2023年建設(shè)工程合同學(xué)習(xí)

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篇1:建設(shè)工程合同學(xué)習(xí)

1、建筑工程設(shè)計(jì)合同中設(shè)計(jì)成果是否符合合同要求

按當(dāng)事人的合同商定及交易管理予以處理，若發(fā)包人在簽收?qǐng)D紙后商定的期限或者合理期限內(nèi)未提出異議，應(yīng)認(rèn)定設(shè)計(jì)人已經(jīng)完成涉及任務(wù)。

2、設(shè)計(jì)費(fèi)太高

由于設(shè)計(jì)是一種智力勞動(dòng)，設(shè)計(jì)理念也有所不同，其價(jià)格并無(wú)統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，因此，發(fā)包人的該項(xiàng)懇求，法院一般不予接受。

3、建設(shè)工程施工合同一般包括土建工程施工合同和裝飾工程施工合同。

4、建設(shè)工程施工合同適用一般合同地域管轄，即由被告住宅地或合同履行地法院管轄，合同履行地就是施工行為地，一般是施工合同項(xiàng)下建筑物所在地。當(dāng)然，當(dāng)事人也可以商定原告所在地、合同簽訂地等。

5、庭審中對(duì)建設(shè)工程施工項(xiàng)目相關(guān)手續(xù)的審查

建設(shè)用地許可證、建設(shè)規(guī)劃許可證、建設(shè)施工許可證

是否應(yīng)當(dāng)招投標(biāo)

6、對(duì)發(fā)包人合同義務(wù)的審查

（1）是否取得建設(shè)工程施工許可證

也需要承包人的協(xié)作，如供應(yīng)相應(yīng)施工單位的營(yíng)業(yè)執(zhí)照、法定代表人身份證明、建設(shè)工程施工資質(zhì)和相關(guān)IC卡等材料。

（2）是否按約供應(yīng)了施工圖紙

（3）審查發(fā)包人對(duì)工程量進(jìn)度確認(rèn)和相關(guān)簽證（工程變更）的確認(rèn)

（4）審查發(fā)包人辦理竣工驗(yàn)收手續(xù)以及進(jìn)行工程結(jié)算

7、對(duì)承包人合同義務(wù)的審查

（1）是否在合同生效后依據(jù)發(fā)包人的開(kāi)工令按時(shí)備料開(kāi)工

（2）在合同履行過(guò)程中是否按約向發(fā)包人供應(yīng)工程進(jìn)度月報(bào)和質(zhì)量報(bào)告

（3）是否違法分包或轉(zhuǎn)包

8、發(fā)包人擔(dān)當(dāng)違約責(zé)任的方式一般是：支付工程欠款及利息、擔(dān)當(dāng)承包人在工程施工過(guò)程中墊付的費(fèi)用、返還工程質(zhì)量保證金等。

承包方擔(dān)當(dāng)?shù)倪`約責(zé)任一般是：支付延期竣工違約金或賠償損失，對(duì)存在質(zhì)量問(wèn)題的工程進(jìn)行修復(fù)或賠償修復(fù)等費(fèi)用，賠償因工程質(zhì)量問(wèn)題而給發(fā)包方造成的損失等。

工程款利息起算點(diǎn)：從應(yīng)付款之日起計(jì)算合同中必需商定

工程保修金的返還：1%5%的保修金，考慮保修期起算時(shí)間點(diǎn)，考慮承包人是否履行了保修責(zé)任，以打算保修金能否全額返還。

9、建設(shè)工程合同的標(biāo)的金額，通常以訴訟懇求中的懇求金額確定訴訟標(biāo)的金額；如懇求為履行合同的，應(yīng)以合同未履行部分金額作為該部懇求金額；假如懇求為解除合同等形成之訴，則應(yīng)以詳細(xì)訴訟懇求確定訴訟標(biāo)的金額。

10、認(rèn)為增加、縮減懇求金額

A、其增加懇求提起時(shí)間會(huì)受到《證據(jù)規(guī)章》中變更訴訟懇求時(shí)限的限制

B、假如起訴方存在有意情節(jié)，則可以違反級(jí)別管轄為由而移送上級(jí)法院審理。

有意的認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)有肯定的客觀審查標(biāo)準(zhǔn)，即當(dāng)事人增加懇求金額在程序上應(yīng)為有因。

11、地域管轄

一般被告住宅地或者合同履行地人民法院管轄，若未履行，且雙方當(dāng)事人住宅地不再履行地，則由被告住宅地管轄。

12、《關(guān)于審理建設(shè)工程合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》相關(guān)規(guī)定，實(shí)際施工人可以選擇向轉(zhuǎn)包人或非法分包人起訴，也可以選擇直接向發(fā)包人起訴；實(shí)際施工人以發(fā)包人為被告主見(jiàn)權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為案件當(dāng)事人。

《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》78條：本條例所稱違法分包，是指下列行為：

（一）總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的；

（二）建設(shè)工程總承包合同中未有商定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成的；

（三）施工總承包單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的；

（四）分包單位將其承包的建設(shè)工程再分包的。

本條例所稱轉(zhuǎn)包，是指承包單位承包建設(shè)工程后，不履行合同商定的責(zé)任和義務(wù)，將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給他人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位承包的行為。

1、工程是指土木建筑工程和建筑業(yè)范圍內(nèi)的線路、管道、設(shè)備安裝工程的新建、擴(kuò)建、改建及大型的建筑裝修裝飾活動(dòng)，主要包括房屋、鐵路、大路、機(jī)場(chǎng)、港口、橋梁、礦井、水庫(kù)、電站、通信線路等。

2、對(duì)于建設(shè)工程合同，合同法規(guī)定要采納書(shū)面形式，但也有部分當(dāng)事人采納了口頭形式，我們認(rèn)為，雖然雙方當(dāng)事人并未根據(jù)法律規(guī)定簽訂書(shū)面合同，但雙方實(shí)際已經(jīng)根據(jù)原先的商定予以了履行，雙方當(dāng)事人形成了事實(shí)的建設(shè)工程施工合同關(guān)系，因此發(fā)包方應(yīng)按商定向施工方支付工程款，若雙方對(duì)于工程款地結(jié)算等有爭(zhēng)議的，則應(yīng)按實(shí)際工程量進(jìn)行審計(jì)，發(fā)包方按審計(jì)結(jié)論予以支付工程款。

3、某些當(dāng)事人除了簽訂招投標(biāo)合同外，還另行簽訂一份建設(shè)工程施工合同，而該兩份合同的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容并不全都，當(dāng)消失這一狀況時(shí)，最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第21條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價(jià)款的一句。

1、建設(shè)工程合同無(wú)效的情形

《民法通則》58條：下列民事行為無(wú)效：（一）無(wú)民事行為力量人實(shí)施的；（二）限制民事行為力量人依法不能獨(dú)立實(shí)施的；（三）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違反真實(shí)意思的狀況下所為的；（四）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的；（五）違反法律或者社會(huì)公共利益的；（六）經(jīng)濟(jì)合同違反國(guó)家指令性方案的；（七）以合法形式掩蓋非法目的的。無(wú)效的民事行為，從行為開(kāi)頭起就沒(méi)有法律約束力。

《合同法》52條：有下列情形之一的，合同無(wú)效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益；（二）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會(huì)公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

《關(guān)于審理建設(shè)工程合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第1條：建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一，應(yīng)當(dāng)依據(jù)《合同法》第52條第（五）項(xiàng)的規(guī)定，認(rèn)定無(wú)效："（一）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的；（二）沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；（三）建設(shè)工程必需進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無(wú)效的。'第4條規(guī)定："承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無(wú)效。'

建設(shè)工程合同是否有效，應(yīng)當(dāng)從簽約主體（是否有資質(zhì)）、簽約的前提條件（是否需要進(jìn)行招標(biāo)）、簽約的起由（是否存在非法轉(zhuǎn)包、違法分包）等方面進(jìn)行認(rèn)定。

2、無(wú)效建設(shè)工程施工合同類別

（1）合同主體不適格

《建筑法》13條

解釋第1條的1、2項(xiàng)

（2）違法招標(biāo)、投標(biāo)訂立的建設(shè)工程施工合同或者建設(shè)工程必需進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無(wú)效的建設(shè)工程施工合同

《招標(biāo)投標(biāo)法》第3條：在以下建設(shè)項(xiàng)目包括的勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的選購(gòu)，必需進(jìn)行招標(biāo)：1、大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會(huì)公共利益、公眾平安的項(xiàng)目2、全部或者部分使用國(guó)有資金投資或者國(guó)家融資的項(xiàng)目3、使用國(guó)際組織或者外國(guó)政府貸款、救濟(jì)資金的項(xiàng)目。什么應(yīng)當(dāng)招投標(biāo)

《招標(biāo)投標(biāo)法》50、52、53、54、55、57條規(guī)定的各情形

《司法解釋》第1條第3項(xiàng)

第4條

（3）違法分包、轉(zhuǎn)包的建設(shè)工程施工合同

《合同法》第272條，《建筑法》24條、28條，《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》78條規(guī)定：本條例所稱肢解發(fā)包，是指建設(shè)單位將應(yīng)當(dāng)由一個(gè)承包單位完成的建設(shè)工程分解成若干部分發(fā)包給不同的承包單位的的行為。建設(shè)工程可以分包，但不得違反法律的有關(guān)規(guī)定。

違法分包是指：1、發(fā)包人將應(yīng)當(dāng)由一個(gè)承包人完成的建設(shè)工程肢解成若干部分后發(fā)包給幾個(gè)承包人；2、建設(shè)工程總承包合同中未有商定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成的；3、總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的；4、施工總承包單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的；5、分包單位將其承包的建設(shè)工程再分包的。6、承包人將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。

非法轉(zhuǎn)包，是指承包單位承包建工程后，不履行合同商定的責(zé)任和義務(wù)，將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給他人或者將其承包的全部工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給他人承包的行為?！督ㄖこ藤|(zhì)量管理?xiàng)l例》78條第3款

非法轉(zhuǎn)包后，轉(zhuǎn)包人并非退出原合同關(guān)系，而是不履行原合同中全部的建設(shè)工程任務(wù)，而由轉(zhuǎn)承包人完成原合同中商定的全部建設(shè)工程任務(wù)，轉(zhuǎn)承包人與原合同的發(fā)包人建立了新的事實(shí)合同關(guān)系。

非法轉(zhuǎn)包往往表現(xiàn)為，轉(zhuǎn)包人在承接建設(shè)工程后并不成立項(xiàng)目部，也不派駐管理人員和技術(shù)人員在施工現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行管理和技術(shù)指導(dǎo)。

（4）墊資條款的效力

《關(guān)于審理建設(shè)工程合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》6條：當(dāng)事人對(duì)墊資和墊資利息有商定，承包人懇求根據(jù)商定返還墊資及其利息的，應(yīng)予支持，但是商定的利息計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)高于中國(guó)人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率的部分除外。當(dāng)事人對(duì)墊資沒(méi)有商定的，根據(jù)工程欠款處理。當(dāng)事人對(duì)墊資利息沒(méi)有商定，承包人懇求支付利息的，不予支持。

在涉及建設(shè)工程合同無(wú)效時(shí)，假如該合同尚未履行完畢，雙方當(dāng)事人即發(fā)生糾紛，而在訴訟過(guò)程中，雙方均要求連續(xù)履約的，法官應(yīng)當(dāng)要求雙方先修訂原先的無(wú)效合同，使之變?yōu)橛行?；如?duì)已無(wú)履行可能和履行必要的無(wú)效合同，則應(yīng)當(dāng)對(duì)已投入部分進(jìn)行審計(jì)，而后依據(jù)審計(jì)結(jié)論以無(wú)效原則來(lái)進(jìn)行判定。

3、建筑工程施工合同無(wú)效的法律后果

一般的，《民法通則》61條：民事行為被確認(rèn)無(wú)效或者被撤消后，當(dāng)事人因該行為取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)返還給受損失的一方。有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受的損失，雙方都有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自擔(dān)當(dāng)相應(yīng)的責(zé)任。

《合同法》第58條

（1）建設(shè)工程施工合同訂立后尚未履行前被確認(rèn)無(wú)效的處理

一方賠償另一方因合同無(wú)效而造成的損失，雙方均有過(guò)錯(cuò)的，依照過(guò)錯(cuò)大小擔(dān)當(dāng)相應(yīng)的責(zé)任，已獲得財(cái)產(chǎn)的一方應(yīng)當(dāng)返還給另一方。

（2）建設(shè)工程施工合同所商定的工程已經(jīng)開(kāi)工但尚未完工時(shí)被確認(rèn)無(wú)效的處理

A、合同被確認(rèn)無(wú)效后，應(yīng)當(dāng)馬上停止履行

B、恢復(fù)原狀或折價(jià)補(bǔ)償

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當(dāng)建設(shè)工程施工合同被確認(rèn)無(wú)效后，我們應(yīng)當(dāng)區(qū)分對(duì)待：假如已完成部分工程質(zhì)量低劣，無(wú)法彌補(bǔ)質(zhì)量缺陷，存在平安隱患的，根據(jù)一般無(wú)效合同的處理原則，已完工部分工程應(yīng)當(dāng)拆除，建設(shè)方支付的工程款應(yīng)當(dāng)返還；假如已完成部分工程質(zhì)量合格或者能夠以較小的代價(jià)彌補(bǔ)工程質(zhì)量缺陷的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。這架勢(shì)應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同商定的工程價(jià)款比例折價(jià)，即依據(jù)最高人民法院司法解釋的規(guī)定，根據(jù)當(dāng)事人的合同商定支付相應(yīng)的工程價(jià)款；假如建設(shè)工程嚴(yán)峻違反規(guī)劃，在不應(yīng)當(dāng)建設(shè)的區(qū)域或時(shí)間范圍進(jìn)行建設(shè)，均應(yīng)當(dāng)拆除所建工程和返還所支付的工程款。解釋第3條可以參照適用

C、賠償損失

損失主要包括為預(yù)備簽訂、履行合同支出的費(fèi)用和簽訂以及履行合同過(guò)錯(cuò)中支出的費(fèi)用，包括直接費(fèi)用和間接費(fèi)用。假如已建工程應(yīng)當(dāng)拆除，建設(shè)方存在過(guò)錯(cuò)，建設(shè)方對(duì)自己的損失負(fù)責(zé)，同時(shí)賠償施工方施工過(guò)程中支付的人工費(fèi)、材料費(fèi)等實(shí)際支出費(fèi)用，若施工方存在過(guò)錯(cuò)，施工方對(duì)自己的損失負(fù)責(zé)，同時(shí)賠償建設(shè)方材料費(fèi)等實(shí)際支出的費(fèi)用，若雙方都有過(guò)錯(cuò)，按過(guò)錯(cuò)大小各自擔(dān)當(dāng)相應(yīng)賠償責(zé)任；假如已建部分工程質(zhì)量合格或可以彌補(bǔ)工程缺席時(shí)，這時(shí)的賠償范圍就僅限于工程材料和人工外的實(shí)際支出費(fèi)用和修理費(fèi)用，仍舊按過(guò)錯(cuò)大小和比例擔(dān)當(dāng)責(zé)任。

（3）建設(shè)工程施工合同已經(jīng)履行完畢后被確認(rèn)無(wú)效的處理

解釋第2、3條

A、已經(jīng)履行完畢，建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的，建設(shè)方應(yīng)根據(jù)合同商定支付施工方工程價(jià)款，但仍追究雙方的其他相應(yīng)法律責(zé)任。

B、已履行完畢，建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格，若修理后驗(yàn)收合格的，建設(shè)方仍應(yīng)支付工程款，但施工方應(yīng)擔(dān)當(dāng)相應(yīng)的修理義務(wù)，或自己修理，或負(fù)擔(dān)建設(shè)方修理費(fèi)；若修理后仍不合格，建設(shè)方不支付施工方工程款，對(duì)此損失由施工方自行擔(dān)當(dāng)。同時(shí)根據(jù)雙方的過(guò)錯(cuò)及過(guò)錯(cuò)大小對(duì)其他損失擔(dān)當(dāng)相應(yīng)的賠償責(zé)任。其他損失包括簽訂、履行合同和合同被確認(rèn)無(wú)效后的后續(xù)費(fèi)用，如拆除費(fèi)用、工程延期費(fèi)用、材料費(fèi)等。

（4）建筑工程施工合同被確認(rèn)無(wú)效后，假如該合同屬于損害國(guó)家、集體或者第三人利益情形的，應(yīng)收繳財(cái)產(chǎn)合同法59條

第四章

建設(shè)工程的履行

當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)

一、承包人的義務(wù)

1、按時(shí)開(kāi)工、竣工

2、依據(jù)設(shè)計(jì)圖紙的內(nèi)容施工，不得擅自變更設(shè)計(jì)

3、保證施工質(zhì)量

凡是因施工緣由造成的工程質(zhì)量問(wèn)題，均應(yīng)由施工人擔(dān)當(dāng)責(zé)任，即工程質(zhì)量不符合商定的，發(fā)包人可以要求施工人在合理期限內(nèi)無(wú)償對(duì)工程進(jìn)行修理或者返工、改建以達(dá)到商定的質(zhì)量要求；假如經(jīng)過(guò)修理或者返工、改建后，造成工程拖延交付的，施工人應(yīng)當(dāng)擔(dān)當(dāng)逾期交付的違約責(zé)任，包括賠償發(fā)包人因逾期交付受到的損失，根據(jù)商定向發(fā)包人支付違約金、根據(jù)商定削減價(jià)款、適用定金罰則等。發(fā)包人可以依據(jù)施工人違約程度和損失大小，合理選擇懇求施工人擔(dān)當(dāng)上述違約責(zé)任。

質(zhì)量問(wèn)題一般需要鑒定

4、履行保修義務(wù)

（1）保修義務(wù)

《建筑法》60條：建筑物在合理使用壽命內(nèi)，必需確保地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)的質(zhì)量。建筑工程竣工時(shí)，屋頂、墻面不得留有滲漏、開(kāi)裂等質(zhì)量缺陷；對(duì)已發(fā)覺(jué)的質(zhì)量缺陷，建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)修復(fù)。

《解釋》27條：因保修人未準(zhǔn)時(shí)履行保修義務(wù)，導(dǎo)致建筑物毀損或者造成人身、財(cái)產(chǎn)損害的，保修人應(yīng)當(dāng)擔(dān)當(dāng)賠償責(zé)任；保修人與建筑物全部人或者發(fā)包人對(duì)建筑物毀損均有過(guò)錯(cuò)的，各自擔(dān)當(dāng)相應(yīng)的責(zé)任。

《合同法》281條：因施工人的緣由致使建設(shè)工程質(zhì)量不符合商定的，發(fā)包人有權(quán)要求施工人在合理期限內(nèi)無(wú)償修理或者返工、改建。經(jīng)過(guò)修理或者返工、改建后，造成逾期交付的，施工人應(yīng)當(dāng)擔(dān)當(dāng)違約責(zé)任。

《合同法》282條：因承包人的緣由致使建設(shè)工程在合理使用期限內(nèi)造成人身和財(cái)產(chǎn)損害的，承包人應(yīng)當(dāng)擔(dān)當(dāng)損害賠償責(zé)任。

（2）保修范圍和保修期限

《建筑法》62條：建筑工程的保修范圍應(yīng)當(dāng)包括地基工程、主體結(jié)構(gòu)工程、屋面防水工程和其他土建工程，以及電氣管線、上下水管線的安裝工程，供熱、供冷系統(tǒng)工程等項(xiàng)目；保修的期限應(yīng)當(dāng)根據(jù)保證建筑物合理壽命年限內(nèi)正常使用，維護(hù)使用者合法權(quán)益的原則確定。詳細(xì)的保修范圍和最低保修期限由國(guó)務(wù)院規(guī)定。

《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》40條：在正常使用條件下，建設(shè)工程的最低保修期限為：

（一）基礎(chǔ)設(shè)施工程、房屋建筑的地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程，為設(shè)計(jì)文件規(guī)定的該工程的合理使用年限；

（二）屋面防水工程、有防水要求的衛(wèi)生間、房間和外墻的防滲漏，為5年；

（三）供熱與供冷系統(tǒng)，為2個(gè)采暖期、供冷期；

（四）電氣管線、給排水管道、設(shè)備安裝和裝修工程，為2年

其他項(xiàng)目的保修期，自竣工驗(yàn)收合格之日起計(jì)算。

《房屋建筑工程質(zhì)量保修方法建設(shè)部80號(hào)令》7條增加了：裝修工程為2年。

二、發(fā)包人的義務(wù)

1、取得建設(shè)工程施工許可證

2、按約供應(yīng)施工圖紙

3、按約供應(yīng)施工材料（選擇適用）

發(fā)生材料抵扣工程款爭(zhēng)議時(shí)，發(fā)包人需要證明兩個(gè)事實(shí)，一是收取材料的事實(shí)，二是收取材料人員的身份?？梢砸勒找韵虑樾握J(rèn)定：A、發(fā)包人能舉證證明收取材料人員是受承包人的托付且客觀上已經(jīng)收取材料，可以直接認(rèn)定發(fā)包人已供應(yīng)了材料，并在工程款結(jié)算時(shí)予以抵扣；B、發(fā)包人雖不能舉證證明收取材料人員是受承包人托付，但能舉證證明收取材料人員系承包人的現(xiàn)場(chǎng)施工人員，且客觀上已經(jīng)收取材料，則可以認(rèn)定發(fā)包人已供應(yīng)了材料，并在工程款結(jié)算時(shí)予以抵扣；C、如前文所述，發(fā)包人能舉證證明收取材料是客觀事實(shí)，但對(duì)收取材料人員之身份舉證存在瑕疵且承包人對(duì)其身份提出異議的，或者發(fā)包人對(duì)收取材料人員身份以及收取材料事實(shí)的舉證存在瑕疵，承包人對(duì)收取材料的事實(shí)予以否認(rèn)的，則宜追加實(shí)際收取材料人員為第三人，以查清其與承包人之間的關(guān)系以及是否已實(shí)際收到材料；D、假如發(fā)包人能舉證證明其主見(jiàn)的材料已實(shí)際用于該工程的，則可認(rèn)定發(fā)包人已供應(yīng)了材料，因而應(yīng)在工程款結(jié)算時(shí)予以抵扣。

4、確認(rèn)工程量進(jìn)度和相關(guān)簽證

5、審查發(fā)包人辦理竣工驗(yàn)收手續(xù)以及進(jìn)行工程結(jié)算

《合同法》286條：發(fā)包人未根據(jù)商定支付價(jià)款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價(jià)款。發(fā)包人逾期不支付的，除根據(jù)建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價(jià)、拍賣(mài)的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià)，也可以申請(qǐng)人民法院將該工程依法拍賣(mài)。建設(shè)工程的價(jià)款就該工程折價(jià)或者拍賣(mài)的價(jià)款優(yōu)先受償。

實(shí)踐中，建設(shè)工程竣工后，承包人應(yīng)當(dāng)根據(jù)雙方合同中的商定和工程竣工驗(yàn)收的有關(guān)法律規(guī)定，向發(fā)包人供應(yīng)完整的竣工資料和竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告；發(fā)包人收到竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告后，應(yīng)當(dāng)依據(jù)施工圖紙及說(shuō)明書(shū)、國(guó)家頒發(fā)的施工驗(yàn)收規(guī)范和質(zhì)量檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)準(zhǔn)時(shí)組織有關(guān)部門(mén)對(duì)工程進(jìn)行驗(yàn)收?？⒐?bào)告被批準(zhǔn)后，承包人應(yīng)當(dāng)根據(jù)國(guó)家有關(guān)規(guī)定或合同商定的時(shí)間、方式向發(fā)包人提出結(jié)算報(bào)告，辦理竣工結(jié)算；發(fā)包人在收到結(jié)算報(bào)告后，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)時(shí)作出批準(zhǔn)或者修改的看法，雙方達(dá)成全都看法后，發(fā)包人應(yīng)在合同商定的時(shí)間內(nèi)支付工程款。承包人在收到工程款后應(yīng)將工程交付發(fā)包人，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)接受該工程。發(fā)包人未根據(jù)商定支付價(jià)款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價(jià)款并要求其擔(dān)當(dāng)逾期付款的違約責(zé)任。

發(fā)包人的違約責(zé)任：

A、支付違約金或利息

B、擔(dān)當(dāng)損失賠償責(zé)任

《合同法》283條：發(fā)包人未根據(jù)商定的時(shí)間和要求供應(yīng)原材料、設(shè)備、場(chǎng)地、資金、技術(shù)資料的，承包人可以順延工程日期，并有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失。

C、擔(dān)當(dāng)因合同解除造成的法律責(zé)任

《解釋》第9條規(guī)定，發(fā)包人未按商定支付工程價(jià)款，致使承包人無(wú)法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)，承包人懇求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持。

合同有效時(shí)的工程款支付：

A、有效時(shí)，《解釋》第16條：建設(shè)工程合同有效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格的，工程價(jià)款結(jié)算參照本解釋第三條規(guī)定處理。

B、合同有效但合同因商定或法定緣由解除。解釋第10條：建設(shè)工程施工合同解除后，已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量合格的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)根據(jù)商定支付相應(yīng)的工程價(jià)款；已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格的，參照本解釋第三條規(guī)定處理。

合同無(wú)效時(shí)的工程款支付：

《解釋》第2條：建設(shè)工程施工合同無(wú)效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人懇求參照合同商定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。

《解釋》第3條：建設(shè)工程施工合同無(wú)效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格的，根據(jù)以下情形分別處理：（一）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，發(fā)包人懇求擔(dān)當(dāng)修復(fù)費(fèi)用的，應(yīng)予支持；（二）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格，承包人懇求支付工程價(jià)款的，不予支持。

工程款的認(rèn)定

一、有效合同的工程款認(rèn)定

商定方式：一是商定固定價(jià)，俗稱"閉口價(jià)'，即對(duì)于合同中商定范圍的工程量確定固定價(jià)格，在商定的風(fēng)險(xiǎn)范圍內(nèi)合同價(jià)款不作調(diào)整；若發(fā)生工程量增加或削減的狀況時(shí)，僅對(duì)增加或削減的部分作相應(yīng)調(diào)整或按實(shí)結(jié)算。當(dāng)事人商定閉口價(jià)，一般是按施工圖預(yù)算包干，有的采納固定總價(jià)格包干方式，有的采納面積包干方式。二是商定工程價(jià)款按實(shí)結(jié)算或通過(guò)審計(jì)確定，俗稱"開(kāi)口價(jià)'，即對(duì)于合同中商定范圍的工程量不商定固定價(jià)格，或者僅商定暫定價(jià)，最終須通過(guò)審計(jì)確定工程造價(jià)。

對(duì)于開(kāi)口價(jià)合同，原則上根據(jù)當(dāng)事人的商定進(jìn)行按實(shí)結(jié)算。結(jié)算的方式可以由當(dāng)事人協(xié)商托付審價(jià)單位進(jìn)行審價(jià)，也可以由法院依據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)托付審價(jià)。審價(jià)的依據(jù)是當(dāng)事人間的工程承包合同、國(guó)家定額、市場(chǎng)價(jià)格以及當(dāng)事人在施工過(guò)程中形成的有關(guān)文件。

二、無(wú)效合同的工程款認(rèn)定

合同被確認(rèn)無(wú)效，發(fā)包人取得的財(cái)產(chǎn)形式上是承包人建設(shè)的工程，無(wú)法適用返還財(cái)產(chǎn)的原則，因而只能適用折價(jià)補(bǔ)償，補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)依照合同所商定的價(jià)款。

三、承包人提交的竣工結(jié)算文件作為結(jié)算依據(jù)

《解釋》20條：當(dāng)事人商定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在商定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的，根據(jù)商定處理；承包人懇求根據(jù)竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。適用條件：當(dāng)事人有商定，包括商定答復(fù)期限和不予答復(fù)的后果；竣工結(jié)算文件必需是書(shū)面文件；必需由發(fā)包人書(shū)面簽收竣工結(jié)算文件的記錄。

四、工程款支付主體

分包、轉(zhuǎn)包狀況，可能突破合同相對(duì)性原則

五、工程款收取主體的認(rèn)定

對(duì)于簽收爭(zhēng)議，可以依照以下認(rèn)定：A、發(fā)包人有證據(jù)證明收款人是受承包人的托付且已實(shí)際收取了款項(xiàng)，則可直接依據(jù)證據(jù)認(rèn)定發(fā)包人付款事實(shí)的存在；B、發(fā)包人雖然不能舉證證明收款人員是受承包人的托付，但能舉證證明收款人員系承包人的現(xiàn)場(chǎng)負(fù)責(zé)人、項(xiàng)目經(jīng)理、現(xiàn)場(chǎng)代表等，且客觀上已經(jīng)收取了款項(xiàng)，則可以認(rèn)定收款人員的行為構(gòu)成表見(jiàn)代理，即認(rèn)定發(fā)包人已支付了工程款，當(dāng)然假如當(dāng)事人就付款方式另有特殊商定的除外；C、發(fā)包人有證據(jù)證明收款人是受承包方的托付，但應(yīng)付款事實(shí)的舉證存在瑕疵且承包人否認(rèn)收款的，或者發(fā)包人對(duì)收款人的身份以及付款實(shí)施的舉證均存在瑕疵，承包人對(duì)收款事實(shí)予以否認(rèn)的，則宜追加收款人為第三人，以查清付款事實(shí)。

六、墊資作為工程欠款的認(rèn)定

墊資是指承包人在簽訂合同后，不要求發(fā)包人先支付工程款或者支付部分工程款，而是利用自有資金先進(jìn)場(chǎng)進(jìn)行施工，待工程施工到肯定階段或者工程全部完成后，再由發(fā)包人支付承包人墊付的工程款。

《解釋》規(guī)定：當(dāng)事人對(duì)墊資和墊資利息有商定的，按商定處理，即承包人有權(quán)要求發(fā)包人按商定返還墊資和相應(yīng)利息，但商定的利息計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)高于中國(guó)人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率的部分除外；當(dāng)事人對(duì)墊資沒(méi)有商定的，則根據(jù)工程欠款處理；當(dāng)事人對(duì)墊資利息沒(méi)有商定的，則承包人無(wú)權(quán)主見(jiàn)利息。

七、工程款利息法定孳息

關(guān)于利息的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)的，《解釋》規(guī)定，當(dāng)事人有商定的，從其商定；沒(méi)有商定的，則根據(jù)中國(guó)人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計(jì)息。

《司法解釋的理解與適用》明確，合同商定的利率應(yīng)當(dāng)在國(guó)家法定利率上下限內(nèi)才予以愛(ài)護(hù)，當(dāng)商定的利率違反國(guó)家規(guī)定時(shí)，則不予愛(ài)護(hù)。

利息的起算時(shí)間，當(dāng)事人有商定，從其商定；未商定或商定不明的，利息從應(yīng)付工程價(jià)款之日起計(jì)付。對(duì)于應(yīng)付工程價(jià)款的時(shí)間，有商定從商定；未商定或商定不明的，依據(jù)《解釋》的規(guī)定，下列時(shí)間視為應(yīng)付款時(shí)間：A、建設(shè)工程已實(shí)際交付的，為交付之日；B、建設(shè)工程沒(méi)有交付的，為提交竣工結(jié)算文件之日；C、建設(shè)工程未交付，工程價(jià)款也未結(jié)算的，為當(dāng)事人起訴之日。

工期的認(rèn)定

一、開(kāi)工日期

開(kāi)工是指承包人進(jìn)場(chǎng)開(kāi)頭施工。開(kāi)工標(biāo)準(zhǔn)，當(dāng)事人有商定的，從其商定；當(dāng)事人沒(méi)有商定或商定不明的，則一般以承包人的機(jī)器、設(shè)備、人員進(jìn)場(chǎng)施工為標(biāo)準(zhǔn)。爭(zhēng)議的認(rèn)定：

A、承包人有證據(jù)證明實(shí)際開(kāi)工日期的，則應(yīng)認(rèn)定該日期為開(kāi)工日期，承包人的證據(jù)可以是發(fā)包人向承包人發(fā)出的通知、工程監(jiān)理的記錄、當(dāng)事人的會(huì)議紀(jì)要、施工許可證等；B、承包人雖無(wú)證據(jù)證明實(shí)際開(kāi)工日期，但有開(kāi)工報(bào)告的，則應(yīng)認(rèn)定開(kāi)工報(bào)告中記載的開(kāi)工日期為開(kāi)工日期；C、若承包人無(wú)任何證據(jù)證明實(shí)際施工日期，亦無(wú)開(kāi)工報(bào)告，則應(yīng)以合同商定的開(kāi)工日期為準(zhǔn)。

二、竣工日期

1、以雙方確認(rèn)的日期為竣工日期

確認(rèn)一般是書(shū)面的，可以是竣工驗(yàn)收登記表、協(xié)議、會(huì)議紀(jì)要、往來(lái)函件、監(jiān)理記錄等。在訴訟糊涂，可以口頭。

2、建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的，以竣工驗(yàn)收合格之日作為竣工日期

《建筑法》61條：交付竣工驗(yàn)收的建筑工程，必需符合規(guī)定的建筑工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，有完整的工程技術(shù)經(jīng)濟(jì)資料和經(jīng)簽署的工程保修書(shū)，并具備國(guó)家規(guī)定的其他竣工條件。

A、完成建設(shè)工程設(shè)計(jì)和合同商定的各項(xiàng)內(nèi)容；B、有完整的技術(shù)檔案和施工管理資料；C、有工程使用的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的進(jìn)場(chǎng)試驗(yàn)報(bào)告；D、有勘察、設(shè)計(jì)、施工、工程監(jiān)理等單位分別簽署的質(zhì)量合格文件；E、有施工單位簽署的工程保修書(shū)

3、承包人已經(jīng)提交竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告，發(fā)包人拖延驗(yàn)收的，以承包人提交驗(yàn)收?qǐng)?bào)告之日為竣工日期

4、建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期

三、工期順延

1、工程量增加

2、發(fā)包人變更設(shè)計(jì)

導(dǎo)致承包人無(wú)法施工的期間應(yīng)從工期中扣除，即順延相應(yīng)的工期；導(dǎo)致工程量增加的，則按增加工程量的原則處理。

3、發(fā)包人未按合同商定的期限供應(yīng)設(shè)計(jì)圖紙等施工必需的資料

則從發(fā)包人供應(yīng)這些施工必需資料之日起算工期。其他如因發(fā)包人缺乏建設(shè)規(guī)劃許可證等導(dǎo)致有關(guān)政府部門(mén)要求停工的，則停工期間應(yīng)當(dāng)從工期中予以扣除。

4、發(fā)包人未按約支付工程款

5、發(fā)包人指定的分包人予承包人在施工過(guò)程中連接不當(dāng)

6、工程質(zhì)量鑒定

《解釋》15條規(guī)定，建設(shè)工程竣工前，當(dāng)事人對(duì)工程質(zhì)量發(fā)生爭(zhēng)議，工程質(zhì)量經(jīng)鑒定合格的，鑒定期間為順延工期期間。質(zhì)量合格才可順延

7、其他因素，如"非典'、施工管制等工程質(zhì)量爭(zhēng)議的認(rèn)定

篇2:建設(shè)工程合同管理

建設(shè)工程合同管理

一、建設(shè)工程合同相關(guān)概念及目標(biāo)

建設(shè)工程合同是指工程的承包人依據(jù)發(fā)包人的要求，依據(jù)勘察、設(shè)計(jì)的有關(guān)要求，進(jìn)行施工、安裝的合同。合理、規(guī)范的工程合同，有利于分?jǐn)偝?、發(fā)包雙方的責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)，有利于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的有序、公平競(jìng)爭(zhēng)。

工程合同管理是對(duì)工程項(xiàng)目中相關(guān)合同的策劃、簽訂、履行、變更、索賠和爭(zhēng)議解決的管理。它是工程項(xiàng)目管理的重要組成部分。

合同管理是為項(xiàng)目總目標(biāo)和企業(yè)總目標(biāo)服務(wù)的，保證項(xiàng)目總目標(biāo)和企業(yè)總目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。詳細(xì)地說(shuō)，合同管理目標(biāo)包括：

(1)使整個(gè)工程項(xiàng)目在預(yù)定的成本(投資)、預(yù)定的工期范圍內(nèi)完成，達(dá)到預(yù)定的質(zhì)量和功能要求，實(shí)現(xiàn)工程項(xiàng)目的三大目標(biāo)。

(2)使項(xiàng)目的實(shí)施過(guò)程順當(dāng)，合同爭(zhēng)吵較少，合同各方面能相互協(xié)調(diào)，都能夠圓滿地履行合同責(zé)任。

(3)保證整個(gè)工程合同的簽訂和實(shí)施過(guò)程符合法律的要求。

二、建設(shè)工程合同的簽訂

（1）合同談判須由總經(jīng)理或主管副總經(jīng)理與相關(guān)部門(mén)負(fù)責(zé)人共同參與，不得一個(gè)人直接與對(duì)方談判合同。簽訂合同必需遵守國(guó)家的法律、政策及有關(guān)規(guī)定。對(duì)外簽訂合同，除法定代表人外，必需是持有法人托付書(shū)的法人托付人，法人托付人必需對(duì)本企業(yè)負(fù)責(zé)。

（2）簽約人在簽訂合同之前，必需仔細(xì)了解對(duì)方當(dāng)事人的狀況以及對(duì)方近年的信譽(yù)及工程業(yè)績(jī)。簽訂合同必需貫徹"公平互利、協(xié)商全都、等價(jià)有償'的原則和"價(jià)廉物美、擇優(yōu)簽約'的原則。合同除即時(shí)清結(jié)者外，一律采納書(shū)面格式，并必需采納統(tǒng)一合同文本。并在合同管理部門(mén)進(jìn)行備案。合同對(duì)各方當(dāng)事人權(quán)利、義務(wù)的規(guī)定必需明確、詳細(xì)，文字表達(dá)要清晰、精確?????。

（3）合同內(nèi)容應(yīng)留意的主要問(wèn)題：部首部分，要留意寫(xiě)明雙方的全稱、簽約時(shí)間和簽約地點(diǎn)；正文部分：建設(shè)合同的內(nèi)容包括工程范圍、建設(shè)工期，中間交工工程的開(kāi)工和竣工時(shí)間，工程質(zhì)量、工程造價(jià)、技術(shù)資料交付期間、材料和設(shè)備供應(yīng)責(zé)任，撥款和結(jié)算、竣工驗(yàn)收、質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期、雙方相互協(xié)作等條款；產(chǎn)品合同應(yīng)注明產(chǎn)品名稱、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和質(zhì)量、數(shù)量、包裝、運(yùn)輸方式及運(yùn)費(fèi)負(fù)擔(dān)、交貨期限、地點(diǎn)及驗(yàn)收方法、價(jià)格、違約責(zé)任等；結(jié)尾部分：留意雙方都必需使用合同專用章，原則上不使用公章，嚴(yán)禁使用財(cái)務(wù)章或業(yè)務(wù)章，注明合同有效期限。

三、建設(shè)工程合同的審核和批準(zhǔn)

（1）簽訂合同：除合同履行地在我方所在地外，簽約時(shí)應(yīng)力爭(zhēng)協(xié)議合同由我方所在市人民法院管轄公司管理制度合同的審查批準(zhǔn)。合同在正式簽訂前，必需按規(guī)定上報(bào)領(lǐng)導(dǎo)審查批準(zhǔn)后，方能正式簽訂，合同審批權(quán)限如下：一般狀況下合同由總經(jīng)理授權(quán)主管副經(jīng)理審批。標(biāo)超過(guò)50萬(wàn)元的，投資10萬(wàn)元以上的聯(lián)營(yíng)、合資、合作、涉外合同由總經(jīng)理審批。

（2）合同原則上由部門(mén)負(fù)責(zé)人詳細(xì)經(jīng)辦，擬訂初稿后必需經(jīng)主管副總經(jīng)理批閱后按合同審批權(quán)限審批。重要合同必需經(jīng)法律顧問(wèn)審查。合同審查的要點(diǎn)是：合同的合法性。包括：當(dāng)事人有無(wú)簽訂、履行該合同的權(quán)利力量和行為力量；合同內(nèi)容是否符合國(guó)家法律、政策和本制度規(guī)定。合同的嚴(yán)密性其包括：合同應(yīng)具備的條款是否齊全；當(dāng)事人雙方的權(quán)利、義務(wù)是否詳細(xì)、明確；

文字表述是否準(zhǔn)確無(wú)誤。

（3）合同的可行性。包括：當(dāng)事人雙方特殊是對(duì)方是否具備履行合同的力量、條件；估計(jì)取得的經(jīng)濟(jì)效益和可能擔(dān)當(dāng)?shù)娘L(fēng)險(xiǎn)；合同非正常履行時(shí)可能受到的經(jīng)濟(jì)損失。依據(jù)法律規(guī)定或?qū)嶋H需要，合同還應(yīng)當(dāng)或可以呈報(bào)上級(jí)主管機(jī)關(guān)鑒證、批準(zhǔn)，或報(bào)工商行政管理部門(mén)鑒證，或請(qǐng)公證處公證。

4、建設(shè)工程合同管理的重要性及其意義

建設(shè)工程合同管理,是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)和工程建設(shè)管理中一項(xiàng)非常重要的內(nèi)容。在工程項(xiàng)目的建筑過(guò)程中,其主體的行為必定會(huì)形成各個(gè)方面的社會(huì)關(guān)系,諸如政府建筑管理機(jī)關(guān)、項(xiàng)目法人單位(業(yè)主)、設(shè)計(jì)單位、施工單位、監(jiān)理單位、材料設(shè)備供應(yīng)商等。其中除了政府管理機(jī)關(guān)是依據(jù)法律、法規(guī)對(duì)工程建設(shè)主體行使行政監(jiān)督管理外,其他各方面社會(huì)關(guān)系卻是通過(guò)"合同'這一契約關(guān)系來(lái)完成的。工程建設(shè)活動(dòng)的質(zhì)量、投資和進(jìn)度都是在合同管理的調(diào)整、愛(ài)護(hù)和制約下進(jìn)行的。建設(shè)工程合同管理的特點(diǎn)是涉及面廣、綜合性強(qiáng),其重要性和意義表現(xiàn)在:

1)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的要求。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的一個(gè)重要特征是依法辦事和鼓舞自由競(jìng)爭(zhēng),合同管理就是法制(合同法、建筑法等等)管理。

2)現(xiàn)代企業(yè)自身進(jìn)展要求?，F(xiàn)代企業(yè)產(chǎn)權(quán)明晰,權(quán)責(zé)明確,政企分開(kāi),科學(xué)管理,建筑工程合同中的施工合同是業(yè)主與建筑施工企業(yè)進(jìn)行工程發(fā)包和承包的重要法律形式,是工程施工、監(jiān)理和驗(yàn)收的重要法律依據(jù),是建筑施工企業(yè)走向市場(chǎng)的橋梁和紐帶,合同的內(nèi)容也直接關(guān)系雙方的根本利益。

3)強(qiáng)化合同管理,提高履約率。

4)合同管理對(duì)開(kāi)拓國(guó)際市場(chǎng),盡快與國(guó)際接軌,也有非常重要意義。我國(guó)已加入世界貿(mào)易組織。

五、加強(qiáng)建設(shè)工程合同管理的措施

1、把好合同簽訂關(guān)，合同簽訂審核規(guī)范化

企業(yè)簽訂工程合同時(shí)，最重要的要依據(jù)各工程的特點(diǎn)，應(yīng)選擇恰當(dāng)?shù)陌l(fā)包方式和價(jià)款調(diào)整條件（即工程設(shè)計(jì)變更或工程簽證導(dǎo)致工程增減的結(jié)算條件和結(jié)算方法），由于不同的發(fā)包方式和價(jià)款調(diào)整條件，直接關(guān)系工程造價(jià)的掌握效果。

在合同正式簽訂前應(yīng)進(jìn)行嚴(yán)格的審查把關(guān)。其要點(diǎn)是：施工合同是否合法，業(yè)主的審批手續(xù)是否完備健全，合同是否需要公證和批準(zhǔn)；合同是否完整無(wú)誤，包括合同文件的完備和合同條款的完備；合同是否實(shí)行了示范本本，與其對(duì)比有無(wú)差異；合同雙方責(zé)任和權(quán)益是否失衡，確定如何制約；合同實(shí)施會(huì)帶來(lái)什么后果，完不成的法律責(zé)任是什么以及如何補(bǔ)救；雙方合同的理解是否全都，發(fā)覺(jué)歧義準(zhǔn)時(shí)溝通。

2、管理合同履行，合同實(shí)施交底制度

在施工項(xiàng)目合同管理中，合同交底更為重要，只有按合同施工才能在執(zhí)行合同時(shí)不出或削減偏差。合同依法簽訂后，保證合同實(shí)施過(guò)程中的日常工作有序地進(jìn)行，使工程建設(shè)項(xiàng)目處于受控狀態(tài)，以保證合同目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。建設(shè)單位首先要作合同交底，分解合同責(zé)任，按合同的有關(guān)條款做質(zhì)量、進(jìn)度、投資、平安等目標(biāo)工作流程圖，抓好各目標(biāo)的事前、事中、事后掌握，特殊是事前掌握。對(duì)簽訂的各項(xiàng)條款必需牢記，找合同履行中可能消失的薄弱環(huán)節(jié)，提前制定各種削減合同糾紛的預(yù)防措施。在工程進(jìn)展中，通過(guò)檢查發(fā)覺(jué)合同執(zhí)行過(guò)程中存在的問(wèn)題，并依據(jù)法律、法規(guī)和合同的規(guī)定加以解決，以提高合同的履約率。

3、做好合同實(shí)施管理，加強(qiáng)合同變更管理，合同索賠討論程序化

在合同變更中，最頻繁的是工程變更，它在工程索賠中所占的份額也最大。合同變更意味著索賠機(jī)會(huì)，所以必需加強(qiáng)合同變更管理。合同管理人員應(yīng)記錄、收集、整理所涉及到的各種文件，如圖紙、會(huì)議紀(jì)要、技術(shù)說(shuō)明、規(guī)范和業(yè)主的變更指令，并對(duì)變更部分的內(nèi)容進(jìn)行審查和分析。以作為工程變更調(diào)整費(fèi)用、工程索賠的基本依據(jù)。

工程合同一經(jīng)簽訂，確定了合同價(jià)款和結(jié)算方式之后，影響工程造價(jià)的主要因素便是工程設(shè)計(jì)變更或簽證，以及工程實(shí)施過(guò)程中的不確定因素，理解合同的每一個(gè)條款，作好處理合同糾紛的各種預(yù)備，特殊是索賠與反索賠的討論在工程造價(jià)掌握管理中是特別重要的。是合同管理的一個(gè)重要內(nèi)容，是合同雙方攻與守的關(guān)系，是矛與盾的關(guān)系。工程發(fā)承包的實(shí)踐閱歷證明，沒(méi)有一個(gè)承包商不要求索賠，即要求調(diào)增合同價(jià)款，因此，要搞好工程造價(jià)掌握，就必需進(jìn)行索賠與反索賠的討論。

4、重視合同簽訂后總結(jié)

合同管理的總結(jié)往往不為人所重視，其實(shí)合同總結(jié)是件很重要工作，它是對(duì)合同好壞、管理得失的評(píng)估，它可以為下一工程項(xiàng)目造價(jià)掌握供應(yīng)可借鑒的閱歷。對(duì)合同管理好的閱歷加以總結(jié)推廣，對(duì)于不嚴(yán)謹(jǐn)、簡(jiǎn)單被對(duì)方索賠的條款要加以改正。如此才能取得進(jìn)步的合同協(xié)議簽訂閱歷，以完備合同管理制度，削減企業(yè)損失及資源鋪張。

總之,通過(guò)良好的合同管理,才能保證合同當(dāng)事人、合同訂立形式和程序的合法性,才能保證合同內(nèi)容的全面、合法、明確,進(jìn)而維護(hù)合同雙方的合法權(quán)益,維護(hù)社會(huì)正常的經(jīng)濟(jì)秩序,制造較好的社會(huì)和經(jīng)濟(jì)效益,使有限的投資發(fā)揮最大的經(jīng)濟(jì)效果。

篇3:建設(shè)工程合同雙方主要義務(wù)和違約責(zé)任

建設(shè)工程合同雙方的主要義務(wù)和違約責(zé)任

(一)勘察、設(shè)計(jì)合同發(fā)包人的主要義務(wù)和違約責(zé)任

1、勘察、設(shè)計(jì)合同發(fā)包人的主要義務(wù)

在建設(shè)工程中，勘察、設(shè)計(jì)合同發(fā)包人的主要義務(wù)是：第一，向勘察人、設(shè)計(jì)人供應(yīng)開(kāi)展工作所需的基礎(chǔ)資料和技術(shù)要求，并對(duì)供應(yīng)的時(shí)間、進(jìn)度和資料的牢靠性負(fù)責(zé)；其次，為勘察人、設(shè)計(jì)人供應(yīng)必要的工作和生活條件；第三，根據(jù)合同規(guī)定向勘察人、設(shè)計(jì)人支付勘察、設(shè)計(jì)費(fèi)；第四，維護(hù)勘察人、設(shè)計(jì)人的工作成果，不得擅自修改，不得轉(zhuǎn)讓給第三人重復(fù)使用。

2、勘察、設(shè)計(jì)合同發(fā)包人擔(dān)當(dāng)?shù)倪`約責(zé)任

《合同法》針對(duì)勘察、設(shè)計(jì)合同發(fā)包人的違約行為提出了三種詳細(xì)方式，即發(fā)包人變更方案、發(fā)包人供應(yīng)的資料不精確?????、發(fā)包人未根據(jù)期限供應(yīng)必需的勘察、設(shè)計(jì)工作條件?！逗贤ā返?85條規(guī)定，因發(fā)包人變更方案，供應(yīng)的資料不精確?????，或者未根據(jù)期限供應(yīng)必需的勘察、設(shè)計(jì)工作條件而造成勘察、設(shè)計(jì)的返工、停工或者修改設(shè)計(jì)，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)根據(jù)勘察人、設(shè)計(jì)人實(shí)際消耗的工作量增付費(fèi)用。在這里發(fā)包人通過(guò)賠償損失的方式擔(dān)當(dāng)違約責(zé)任。

(二)施工合同發(fā)包人的主要義務(wù)和違約責(zé)任

1、施工合同發(fā)包人的主要義務(wù)

在建設(shè)工程中，施工合同發(fā)包人的主要義務(wù)是：第一，作好施工前的各項(xiàng)預(yù)備工作；其次，為施工人供應(yīng)必要的條件，協(xié)作施工人的工作；第三，根據(jù)合同規(guī)定向施工人支付工程預(yù)付款；第四，在不阻礙施工人正常作業(yè)的狀況下，進(jìn)行必要的監(jiān)督檢查；第五，根據(jù)合同規(guī)定向施工人支付工程進(jìn)度款；第六，組織竣工驗(yàn)收，支付竣工結(jié)算款。

2、施工合同發(fā)包人擔(dān)當(dāng)?shù)倪`約責(zé)任

隱藏工程隱藏后，假如發(fā)生質(zhì)量問(wèn)題，需要重新開(kāi)挖，除去掩蓋物，必定造成返工鋪張。因此施工人在隱藏之前，首先應(yīng)進(jìn)行自檢，然后通知發(fā)包人和監(jiān)理工程師進(jìn)行檢查驗(yàn)收，發(fā)包人和監(jiān)理工程師檢查合格后，施工人才能進(jìn)行隱藏施工?！逗贤ā返?78條規(guī)定，隱藏工程在隱藏以前，承包人應(yīng)當(dāng)通知發(fā)包人檢查。發(fā)包人沒(méi)有準(zhǔn)時(shí)檢查的，承包人可以順延工程日期，并有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失。在這里發(fā)包人擔(dān)當(dāng)違約責(zé)任的方式是賠償損失，施工人有權(quán)要求工期和費(fèi)用索賠。

(三)監(jiān)理托付合同發(fā)包人的主要義務(wù)和違約責(zé)任

1、監(jiān)理托付合同發(fā)包人的主要義務(wù)

在建設(shè)工程中，監(jiān)理托付合同發(fā)包人的主要義務(wù)是：第一，發(fā)包人應(yīng)負(fù)責(zé)建設(shè)工程的全部外部關(guān)系的協(xié)