A候B隸臣妾C棄市D鬼薪、白粲9屬于漢朝法律形式的有（）。A法律答問B律C廷行事D決事比10漢朝定罪量刑的原則是（）。A親親得相首匿B貴族官僚有罪先請(qǐng)C尊老憐幼D恤刑第159頁/共481頁答案（一）單項(xiàng)選擇題答案：A答案：B答案：C答案:A答案：B答案：A（二）雙項(xiàng)選擇題答案：AB答案：ABD答案：BC答案：ABCD160第160頁/共481頁