國際私法第14周

覃華平

FallSemester2014E-mail:CompulsoryCourseforL.L.B.

PrivateInternationalLaw國際私法

第十四章繼承

（Succession）

繼承是指財產(chǎn)所有者死亡或宣告死亡后，依法將其遺留下來的財產(chǎn)或與此有關(guān)的權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)移給繼承人所有的一種法律制度。Succession:Theacquisitionofrightsorpropertybyinheritanceunderthelaw.

涉外繼承是指繼承關(guān)系的主體、客體以及法律事實三要素中，至少有一個要素與外國有聯(lián)系。

遺囑繼承法定繼承無人繼承財產(chǎn)的處理

本章知識框架（Sketch）繼承第一節(jié)遺囑繼承

TestateSuccession

遺囑繼承是指按照被繼承人生前所立的合法有效的遺囑來確定繼承人及其繼承遺產(chǎn)的種類、數(shù)額的一種繼承制度。

Testatesuccession:Thepassingofrightsorpropertybywill.一、遺囑能力：原則上適用其屬人法

在立法實踐上，大部分國家規(guī)定適用被繼承人立遺囑時的屬人法。

二、遺囑方式(一)不區(qū)分動產(chǎn)與不動產(chǎn)，統(tǒng)一規(guī)定應(yīng)適用的法律

多采用選擇性沖突規(guī)范，即只要符合屬人法或立遺囑行為地法，遺囑在形式上即為有效。(二)區(qū)分動產(chǎn)與不動產(chǎn)，分別規(guī)定應(yīng)適用的法律

不動產(chǎn)遺囑方式適用不動產(chǎn)所在地法，動產(chǎn)適用的法律則比較靈活，多采用選擇性沖突規(guī)范。三、遺囑實體問題（一）不區(qū)分動產(chǎn)與不動產(chǎn)繼承：一律適用立遺囑人的屬人法。（二）區(qū)別動產(chǎn)與不動產(chǎn)繼承：不動產(chǎn)繼承適用不動產(chǎn)所在地法，動產(chǎn)繼承立遺囑人的屬人法。第二節(jié)法定繼承

（IntestateSuccession）

法定繼承是指由法律直接規(guī)定繼承人的范圍、繼承順序和遺產(chǎn)分配原則的一種繼承。

Intestatesuccession:Themethodusedtodistributepropertyownedbyapersonwhodieswithoutavalidwill.

一、單一制與區(qū)別制（Unitaryv.SeparateSystem）

單一制，指不管遺產(chǎn)是動產(chǎn)還是不動產(chǎn)，繼承關(guān)系作為一個整體，都適用被繼承人的屬人法。

區(qū)別制是指在涉外繼承中，將遺產(chǎn)區(qū)分為動產(chǎn)和不動產(chǎn)，動產(chǎn)適用被繼承人的屬人法，不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)之所在地法。二．單一制與區(qū)別制的利弊

由于不動產(chǎn)與所在國關(guān)系密切，采用區(qū)別制有利于維護財產(chǎn)所在國的公共利益，有利于案件的審理和判決的執(zhí)行。其不足在于：如遺產(chǎn)分布在兩個或兩個以上國家時，遺產(chǎn)繼承可能受兩個或兩個以上國家的法律支配，造成法律適用上的困難。

同一制則可以克服上述不足，法律適用簡便，但根據(jù)屬人法作出的判決可能在不動產(chǎn)所在國無法得到承認和執(zhí)行。

我國的法律規(guī)定

（ChineseLegislation）《涉外民事關(guān)系法律適用法》頒布以前《繼承法》第36條：

中國公民繼承在中華人民共和國境外的遺產(chǎn)或者繼承在中國境內(nèi)的外國人的遺產(chǎn)以及外國人繼承在中國境內(nèi)的遺產(chǎn)或繼承中國公民在中華人民共和國境外的遺產(chǎn)，動產(chǎn)適用被繼承人住所地法律，不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律?！睹穹ㄍ▌t》第149條：

遺產(chǎn)的法定繼承，動產(chǎn)適用被繼承人死亡時的住所地法律，不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律。評述（Comments）

我國采用了區(qū)別制。

相比而言，《民法通則》的規(guī)定相對完善。（1）它明確區(qū)分法定繼承和遺囑繼承；（2）它給適用住所地加了適用時間的限制；（3）它適用于任何含有涉外因素的繼承關(guān)系。

但是，《民法通則》沒有解決遺囑繼承的法律適用問題?！渡嫱饷袷玛P(guān)系法律適用法》第四章繼承第31條法定繼承，適用被繼承人死亡時經(jīng)常居所地法律，但不動產(chǎn)法定繼承，適用不動產(chǎn)所在地法律。

第32條遺囑方式，符合遺囑人立遺囑時或者死亡時經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者遺囑行為地法律的，遺囑均為成立。第33條遺囑效力，適用遺囑人立遺囑時或者死亡時經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律。

第34條遺產(chǎn)管理等事項，適用遺產(chǎn)所在地法律。第51條《中華人民共和國民法通則》第一百四十六條、第一百四十七條，《中華人民共和國繼承法》第三十六條，與本法的規(guī)定不一致的，適用本法。評析（Comments）1.僅規(guī)定《繼承法》第36條與本法的規(guī)定不一致的，適用本法；而對于《民法通則》第149條與本法不一致的，未作規(guī)定，亟待解決。2.法定繼承的法律適用延續(xù)了區(qū)別制，但將經(jīng)常居所作為被繼承人屬人法的連接點。3.遺囑繼承采用了同一制，并對遺囑的方式與效力進行分割，規(guī)定了不同的沖突規(guī)范，對遺囑繼承的方式的規(guī)定更為寬松。4.遺產(chǎn)管理的事項，適用遺產(chǎn)所在地法。第三節(jié)無人繼承財產(chǎn)

（vacantsuccession）

無人繼承財產(chǎn)是指盡管繼承已經(jīng)開始，但在法定期限內(nèi)，沒有人接受繼承或受領(lǐng)遺贈。一、無人繼承財產(chǎn)的確定（福果案）二、無人繼承財產(chǎn)的歸屬（最后繼承人or先占？）三、法律適用（一）財產(chǎn)所在地法（二）被繼承人的屬人法

我國的法律規(guī)定

（ChineseLegislation）《<民法通則>意見》第191條：

在我國境內(nèi)死亡的外國人，遺留在我國境內(nèi)的財產(chǎn)如果無人繼承又無人受遺贈的，依照我國法律處理，兩國締結(jié)或者參加的國際條約另有規(guī)定的除外?！渡嫱饷袷玛P(guān)系法律適用法》

第35條

無人繼承遺產(chǎn)的歸屬，適用被繼承人死亡時遺產(chǎn)所在地法律。

法定繼承法定繼承，適用被繼承人死亡時經(jīng)常居所地法律，但不動產(chǎn)法定繼承，適用不動產(chǎn)所在地法律。區(qū)別制遺囑繼承遺囑方式，符合遺囑人立遺囑時或者死亡時經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者遺囑行為地法律的，遺囑均為成立。遺囑效力，適用遺囑人立遺囑時或者死亡時經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律。同一制，分割法，方式的要求更寬松遺產(chǎn)管理及無人繼承遺產(chǎn)遺產(chǎn)管理等事項，適用遺產(chǎn)所在地法律。無人繼承遺產(chǎn)的歸屬，適用被繼承人死亡時遺產(chǎn)所在地法律。財產(chǎn)所在地法第四節(jié)、與繼承有關(guān)的海牙公約（一）1961年《遺囑處分方式法律沖突公約》

遺囑方式符合下列法律之一均為有效：（1）遺囑人立遺囑行為地法；（2）遺囑人立遺囑時或死亡時的本國法；（3）遺囑人立遺囑時或死亡時的住所地法；（4）遺囑人立遺囑時或死亡時的慣常居所地法；（5）遺囑涉及的不動產(chǎn)的所在地法。（二）1988年海牙《死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約》公約的適用范圍（Article1）Theconventiondoesnotapplyto:Theformofdispositionsofpropertyupondeath;Capacitytodisposeofpropertyupondeath;Issuespertainingtomatrimonialproperty;（二）1989年海牙《死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約》d)

propertyrights,interestsorassetscreatedortransferredotherwisethanbysuccession,suchasinjointownershipwithrightofsurvival,pensionplans,insurancecontracts,orarrangementsofasimilarnature.（二）1988年海牙《死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約》——法律適用規(guī)則1、意思自治原則的運用——嚴格限制（第5條）

當(dāng)事人生前可以指定適用于遺產(chǎn)繼承的法律。條件是：（1）指定的范圍限于被繼承人指定時或死

亡時的本國法律或慣常居所地法律。（2）指定必須是明示的，并且，必須符合訂立遺囑的形式要件。

沒有意思自治，如何選法？2、同一制的采用：即對遺產(chǎn)不分動產(chǎn)與不動產(chǎn)適用同一原則。如何確定連結(jié)點？

Chaptertwo-applicablelaw:Article3

（1）Successionisgovernedbythelawofthestateinwhichthedeceasedatthetimeofhisdeathwashabituallyresident,ifhewasthenanationalofthatstate.

（1）繼承適用被繼承人死亡時慣常居所地國家的法律，只要他那時（被繼承人死亡時）具有該國國籍。

（2）Successionisalsogovernedbythelawofthestateinwhichthedeceasedatthetimeofhisdeathwashabituallyresidentifhehadbeenresidentthereforaperiodofnolessthanfiveyearsimmediatelyprecedinghisdeath.However,（2）繼承也可以適用被繼承人死亡時的慣常居所地國家的法律，如果被繼承人在臨死前在該國居住過至少不低于5年的期限。但是，However,inexceptionalcircumstances,ifatthetimeofhisdeathhewasmanifestlymorecloselyconnectedwiththestateofwhichhewasthenanational,theLawofthatstateapplies.但是，在特殊情況下，如果被繼承人死亡時，與其本國有更密切的聯(lián)系，則適用其本國的法律。

（3）Inothercases,successionisgovernedbythelawofthestateofwhichatthetimeofhisdeaththedeceasedwasanational,unlessatthattimethedeceasedwasmorecloselyconnectedwithanotherstate,inwhichcasethelawofthelatterstateapplies.在其他情況下，繼承適用被繼承人死亡時的本國法，但如果死者死亡時與另一國有更密切的聯(lián)系，在這種情況下，繼承適用與其有更密切聯(lián)系的國家的法律?？偨Y(jié)88年公約的法律適用規(guī)則一、多連結(jié)點：意思自治、國籍國、慣常居所地、最密切聯(lián)系地二、連結(jié)點的適用：1、有嚴格限制的意思自治：國籍、慣居；2、死亡時的慣常居所地國法律：慣常居所地+國籍國；

或者，慣常居所地+不少于5年期限居?。?/p>

但是，如果與國籍國的聯(lián)系>與居住了至少5年的慣常居所的聯(lián)系；則適用國籍國法律；3、死亡時的國籍國法律；4、最密切聯(lián)系國法律。三、采用轉(zhuǎn)致（Article4）

Ifthelawapplicableaccordingtoarticle3isthatofanon-contractingstate,andifthechoiceoflawrulesofthatstate

designate,withrespecttothew