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同性戀立法在我國的可行性在國外,伴隨著同性戀解放運(yùn)動(dòng)的開展,不少國家和地方政府已經(jīng)用法律明確了同性戀者的權(quán)利和地位。針對(duì)我國同性戀者權(quán)益受侵害,同時(shí)又帶來社會(huì)危害的現(xiàn)狀,從必要性和可行性兩方面來論證為同性戀者立法,用法律來約束他們的權(quán)利對(duì)我國社會(huì)的穩(wěn)定發(fā)展所具有的重要意義。

同性戀在歷史上的地位同性戀是一種獨(dú)特的文化行為,是一種不為社會(huì)上大多數(shù)人所接受的游離于主流文化之外的亞文化現(xiàn)象。它是社會(huì)學(xué)、人類學(xué)、性學(xué)與法學(xué)研究的一個(gè)重要課題。在人類性文化歷史中,同性戀現(xiàn)象是普遍存在的具有悠久歷史的一種行為模式。在古希臘,人們認(rèn)為男性是近乎完美的造物,因而是更加理想的愛情對(duì)象。在當(dāng)時(shí),同性之愛,尤其是對(duì)于少年之愛,遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出了純生理的范疇,成為一種具有美學(xué)意義的情趣。當(dāng)時(shí)的一些大學(xué)者如蘇格拉底、亞里士多德、柏拉圖等都是同性戀者。

我國遠(yuǎn)在商代就有“比頑童”、周代就有“美男破產(chǎn)(老)、美女破舌(后)”之類的說法,此后更有成為典故的“余桃”(春秋)、“斷袖”(漢代),龍陽君(戰(zhàn)國)、安陵君(戰(zhàn)國)等歷史故事和人物的記載。

在西方和中東,因宗教的影響,而同性戀又違背了生育和繁衍的原則,才被人們認(rèn)為是罪惡行為,受到歧視和懲處。從那時(shí)起,人們對(duì)同性戀的看法先后經(jīng)歷了三次轉(zhuǎn)變:先是從宗教意義上的罪人和法律上的罪犯轉(zhuǎn)變?yōu)榫癫∪?,這是一種人道主義的改變,因?yàn)檫@樣同性戀者就從被詛咒和鎮(zhèn)壓的對(duì)象變成需要理解和幫助的對(duì)象了第二次轉(zhuǎn)變是承認(rèn)同性戀不是病態(tài),而是一種有異于常人的違反社會(huì)行為規(guī)范的個(gè)人傾向;隨著同性戀解放運(yùn)動(dòng)的發(fā)展和同性戀在許多國家合法地位的獲得,又發(fā)生了第三次轉(zhuǎn)變,即認(rèn)為它不過是一種與眾不同的生活方式而已。20世紀(jì)下半葉以來,有些西方國家有關(guān)同性戀的法律開始明顯寬松,只要不違反三項(xiàng)原則:不涉及未成年人、不在公共場(chǎng)所進(jìn)行、雙方自愿,法律就不予追究。自澳大利亞產(chǎn)生了第一個(gè)要求用法律明確承認(rèn)同性戀家庭的議案后,1988年,丹麥通過保障同性伴侶權(quán)益的法案,成為世界上第一個(gè)法律認(rèn)可同性伴侶關(guān)系的國家。該法案規(guī)定,固定的同性伴侶中的雙方在遺產(chǎn)、繼承、住房津貼、退休和離婚方面,享有與異性婚配相同的權(quán)利。此后,荷蘭、瑞典、瑞士,比利時(shí)、奧地利、挪威等國相繼立法承認(rèn)了同性婚姻或同性伴侶關(guān)系的法律。在我國,目前同性戀者還沒有取得任何法律地位。1989年,福建省一對(duì)男同性戀者舉行民俗婚姻。1991年,安徽無為縣一對(duì)女同性戀者因戀愛被其中一人的父親告到公安機(jī)關(guān),要求嚴(yán)肅處理。公安部的批復(fù)為這兩位同性戀者免除了縣公安局報(bào)批的按流氓罪治安拘留15日的處罰。

為同性戀立法的必要性1991年至1992年上海中醫(yī)學(xué)院等的專家在上海進(jìn)行2190例大學(xué)生性調(diào)查時(shí)發(fā)現(xiàn),男女大學(xué)生有過同性性行為的分別占男、女大學(xué)生總數(shù)的8.3%、9.2%。估計(jì)我國同性戀者在3600~4800萬人。而張敏杰于1998年4月通過網(wǎng)絡(luò)調(diào)查方式研究714名中國內(nèi)地男同性戀者,其平均年齡僅26.6歲,年齡最小者為16歲。這些數(shù)據(jù)說明在我國確實(shí)存在著絕對(duì)數(shù)量不少的同性戀者,因此從法律上關(guān)注弱勢(shì)人群,給同性戀者以法律保護(hù),使他們敢于走到陽光下生活、做人;同時(shí)又用立法約束同性戀者,使他們像異性戀者那樣具有責(zé)任感、義務(wù)感;使同性戀群體從無序走向有序,不僅對(duì)其本人,對(duì)其家庭,而且對(duì)于社會(huì),無疑都具有重要意義。

2001年,李銀河在接受媒體的采訪時(shí)針對(duì)CCMD-3說:“過去將同性戀看作是一種疾病是錯(cuò)誤的,而現(xiàn)在即將頒布的標(biāo)準(zhǔn)將是一個(gè)改正,會(huì)對(duì)同性戀者、社會(huì)認(rèn)同等方面起到很大的作用。在這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)頒布以后,同性戀者會(huì)大大地緩解心理上的壓力。同時(shí),同性戀不是一個(gè)道德問題,它與道德沒有關(guān)系。”“中國的法律從來沒有講述同性戀是非法的,因此在一定意義上說是承認(rèn)的。在去年人大法律工作委員會(huì)征求意見時(shí),我曾經(jīng)提了同性婚姻的看法。今年的人大會(huì),我也寫了提案,委托給了一位人大代表。其實(shí)在中國,人們對(duì)同性戀并不是特別反對(duì),我遇到過最激烈的言論也不過是惡心而已。中國的同性戀群落是一個(gè)特殊群體?!彼M(jìn)一步指出:“如果當(dāng)代中國的政治權(quán)力能夠?qū)@些歷史遺產(chǎn)和文化傳統(tǒng)善加利用,不僅可以改善中國的人權(quán)形象,而且可以為世界其他國家和人民做出妥善處理亞文化與主流文化關(guān)系的榜樣,使我們中國在這個(gè)問題上捷足先登,而不必在所有的事情上都跟在先進(jìn)國家的后面,像個(gè)小學(xué)生?!本湍壳皣鴥?nèi)有關(guān)同性戀立法而言,專家學(xué)者普遍認(rèn)為首先應(yīng)加強(qiáng)對(duì)同性戀者正當(dāng)權(quán)益的維護(hù)。有關(guān)媒體就曾報(bào)道北京某大學(xué)一男生先是被同性包養(yǎng),后又遭人凌辱,最后憤然將凌辱自己的多人連續(xù)虐殺的事件。正因?yàn)樯鲜鲈颍瑧?yīng)對(duì)同性戀者的合法行為與違法行為有準(zhǔn)確的界定,以保護(hù)他們的合法行為,使他們有權(quán)得到社會(huì)上的公平待遇和觀念上的平等對(duì)待。

由于同性婚姻立法與普通民眾的社會(huì)認(rèn)同還存在嚴(yán)重的差價(jià),允許同性婚姻還未達(dá)到道德的最低限度標(biāo)準(zhǔn),以保守的立法觀念看,同性立法的立法基礎(chǔ)尚未存在。如對(duì)同性婚姻立法,那實(shí)際是立法的超前。但是,法律歷來都是滯后的,超前的立法只是在一些小領(lǐng)域?qū)嵭?。以我國為例?997年修訂的刑法中規(guī)定的洗錢罪、黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪均屬于超前立法,2005年頒布實(shí)施的道路交通安全法中的交通事故無過錯(cuò)原則也屬適度超前。但是,超前立法的弊害顯而易見。以道路交通安全法為例,其第76條規(guī)定機(jī)動(dòng)車與行人發(fā)生交通事故時(shí),行人免責(zé)任。這事實(shí)上是一條體現(xiàn)人性的法律。但由于其適度超前,超越了人們的接受度,在實(shí)施中卻遇到了阻礙。這條法律最后到司法上遭到了變相反對(duì),大部分還是按以前的道路交通事故處理辦法處理。很難想象,現(xiàn)階段對(duì)同性婚姻立法會(huì)取得怎樣的社會(huì)效果。

綜上所述,我們建議有關(guān)同性戀的立法可以從以下幾方面考慮:1明確同性戀者享有人格不受歧視權(quán)。同性戀者有權(quán)同異性戀者一樣,公平地獲得學(xué)習(xí),勞動(dòng)就業(yè),參加社會(huì)活動(dòng)等權(quán)利。

2明確同性戀者享有個(gè)人隱私權(quán)。

任何單位、組織、個(gè)人除法律另有規(guī)定外不得泄露其姓名、住所、工作單位、通訊方式和病史等資料。

3明確界定同性戀者的違法行為。4明確同性婚姻的法律地位。到目前為止,對(duì)“同性婚姻”這

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