第2章-工程建設法律基礎課件

第二章工程建設法律基礎1引子:一個法律小幽默——倒霉的獵人獵人的第一天有個獵人早上起來上山打獵，發(fā)現(xiàn)了一只兔子，獵人開槍，兔子中槍以后狂奔。獵人猛追，翻過了99座山，跨過了99條河，最后兔子終于倒下了，獵人很開心，正要去揀兔子，突然一個小朋友出現(xiàn)了，一把抓住兔子，獵人很生氣，說“小孩快把兔子還我！小朋友說“不給，我先抓到的?！眱扇藸巿?zhí)不下，決定去找法官評理。法官了解了案件以后說“無主物，依據(jù)物權法，應當先占為主，獵人雖然有開槍的行為，但是先占者是小朋友，依法判決兔子歸小朋友所有”。獵人當時暈倒！2獵人的第二天第二天獵人又去打獵，又看見一兔子，獵人迅速開槍，兔子還是翻過了99座山，跨過了99條河，最后倒地，獵人左右看看沒有他人，大喜，立即揀了兔子。剛下山，發(fā)現(xiàn)警察在下面，法官也在下面。獵人得意的問到“法官大人，現(xiàn)在兔子是我的了吧？？”法官說，朋友這只兔子跑到我國的境內(nèi)，依據(jù)我國的法律，兔子是珍貴稀有動物，屬于國有的，現(xiàn)在你必須歸還這只兔子”。獵人于是又暈倒！3獵人的第三天第三天獵人又出去打獵，又發(fā)現(xiàn)一只兔子，獵人迅速開槍，兔子中槍以后狂奔。翻過了99座山，跨過了99條河，最后兔子終于倒下了，獵人看看在本國境內(nèi)，又沒有小朋友，獵人大歡喜，拿了就跑。剛出來又遇到法官，獵人哆嗦著問“大人，這回沒有問題了吧？”法官笑著說，“你看看兔子脖子的布條上寫著什么？”獵人一看“王小毛贈送給李小毛，愛情留念”“這是什么意思？？？”“哦！就是前天那個小朋友贈送給初戀女朋友的禮物呀！“哦？兔子有主人？那我不是要賠償他一只兔子？”“恐怕沒有那么簡單！”法官說“具有特殊意義的物體，如果遭受侵害，引起的將除了物權上的賠償以外還有精神損失費用？獵人聽了當時暈倒！”4獵人的第四天第四天，獵人出發(fā)到集市上賣了槍，買了本法律書籍開始學習！同志們，一定要懂得法律呀！51民法的概念和調(diào)整對象概念：民法是調(diào)整平等主體的自然人、法人以及其他社會組織之間的人身關系和財產(chǎn)關系的法律規(guī)范的總和。2.1民法基礎稅收征收的法律關系是用民法來調(diào)整的嗎？犯罪行為是用民法來調(diào)整的嗎？一概述6民法調(diào)整對象平等主體的之間的人身關系和財產(chǎn)關系。(2)人身關系是基于人格和身份發(fā)生的社會關系和法律關系。(1)財產(chǎn)關系是指以財產(chǎn)為媒介的社會關系和法律關系。生命權、健康權、姓名權、肖像權、名譽權等親權、親屬權、監(jiān)護權、繼承權等

財產(chǎn)所有關系和財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關系

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民法的基本原則概念：民法基本原則是指其效力貫徹民法始終的民法根本原則，反應民法的本質(zhì)。

(1)民事主體地位平等原則

(2)

自愿、公平、等價有償、誠實信用原則

(3)民事權益受法律保護原則

(4)尊重社會公德、禁止權利濫用原則

（“第三者”受遺贈案）8A市居民王某有一棟可以眺望海景的別墅，當他得知另有一棟大樓將要建設，從此別墅不能再眺望海景時，就將別墅賣給想得到一套可以眺望海景房屋的要某，王某的行為違背了《民法》的(A)原則。A．誠實信用原則B．等價有償原則C．公序良俗原則D．自愿原則9“第三者”受遺贈案：四川省黃某和蔣某1963年結(jié)婚，但是妻子蔣某一直沒有生育，后來只得抱養(yǎng)了一個兒子。1994年，黃某認識了一個張姓的女子。1996年底，黃和張租房公開同居，以“夫妻”名義生活，依靠黃的工資（退休金）及獎金生活。2001年2月，黃到醫(yī)院檢查，確認自己已經(jīng)是晚期肝癌。在黃即將離開人世的這段日子里，張面對旁人的嘲諷，以妻子的身份守候在黃的病床邊。10黃在2001年4月18日立下遺囑：“我決定，將依法所得的住房補貼金、公積金、撫恤金和賣瀘州市江陽區(qū)一套住房售價的一半(即4萬元)，以及手機一部遺留給我的朋友張某一人所有。我去世后骨灰盒由張負責安葬?！?月20日黃的這份遺囑在瀘州市納溪區(qū)公證處得到公證。4月22日，黃去世，張根據(jù)遺囑向蔣索要財產(chǎn)和骨灰盒，但遭到蔣的拒絕。張遂向納溪區(qū)人民法院起訴，請求依據(jù)繼承法的有關規(guī)定，判令被告蔣某按遺囑履行，同時對遺產(chǎn)申請訴前保全。11從5月17日起，法院經(jīng)過4次開庭之后，于10月11日納溪區(qū)人民法院公開宣判，認為：盡管繼承法中有明確的法律條文，而且本案中的遺贈也是真實的，但是黃將遺產(chǎn)贈送給“第三者”的這種民事行為違反了民法通則第七條“民事活動應當尊重社會公德，不得損害社會公共利益，破壞國家經(jīng)濟計劃，擾亂社會經(jīng)濟秩序”，因此法院駁回原告張某的訴訟請求。12二民事法律關系法律關系：指由法律規(guī)范調(diào)整一定社會關系而形成的權利和義務關系。民事法律關系：是民法對平等主體間的人身關系和財產(chǎn)關系加以調(diào)整而具有的社會關系。

工程建設法律關系：由工程建設法規(guī)所確認和調(diào)整的、在工程監(jiān)管和協(xié)作過程中所產(chǎn)生的權利和義務關系。131民事法律關系的構(gòu)成要素民事法律關系的構(gòu)成要素是指構(gòu)成民事法律關系所必不可少的條件。（一）民事法律關系的主體（二）民事法律關系的客體（三）民事法律關系的內(nèi)容14（一）民事法律關系的主體參與民事法律關系，受民事法律規(guī)范調(diào)整，享受權利、承擔義務的人，包括自然人、法人和其他組織。1自然人自然人的民事權利能力：是自然人參加民事法律關系，成為民事主體的資格。自然人的民事權利能力始于出生，終于死亡。死亡分為自然死亡與宣告死亡。15自然人的民事行為能力我國將自然人的民事行為能力分為三類：A完全民事行為能力a)18周歲以上的公民是成年人b)16周歲以上不滿18周歲的公民，以自己的勞動收入為主要生活來源的（以自己的勞動取得收入，并能維持當?shù)厝罕娨话闵钏降模暈橥耆袷滦袨槟芰θ恕?6B限制民事行為能力a).10周歲以上的未成年人b)不能完全辨認自己行為的精神病人C無民事行為能力a).不滿10周歲的未成年人b).不能辨認自己行為的精神病人案例：“未成年人”侵權后法律責任的承擔主體？17“未成年人”侵權后法律責任的承擔主體？---某閨女用“九陰白骨爪”擊傷白雪后。某閨女12歲，長得清秀可人，但她就是見不得別人比她漂亮。某日，有一“白雪”小公主從她家門口經(jīng)過，該閨女伸出她的“九陰白骨爪”將其擊傷，“白雪”立馬變成了“紅雪”。問：責任主體是誰？為什么？知識點:自然人的民事行為能力,法定代理人返回18

2法人1)定義：具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事責任的組織。2)分類：企業(yè)法人、機關法人、事業(yè)單位法人和社會團體法人。3)條件：依法成立；有必要的財產(chǎn)或經(jīng)費；有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所；能夠獨立承擔民事責任。案例：跑得了和尚跑不了廟19“跑得了和尚跑不了廟”某學院院長為了建設新校區(qū)，以學院的名義向A君舉債。該筆債務一直沒有償還，A君某日來到該學院，卻發(fā)現(xiàn)教育局進行了人事調(diào)動，更換了院長。當他向現(xiàn)任院長余某要求返還錢款時，余某說“俗話說的好，欠債還錢天經(jīng)地義?？墒恰┯蓄^、債有主’，這不是我在任期間的債務，我不負責償還。”A君無奈，找到原任院長，原任院長生氣的說“你向我要錢是什么意思，我拿你的錢蓋了自家的房子了？”兩任院長說的是否有道理？“冤有頭，債有主”，這主應該是誰？知識點：民事法律關系的主體，法人與法定代表人的區(qū)別，法人的責任

法定代表人的變更不影響法人的法律效力。203其他組織1）合伙企業(yè)2）非法人私營企業(yè)3）個體工商戶和農(nóng)村承包經(jīng)營戶4）個人獨資企業(yè)5）勞務承包企業(yè)6）非法人機關21民事法律關系的客體，指民事權利和民事義務所共同指向的對象。1.表現(xiàn)為財?shù)目腕w：資金及有價證券2.表現(xiàn)為物的客體：生產(chǎn)和消費資料3.表現(xiàn)為行為的客體：人有意識的活動4.表現(xiàn)為非物質(zhì)財富的客體：智力成果（二）民事法律關系的客體22（三）民事法律關系的內(nèi)容是指民事法律關系主體所享有的民事權利和承擔的民事義務。(1)民事權利(定義、含義、分類)指法律關系主體在法定范圍內(nèi)有權進行各種活動。

(2)民事義務指法律關系主體必須按法律規(guī)定或約定承擔應負的責任。23

某年7月，北京有一百多名“榮豐2008非?？臻g”C3、C4、C5三棟樓的業(yè)主一起去看新房，其中有一名身高約1.75米體重約65公斤的業(yè)主站在樓板上用力一踏，一塊鞋樣大小的樓板就應聲而落了，嚇壞一干人等。會不會就是這間房子樓板沒弄好呢？為此，業(yè)主們又試了兩間房，發(fā)現(xiàn)只需踏上兩腳，樓板就會破碎。而同樣的房間在C3、C4、C5三棟樓共有1000多間，這種戶型均為用樓板隔開上下兩層的那種。據(jù)業(yè)主說，去年7月前后，非?？臻g業(yè)主和開發(fā)商北京榮豐房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（下稱榮豐公司）簽訂協(xié)議，由榮豐公司負責業(yè)主所購房屋交房后的樓板安裝事宜。按協(xié)議，樓板應在7月1日安裝完畢。而業(yè)主們來看房時，卻發(fā)現(xiàn)樓板采用的材料不是協(xié)議書上規(guī)定的鋼混預制板，而是換成了河北某公司制造的纖維水泥平板（俗稱海天板）。另有數(shù)據(jù)表明，國家建筑材料測試中心關于2400*1200*24（單位mm）型號海天板的檢測報告中，沖擊荷載一項結(jié)果顯示，10公斤鋼球，1.2米高自由下落沖擊板面，板面出現(xiàn)裂紋。別說是住了，就算是擱著當個擺設，這樣的房子，也不能讓人安心吧？問：本案中的法律關系的三要素是什么？請分別指出。24主體：業(yè)主、開發(fā)商、質(zhì)量檢測機構(gòu)、質(zhì)檢站建設法律關系的三要素是：主體、客體和內(nèi)容客體：合乎質(zhì)量要求的商品房內(nèi)容：業(yè)主與開發(fā)商所簽訂協(xié)議中規(guī)定的權利義務關系。自然人社會組織國家機關社會組織參考答案25

2002年12月，美樂漆業(yè)有限責任公司籌建15層職工宿舍樓，通過履行正常的招投標程序，將該工程委托洪江市建筑工程第六公司承建。雙方合同約定：洪江市建筑工程第六公司以包工包料方式承建美樂漆業(yè)有限責任公司位于洪江市建國區(qū)濱江路170號的15層職工宿舍樓；工程總造價人民幣970萬元；洪江市建筑工程第六公司應于2003年2月1日開工，并于2004年2月1日完工，工期一年；洪江市建筑工程第六公司應保證工程質(zhì)量，如驗收不合格，應承但違約責任；美樂漆業(yè)有限責任公司應于2003年1月15日前向洪江市建筑工程第六公司支付前期工程款500萬元，剩余工程款自工程驗收合格之日起15天內(nèi)支付。問題：試分析本案中建筑工程法律關系的三個構(gòu)成要素。

26建筑工程法律關系的三個構(gòu)成要素分別是建筑工程法律關系主體、建筑工程法律關系客體、建筑工程法律關系內(nèi)容。本案中的建筑工程法律關系主體是美樂漆業(yè)有限責任公司與洪江市建筑工程第六公司。本案中的建筑工程法律關系客體是美樂漆業(yè)有限責任公司位于洪江市建國區(qū)濱江路170號的15層職工宿舍樓。27本案中的建筑工程法律關系內(nèi)容是美樂漆業(yè)有限責任公司與洪江市建筑工程第六公司各自在該宿舍樓施工承包合同中應當享受的權利和應當承擔的義務。具體而言是：洪江市建筑工程第六公司按照宿舍樓施工承包合同的規(guī)定，承擔以包工包料方式，于2003年2月1日至2004年2月1日間，保質(zhì)保量完成宿舍樓施工的義務；美樂漆業(yè)有限責任公司應按照宿舍樓施工承包合同的規(guī)定于2003年1月15日前向洪江市建筑工程第六公司支付前期工程款500萬元剩余工程款自工程驗收合格之日起15天內(nèi)支付；洪江市建筑工程第六公司有權要求美樂漆業(yè)有限責任公司按照宿舍樓施工承包合同的規(guī)定分期支付工程款；美樂漆業(yè)有限責任公司在履行自身義務之后，有權接收該宿舍樓建筑工程。282民事法律關系的產(chǎn)生、變更和終止(1)民事法律事實

概念：指能夠引起民事法律關系產(chǎn)生、變更和消滅的客觀現(xiàn)象。分類：1)事件：自然事件、社會事件和意外事件

2)行為：民事行為、行政行為、立法行為、司法行為；違法行為29(2)民事法律關系的產(chǎn)生是指法律關系的主體之間形成了一定的權利和義務關系。(3)民事法律關系的變更指民事法律關系的三個要素發(fā)生變化。

①主體變更：指主體數(shù)目增多或減少，也可以是主體改變。②客體變更：指權利和義務所指向的事物發(fā)生變化。③內(nèi)容變更：民事法律關系主體與客體的變更，必然導致相應的權利和義務的變更，即內(nèi)容的變更。30(4)民事法律關系的終止(1)自然終止(2)協(xié)議終止(3)違約終止指法律關系主體之間的權利義務不復存在，彼此喪失了約束力。

313民事法律行為的要件(1)法律行為主體具有相應的民事權利能力和行為能力(2)行為人意思表示真實(主觀表達)(3)行為內(nèi)容合法(4)行為形式合法分為要式民事法律行為和不要式民事法律行為。32“法定的書面合同”---房東欲將房客掃地出門小胡是房東，小A是房客，兩人口頭約定：租期1年，600元/月。可5個月后，小胡的兒子回老家工作了需要住房，于是房東要求A限期搬離，可否？是否需要承擔違約責任？知識點：要式法律行為33“未成年人的交易”----8歲小男孩賣了老爸手提某6歲小男孩，愛慕隔壁班的一位小女孩，適逢2.14情人節(jié)，欲買一束藍色妖姬送給女孩，可手頭沒錢。于是他拿了父親的手提電腦，以700元的價格賣給了他的老師胡某，小男孩用這錢買了一束玫瑰給女孩，博得女孩“嫣然一笑”。回到家，見到父親“怒發(fā)沖冠”，掄起“蒲扇掌”在男孩的屁股上一頓亂打，男孩終于招供。父親找到老師要求老師返還電腦?？煞?？為什么？343代理（一）概念——代理人在代理權限內(nèi)，以被代理人的名義向第三人進行意思表示，其法律后果由被代理人承受的一種民事法律行為。通俗理解為“替人做事”結(jié)婚登記，立遺囑，著名演員履行表現(xiàn)合同可否被代理？“代為管理物品”是否屬于代理？35被代理人相對人代理人內(nèi)部法律關系

外部法律后果承受關系

36（二）分類

1委托代理

是指根據(jù)被代理人的委托而產(chǎn)生的代理。

2法定代理是基于法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的代理。

3指定代理指根據(jù)主管機關或人民法院的指定而產(chǎn)生的代理。

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(三)無權代理

(1)無權代理的概念及形式

1未經(jīng)授權

2超越代理權

3代理權已終止

(2)無權代理的法律后果

1“被代理人”的追認權

2“被代理人”的拒絕權38【案例】甲商場業(yè)務員乙到丙公司采購空調(diào)，見丙公司生產(chǎn)的浴室防水暖風機小巧實用，尤其在北方?jīng)]有來暖氣之前，以及停止供暖之后的一段時間內(nèi)對普通家庭非常實用，遂自行決定購買一批該公司生產(chǎn)的暖風機。貨運到后，甲商場即對外銷售該暖風機。后因該市提前供應暖氣，暖風機的銷量大減。甲商場這時想到乙是自作主張購買暖風機，商場有權拒絕支付貨款。丙公司因收不回貨款而訴至法院。問：本案中甲商場應否支付貨款?為什么?39

案例中，乙自行決定購買丙公司生產(chǎn)的暖風機屬于超越代理權限而為代理行為的情形，是無權代理行為，所以乙與丙公司簽訂的購銷合同屬于效力待定的合同。但是，甲商場接收了該貨物并實際對外銷售該暖風機，甲商場以實際行為表明其對該效力未定合同進行了追認，追認后該合同即為有效合同，甲商場應當履行合同義務，支付貨款。

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(3)表見代理(廣義的無權代理)1客觀上存在使相對人相信無權代理人有代理權的事由2相對人主觀上為善意且無過失，即不知無權代理人欠缺代理權3無權代理人同相對人之間的民事法律行為具備代理的表面特征和民事法律行為的一般有效條件。案例：“空白合同的法律風險”雖無代理權，但表面上有足以使人相信有代理權而須由被代理人負授權之責的代理。41“空白合同的法律風險”小胡是某公司的業(yè)務員，因嚴重違反規(guī)章制度被公司開除，但公司并沒有收回小胡手中持有的蓋有公司印章的空白合同。小胡持此空白合同與A君簽訂了買賣合同，約定款到發(fā)貨。A君將款項匯到指定的帳號(實為小胡個人帳號)上后，遲遲未收到貨，于是打電話向某公司催貨，公司說沒有簽過這樣的合同，A君方知上當。問：公司應否履行合同或應否承擔法律責任?為什么?42案例中，小胡雖然被公司開除，但是由于沒有收回持有蓋有公司印章的空白合同，具有被授權安排招待他人的表象。A某只知道小胡有合同，有理由相信其有公司的授權，并且其主觀上是善意的，因此構(gòu)成表見代理。由公司承擔法律責任，公司清償后，有權向?qū)O某進行追償。

答案43

(四)代理制度中的民事責任

(1)委托書授權不明的連帶責任

(2)無權代理的民事責任

(3)代理人不履行職責的民事責任

(4)代理人和第三人串通的連帶責任

(5)代理人違法事項的法律責任44【案例】2005年4月1日甲委托乙以2-3元的價格去買牌礦泉水，但在授權委托書中未明確礦泉水的數(shù)量。4月3日，乙代理甲以甲的名義和丙簽訂了100瓶礦泉水的買賣合同(合同標的額250元)，丙于當日向甲送貨，但甲拒絕付款。在本案中，甲對乙的授權屬于"授權不明"，因此被代理人甲應當對第三人承擔合同責任，代理人對第三人負連帶責任。如果甲拒絕付款，丙可以要求代理人乙支付250元的貨款。乙對外承擔連帶責任后，可以向被代理人甲進行追償，因為被代理人承擔"最終的"合同責任。45下列代理行為中應當由被代理人承擔法律后果的是（）(08一級建造師)。A.張某代其未成年的兒子簽訂了一份房屋買賣合同B.已經(jīng)被辭退的王某持單位的空白合同書以單位的名義與某廠訂立了一份合同C.李某與第三人串通以合同的形式損害了被代理人的利益D.普通職工趙某未經(jīng)授權擅自以所在單位的名義訂立了一份合同E.某分公司以總公司的名義訂立的一份供銷合同

標準答案：A、B、E

濫用代理權46

(四)代理權的終止委托代理的終止·代理期限屆滿或代理事務完成，·被代理人取消委托或代理人辭去委托?！ご砣怂劳龌騿适袷滦袨槟芰?。·作為被代理人或代理人的法人組織終止。(2)法定代理、指定代理的終止·被代理人或代理人死亡?！ご砣藛适袷滦袨槟芰?。·被代理人取得或恢復民事行為能力?！ぶ付ù淼娜嗣穹ㄔ夯蛑付▎挝蝗∠付ā！び捎谄渌蛞鸬谋淮砣撕痛砣酥g的監(jiān)護關系消滅。47

4民事權利

(1)物權概念：民事主體依法對特定的物進行直接支配，享有利益并排除他人干涉的權利。

法律特征：①是權利人直接支配物的權利(絕對權—己為)；②是權利人直接享受物的利益的權利；③是排他性的權利。

有體財產(chǎn)48

根據(jù)物權的權利主體劃分自物權，又稱所有權，是指權利人對自己的所有物享有的占有、使用、收益和處分的權利。

他物權，是指在他人的所有物上設定的權利。依據(jù)設立目的的不同劃分用益物權，指對他人所有物使用和收益的權利。擔保物權，是指為了擔保債的履行而在債務人或第三人特定的物或權利上所設定的權利。

(2)物權的種類全民所有制企業(yè)經(jīng)營權國有土地使用權采礦權

抵押權、質(zhì)押權、留置權49質(zhì)押權：B欠A100萬，于是A和B簽訂了質(zhì)押合同，B以其五輛汽車（動產(chǎn)）質(zhì)押，并于次日將車開到A的車庫中，如果B到期不歸還債務，那么A有權以這五輛車優(yōu)先受償。留置權：A委托B為其保管他的五輛汽車，并與B簽訂了委托合同，約定到期后A支付B報酬100萬，但后合同到期A并未支付B100萬，B就可以對這五輛汽車依法行使留置權；B有權留置與100萬相匹配的一定數(shù)量的汽車。抵押權：B欠A100萬，雙方簽訂了抵押合同，B以其一輛悍馬越野車做抵押，B仍然對該車進行事實占有，但是B若到期不履行債務，A有權對此悍馬優(yōu)先受償；

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按物權的客體劃分動產(chǎn)物權，是指以能夠移動的財產(chǎn)為客體的物權，如質(zhì)押權、留置權。不動產(chǎn)物權，是指以土地、房屋等不動產(chǎn)為客體的物權，如土地使用權。51

(3)物權請求權l(xiāng)）請求確認物權2）請求排除妨礙3）請求恢復原狀4）請求返還原物5）請求損失賠償甲老屋年久失修，有倒塌危險，鄰居乙房屋受有危險，乙對甲有何權利？52

(4)債權

概念：按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定，在當事人間產(chǎn)生的特定的權利和義務關系。主體：債務人、債權人客體：給付內(nèi)容：債權和債務53債的發(fā)生根據(jù)

：1)合同——最普遍、最基本的原因2)侵權行為3)不當?shù)美?)無因管理5)其他發(fā)生原因54例：甲公司前往乙公司提貨。乙公司多給了甲5包貨物。甲公司不知道。在回運途中，因不可抗力，全部貨物滅失。

問：這五貨物是否構(gòu)成不當?shù)美?/p>

不構(gòu)成。由于甲公司在回運途中就發(fā)生貨物滅失的事實，其并未得利。也就不存在返還的責任。55【案情】張某在一風景區(qū)旅游，爬到山頂后，見一女子孤身站在山頂懸崖邊上，目光異樣，即心生疑惑。該女子見有人來，便向懸崖下跳去，張某情急中拉住女子衣服，將女子救上來。張某救人過程中，隨身攜帶的價值2000元的照相機被碰壞，手臂被擦傷；女子的頭也被碰傷，衣服被撕破。張某將女子送到山下醫(yī)院，為其支付各種費用500元，并為包扎自己的傷口用去20元。次日，輕生女子的家人趕到醫(yī)院，向張某表示感謝。

56【問題】5．張某應否賠償女子衣服損失？為什么？

1張某與輕生女子之間存在何種民事法律關系？2張某救人過程中，隨身攜帶的價值2000元的照相機被碰壞的損失應當由誰承擔？

應當由女子償付，因為此系張某實施管理行為所造成的，而且張某自己沒有過失。

3張某為女子支付的醫(yī)療費等費用能否請求女子償付？為什么？

能。因為此為張某在管理事務中支出的必要費用。

4張某能否請求女子給付一定的報酬？為什么？

57債的消滅1)履行2)抵消抵消，是指同類已到履行期限的對等債務，因當事人相互抵充其債務而同時消滅。3)

提存提存，是指債權人無正當理由拒絕接受履行或其下落不明，或數(shù)人就同一債權主張權利，債權人一時無法確定，致使債務人一時難以履行債務，經(jīng)公證機關證明或人民法院的裁決，債務人可以將履行的標的物提交有關部門保存的行為。58甲公司與乙公司簽訂了建筑材料買賣合同。在此合同簽訂之前，乙公司曾在同年3月向甲公司賒購建筑材料，貨款總計400萬元，乙公司答應同年10月還款。同年11月，甲公司的辦公樓裝修完工，驗收合格后，甲公司從向乙公司應付裝修款620萬元中扣除了乙公司賒欠的建筑材料款400萬元，并通知了乙公司，將差額220萬元匯入乙公司賬戶。乙公司得知后，要求甲公司待付清裝修款后再協(xié)商賒購建材的還款事宜，甲公司對此不同意，雙方因此產(chǎn)生糾紛。

59法院經(jīng)審理認為：乙公司賒欠甲公司材料款，而甲公司尚欠乙公司裝修款，雙方互負債務，且都到了履行期，債務的標的物種類、品質(zhì)相同，符合債務抵銷的條件。依據(jù)《合同法》第99條之規(guī)定，法院判決甲公司在通知了乙公司后，有權行使法定抵銷權，將雙方的債務在相等額的范圍內(nèi)抵銷。

60甲承租了乙的一處店面房，雙方簽訂了房屋租賃合同，合同中約定：月房租800元，每月10日結(jié)清當月房租，租期1年。后來，甲所租店面房所在地段日漸繁榮，甲的生意也日益紅火。乙遂向甲提出月租金增加300元，并以解除合同相要挾。但甲拒絕，乙遂不收租金。甲找人咨詢后，將租金進行了提存。乙訴至法院。

法院經(jīng)審理認為：乙要求甲增加租金的要求毫無根據(jù)，并以解除合同相要挾，不符合法律的規(guī)定。甲有權將租金進行提存。依據(jù)《合同法》第91條的規(guī)定，甲已經(jīng)履行合同義務，法院判決駁回乙的訴訟請求。614)混同混同，是指某一具體之債的債權人和債務人合為一體。如兩個相互訂有合同的企業(yè)合并，則產(chǎn)生混同的法律效果。

5)免除6)當事人死亡僅指具有人身性質(zhì)的合同之債。62

與物權的區(qū)別：1)主體不同物權：對世權；債權：對人權。2)內(nèi)容不同實現(xiàn)方式:物權--所有人自己行使權利(絕對權)

債權--實現(xiàn)權利須憑借債務人履行義務(相對權)性質(zhì)上：物權--對物的直接管理和支配(支配權)

債權--請求債務人履行債務(請求權)3)客體不同債權：物、行為和智力成果；物權：物。63

(5)知識產(chǎn)權

概念：又稱為智慧財產(chǎn)權，是指人們對其智力勞動成果所享有的民事權利?！吨腥A人民共和國建筑法》第4條規(guī)定：“國家扶持建筑業(yè)的發(fā)展，支持建筑科學技術研究，提高房屋建筑設計水平，鼓勵節(jié)約能源和保護環(huán)境，提倡采用先進技術、先進設備、先進工藝、新型建筑材料和現(xiàn)代管理方式?！睋?jù)此，在工程建設活動中將產(chǎn)生大量的知識產(chǎn)權。

64

四大基本特征：1)具有人身權和財產(chǎn)權的雙重性質(zhì)；2)專有性(獨占性或排他性)；3)地域性；某一國法律所確認和保護的知識產(chǎn)權，只在該國領域內(nèi)發(fā)生法律效力。4)時間性。法律對知識產(chǎn)權的保護規(guī)定一定的保護期限，知識產(chǎn)權在法定期限內(nèi)有效。

65我國法律保護的主要知識產(chǎn)權1)著作權是指文學、藝術和科學作品的作者依法所享有的權利。著作權屬于民事權利；是知識產(chǎn)權的組成部分。主體：作者和著作權人客體：文字作品；口述作品；音樂、戲劇、曲藝、舞蹈作品；美術、攝影作品；電影、電視、錄像作品：工程設計、產(chǎn)品設計圖紙及其說明；地圖、示意圖等圖形作品；法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他作品；計算機軟件；民間文學藝術作品。

66著作權的內(nèi)容：①著作人身權主要有：發(fā)表權；署名權；修改權；保護作品完整權。②著作財產(chǎn)權主要有：復制權；表演權；播放權；展覽權；發(fā)行權；改編和攝制電影、電視錄像權；翻譯權；注釋權和整理權；編輯權。著作權的保護——期限不受限制672)專利權是指國家專利主管機關依法授予專利申請人及其繼承人在一定期間內(nèi)實施其發(fā)明創(chuàng)造的獨占權。專利權的主體：發(fā)明人或設計人；社會組織；合法受讓人；外國人與外國組織。專利權的客體：發(fā)明；實用新型；外觀設計。68專利權的取得：①取得的條件：發(fā)明、實用新型取得專利權的條件是新穎性、創(chuàng)造性和實用性；外觀設計取得專利權的條件是新穎性。

②取得的原則：單一性原則；先申請原則；優(yōu)先權原則。③取得的程序：申請人遞交申請文件；專利局對申請的審批。專利糾紛的解決：①請求地方專利管理機關調(diào)解或仲裁；②向人民法院起訴。693)商標權定義主體：商標權的主體，是指企業(yè)、事業(yè)單位和個體工商業(yè)者。一般情況下，自然人不得成為商標權的主體；特殊情況下，自然人也可以成為商標權主體。

客體：是指注冊商標。商標的構(gòu)成要素：商標的名稱；商標的圖案；商標的顏色。

70

5訴訟時效

時效——是指一定事實狀態(tài)在法律規(guī)定期間內(nèi)的持續(xù)存在，從而產(chǎn)生與該事實狀態(tài)相適應的法律效力。(取得時效和消滅時效)

訴訟時效——指對在法定期間內(nèi)不行使權利的權利人喪失其在訴訟中的勝訴權的法律制度。(1)定義和特征71

訴訟時效期間——指權利人請求人民法院或仲裁機關保護其民事權利的法定期間。

訴訟時效期間的起算——也即訴訟時效期間的開始，它是從權利人知道或應當知道其權利受到侵害之日起開始計算。72(2)分類

普通訴訟時效——向人民法院請求保護民事權利的期間。訴訟時效期限為2年。

1年的短期訴訟時效：身體受到傷害要求賠償?shù)?；延付或拒付租金的；出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的；寄存財物被丟失或損毀的。

特殊訴訟時效—指由特別法規(guī)定的訴訟時效。

73“法律竟支持了小賴”---中國式債權人與債務人小胡同志手頭緊，但是又想趁著長假出去旅游，于是2003-4-28向A君借了10000元錢，A君一百個不愿意，但又拉不下臉，于是就答應了。小胡同志寫下欠條，言明“5月28日歸還”。小胡同志一直沒還錢，A君每次來上小胡同志的課時，總是用灼熱的眼神盯著小胡，希望她能明白他心中的期待，可小胡卻似乎沒有任何的感應。就這么一學期過去了。第二年，A君休學一年，一直沒有上課。直至2005年新學期開學了，A君才又開始來上課了，每每見到小胡，都極其的熱情，灼熱的眼神一直未曾改變。小胡也極其熱情的回應，囑咐A君牢記毛主席的教導“好好學習，天天向上”?？删褪菦]有提“錢”。742005.6.1，A君實在按捺不住，上完課直接來到小胡辦公室，微笑著說“老師，難道你真的忘了嗎？”“忘了什么？”“你曾經(jīng)借過我錢？”“哦，我記起來了，可我最近手頭有些緊，能否緩兩天?”A君知趣離場。過了幾天，A君見小胡又似忘了此事。再次來到辦公室，說“老師，你借我的錢還我吧，我最近缺錢。”小胡說“工資沒發(fā)，上有老、下有小，家里都揭不開鍋，哪有錢還你？”A君終于火了。說“老師，你太過份了。你今天是還也得還，不還也得還。不然我起訴你。”小胡欣慰一笑“請便”。下面，大家想一下結(jié)局是怎樣的？75A君一紙訴狀將小胡告上法庭。小胡從容步入法庭，對著迎面的A君欣然一笑。A君在法庭上大聲的讀了訴訟請求，請求法院判令小胡償還借款本金及利息。經(jīng)過法庭調(diào)查，在法庭辯論時A君陳詞，唾沫飛濺：“欠債還錢，天經(jīng)地義，請法院支持我的訴訟請求?！毙『f“對于A君所有的陳述都表示認可，但是我于2003.4月28日借款，A君于2005.6.1第一次請求我還錢，已過了法定的兩年訴訟時效，請求法院駁回A君的訴訟請求?！?6民法通則137條規(guī)定，從權利被侵害之日起超過20年的，人民法院不予保護。即最長訴訟時效為20年。[案例](3)訴訟時效的中斷、中止和延長

中止：暫時停止訴訟時效的計算訴訟時效期間的最后6個月內(nèi)，因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權的，訴訟時效中止。權利的最長保護期限77近日，王先生以某游樂園管理不當，造成其子死亡為由，索賠20萬元。王先生之子死于1991年，距今已經(jīng)過了18年。王先生稱今年看新聞才知道游樂園也有責任。當年事發(fā)時，王先生之子在過園中一水島上的“水中橋”時落水，而實際上那是一條被水淹著的紅磚鋪的路，此處沒有任何人看管，也沒有防護措施和警告牌。78解析：訴訟時效，是指民事訴訟中權利人請求人民法院保護自己的合法民事權益的法定期限。

那么18年前的事故，18年后能否繼續(xù)追償？根據(jù)法律規(guī)定，人身傷害的訴訟時效確實是1年，但是要從當事人知道責任應由哪方承擔起計算，而且最長保護期是20年。

從此案看，王先生是在今年看新聞才知道游樂園沒盡到安全保護義務，也應承擔責任，因此訴訟時效應從其看到新聞起計算。此外，事發(fā)距今18年，并未超過最長20年的訴訟時效。因此，王先生可以提起訴訟。79中斷：訴訟時效重新起算原因：提起訴訟、當事人一方提出要求或者同意履行義務。

延長A為債權人，B為債務人，2004年3月1日借款，約定2005年3月1日歸還，B于2006年11月1日受傷昏迷不醒2個月。是否可以算訴訟時效中止？80王某與水泥廠簽訂了一個水泥供貨合同，合同中約定水泥廠于2001年6月1日向王某交付水泥100噸，王某收到水泥后同時向水泥廠支付水泥款。但是，王某收到水泥后卻沒有按照合同的約定向水泥廠支付水泥款。在隨后的兩年內(nèi)，發(fā)生了兩件事情：2001年11月1日至12月1日，水泥廠所在地區(qū)發(fā)生洪水，使得道路被沖毀，交通中斷，水泥廠無法去法院起訴。2003年3月1日至5月1日，由于發(fā)生非典，工廠封閉，水泥廠也無法去法院起訴。則水泥廠的訴訟時效期間可以截止于()（A）2003年5月31日（B）2003年6月10日（C）2003年7月31日（D）2003年8月31日81陳先生2002年在醫(yī)院治療時受到損害，他和醫(yī)院爭執(zhí)了好久，后于2003年8月份雙方共同委托市醫(yī)學會進行了醫(yī)療事故技術鑒定，結(jié)論為不構(gòu)成醫(yī)療事故。現(xiàn)在他要起訴醫(yī)院，而院方認為從損害發(fā)生日至今已超過1年的訴訟時效，院方的說法有依據(jù)嗎？

身體受到傷害要求賠償?shù)?，訴訟時效期間為1年，但是因在2003年8月份你們雙方共同委托進行鑒定，是雙方就糾紛協(xié)商處理的過程，符合《民事訴訟法》訴訟時效中斷的規(guī)定，那么訴訟時效應當從作出鑒定結(jié)論后重新起算，你在此后1年內(nèi)主張自己的民事權利是有效的，院方的說法當然沒有依據(jù)。

822.1合同法基礎一概述合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。(狹義)1基本原則

(1)平等、自愿原則

(2)公平、誠實信用原則

(3)遵守法律、維護社會公共利益的原則

(4)依法成立的合同對當事人具有約束力的原則83案例：某住宅小區(qū)的售樓書和其他資料中的示意圖和文字表明，其樓盤為平行兩棟長條狀豪華住宅，中間為小區(qū)花園、游泳池等休閑區(qū)域，包括三層小區(qū)會所、幼兒園等配套設施?？墒?，當二期業(yè)主入住之際，業(yè)主們發(fā)現(xiàn)原擬建三層配套用房處卻在挖很深的地基，進行第三期開發(fā)。業(yè)主發(fā)現(xiàn)上當，遂將開發(fā)商告至法院。

84分析：本案中的開發(fā)商違反誠實信用原則，采用欺詐手段誘騙業(yè)主簽訂房地產(chǎn)買賣合同，故業(yè)主有權依據(jù)《合同法》第54條第2款的規(guī)定請求人民法院或仲裁機構(gòu)變更或撤銷房地產(chǎn)買賣合同，即，要么請求撤銷房地產(chǎn)買賣合同退房退錢，要么請求按房屋價值的降低幅度要求開發(fā)商進行補償。

852

合同的種類(1)有名合同和無名合同《合同法》分則中列出：買賣合同；供用電、水、氣、熱力合同；贈與合同；借款合同；租賃合同；融資租賃合同；承攬合同；建設工程合同；運輸合同；技術合同；保管合同；倉儲合同；委托合同；行紀合同；居間合同等15種有名合同

。(2)單務合同和雙務合同

(3)有償合同和無償合同立法上有確定的名稱和規(guī)則贈與合同86(4)諾成合同和實踐合同諾成合同是一經(jīng)雙方達成合意，意思表示一致，合同即成立；如：買賣合同、租賃合同等;實踐合同除了需要雙方達成合意，還需要雙方交付標的物或給付行為合同才可成立。如：保管、民間借貸等。(5)要式和不要式合同(6)主合同和從合同(7)轉(zhuǎn)移財產(chǎn)合同、完成工作合同和提供服務合同87二合同的訂立1合同的形式

定義：是指合同當事人雙方對合同的內(nèi)容、條款經(jīng)過協(xié)商，作出共同的意思表示的具體形式?！逗贤ā返?0條規(guī)定：“當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其它形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的，應當采用書面形式。”88《合同法》第36條規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受的，該合同成立。”材料采購方口頭委托材料供應方采購材料，雙方?jīng)]有簽訂書面合同。供應方將材料交給采購方并進行了交驗后，因采購方拖欠材料款引發(fā)糾紛，采購方是否因承擔法律責任。是，此時應認定合同已經(jīng)成立!89《合同法》第12條規(guī)定：“合同的內(nèi)容由當事人約定，一般包括以下條款：①當事人的名稱或者姓名和住所；②標的；③數(shù)量；④質(zhì)量；⑤價款或者報酬；⑥履行期限、地點和方式；⑦違約責任；⑧解決爭議的方法。當事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同?！?合同的主要條款90建筑施工合同：建設單位：＿＿＿＿，以下簡稱甲方；

設計單位：＿＿＿＿，以下簡稱乙方。

第一條

工程名稱、規(guī)模、投資額、建設地點

甲主委托乙方承擔＿＿＿＿工程的設計項目，建筑安裝面積為＿＿＿＿平方米，批準總投資為＿＿＿＿萬元，建設地點在＿＿＿＿。

第二條

甲方的義務

1．甲方應在＿＿年＿＿月＿＿日以前，向乙方提交業(yè)經(jīng)上報批準的設計任務書、工程選址報告，以及原料（或經(jīng)過批準的資源報告）、燃料、水、電、運輸?shù)确矫娴膮f(xié)議文件和能滿足初步設計要求的勘察資料、需要經(jīng)過科研取得的技術資料。甲方在＿＿年＿＿月＿＿日施工圖設計前，應提供經(jīng)過批準的初步設計文件和能滿足施工圖設計要求的勘察資料、施工的條件，以及有關設備的技術資料。

甲方對上述資料必須保證質(zhì)量，不得隨意變更。

2．及時辦理各設計階段的設計文件審批工作。

3．在工程開工前，甲方應組織有關施工單位，由乙方進行設計技術交底；工程竣工后，甲方應通知乙方參加竣工驗收。

當事人姓名標的914．在設計人員進入施工現(xiàn)場進行工作時，甲方應提供必要的工作條件，并在生活上予以方便，在設計和施工過程中因技術上的特殊需要進行試驗，所需一切費用以及為配合甲方到外地的差旅費均由甲方負責。

5．甲方必須維護乙方的設計文件，不得擅自修改，未經(jīng)乙方同意，甲方不得復制、重復使用或擅自擴大建設范圍。甲方有義務保護乙方的設計版權，不得轉(zhuǎn)讓給第三方重復使用。

第三條

乙方的義務

1．乙方必須在＿＿年＿＿月＿＿日以前，向甲方交付初步設計文件；在＿＿年＿＿月＿＿日以前，向甲方交付技術設計文件；在＿＿年＿＿月＿＿日以前，向甲方交付施工圖設計文件。其中，初步設計文件一式＿＿份，技術設計文件一式＿＿份，施工圖設計文件一式＿＿份，甲方另需增添文件份數(shù)和需要模型費，另行收費。＿＿年＿＿月＿＿日以前，乙方必須向甲方提交完畢所有設計文件（包括概預算文件、材料設備清單）。（大型建筑安裝工程，甲乙雙方可視具體情況分階段進行設計，在具備設計條件時，雙方簽訂階段設計合同，具體規(guī)定甲方應提交各階段設計資料的名稱和日期，乙方交付設計文件的日期，作為本合同的附件，詳見附件（2）。）

履行期限922．乙方必須根據(jù)批準的設計任務書或上一階段設計的批準文件，以及有關設計技術經(jīng)濟協(xié)議文件、設計標準、技術規(guī)范、規(guī)程、定額等提出勘察技術要求和進行設計，提交符合質(zhì)量的設計文件。

3．初步設計經(jīng)上級主管部門審查后，在原定任務書范圍內(nèi)的必要修改，乙方應負責承擔。

4．設計單位對所承擔設計任務的建設項目應配合施工，進行施工前技術交底，解決施工中的有關設計問題，負責設計變更和修改預算，參加隱蔽工程驗收和工程竣工驗收。

第四條

設計的修改和停止

1．甲方因故要求修改工程的設計，經(jīng)乙方同意后，除設計文件交付時間另定外，甲方應按乙方實際返工修改工日，每工日按＿＿元增付設計費，或按設計階段中返工的工作量百分比計算。

2．原定任務書如有重大變更而重作或修改設計時，須具有設計審批機關或設計任務書批準機關的意見書，經(jīng)雙方協(xié)商，另訂合同。已經(jīng)進行了的設計費用的支付，按前條辦法計算。

3．甲方因故要求中途停止設計時，應及時用書面通知乙方，已付設計費不退，并按該階段的實際耗工時，增付和結(jié)清設計費，同時結(jié)束合同關系。

93第五條

設計費的數(shù)量和交付辦法

本設計合同生效后＿＿天內(nèi)，甲方應向乙方交付相當于設計費的20％的定金，設計合同履行后，定金抵作設計費；乙方向甲方提交初步設計方案后＿＿天內(nèi)，甲方應向乙方支付＿＿％的設計費；乙方向甲方提交施工圖文件后＿＿天內(nèi)，甲方應向乙方結(jié)清全部設計費（設計周期較長的大型工程項目，施工圖階段的設計費，可按單項工程設計完成后分別撥付）。

第六條

獎勵與違約責任

1在合理的工程投資控制數(shù)內(nèi)，由于乙方采用先進技術或合理建議而節(jié)省了工程投資，可以從節(jié)約投資額中提?。撸撸オ剟钜曳健?/p>

2由于甲方不能按期、準確提供有關設計資料，致使乙方無法進行設計或造成設計返工，乙方除可將設計文件交付日期順延外，還應由甲方按乙方實際損失工日，以每日＿＿元計算增付設計費。

3甲方不按照合同規(guī)定的時間向乙方支付定金和設計費，應根據(jù)銀行關于延期付款的規(guī)定，向乙方償付違約金。

4由于乙方的原因，延誤設計文件的交付時間，每延誤＿＿天，乙方應向甲方償付相當于設計費的＿＿％的違約金（甲方可在設計費中扣除）。

5因乙方設計質(zhì)量低劣引起返工，應由乙方繼續(xù)完善設計任務，并視造成的損失浪費大小減收或免收設計費。對于因乙方設計錯誤造成工程重大質(zhì)量事故者，乙方除免收受損失部分的設計費外，還應付與直接受損失部分設計費相等的賠償金。

違約責任履行方式94＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿。

本合同自＿＿年＿＿月＿＿日雙方簽字后生效，全部設計任務完成后失效。本合同如有未盡事宜，需經(jīng)雙方共同協(xié)商，作出補充規(guī)定。補充協(xié)定與本合同具有同等效力，但不得與本合同內(nèi)容抵觸。

在合同執(zhí)行中如發(fā)生糾紛，雙方應及時協(xié)商解決。協(xié)商不成時，雙方屬于同一部門的，由上級主管部門調(diào)解；調(diào)解不成，或不屬于同一部門的，可向國家規(guī)定的合同管理機關申請仲裁，也可以直接向人民法院起訴。

本合同正本一式二份，甲乙雙方各執(zhí)一份；合同副本一式＿＿份，送計委、建委、建行……等單位各留存一份。

甲方簽章-------乙方簽章---------授權代表簽字----------授權代表簽字-------------------年---月----日--------年----月----日解決爭議的辦法953要約和承諾《中華人民共和國合同法》（以下簡稱《合同法》）第13條規(guī)定：“當事人訂立合同，采用要約、承諾方式?！币s與承諾，是當事人訂立合同必經(jīng)的程序，也即當事人雙方就合同的一般條款經(jīng)過協(xié)商一致并簽署書面協(xié)議的過程。96(1)要約(Offer)1)要約的概念《合同法》第14條規(guī)定：“要約是希望和他人訂立合同的意思表示?！币豁椨行У囊s當符合下列規(guī)定：①必須具有締結(jié)合同的意圖；②內(nèi)容具體確定；

③要約必須送達受要約人。例如:商業(yè)買賣中要約一般包括商品的名稱、價格、數(shù)量以及交貨或付款的時間。972)要約邀請《合同法》第15條規(guī)定：“要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約?！?招標公告是要約邀請；2售樓廣告作為購房要約的組成(建設部規(guī)定)；3商業(yè)廣告內(nèi)容具體確定時視為要約。4投標書屬于要約！

98A因建造大樓急需水泥，遂向本省新華水泥廠發(fā)出函電，函電中稱：“我公司急需標號為150型號的水泥100噸，貴廠有貨，請速來函電，我公司愿派人前往購買?！彼鄰S在收到函電以后，均先后回復函電告知備有現(xiàn)貨，且告知了水泥的價格。而原告建設水泥廠在發(fā)出函電同時即派車給被告送去50噸水泥。要約和要約邀請的區(qū)別要約邀請99育紅學校欲組建電腦教室，分別向幾個電腦商發(fā)函，稱"我學校急需電腦50臺，如你公司有貨，請速告知。"華夏公司第二日即派人將電腦50臺送到學校，而育紅學校此時已決定購買另一電腦商的電腦，故拒絕接受華夏公司的電腦，由此發(fā)生糾紛。關于本案的下列表述中，正確的有()。

A.育紅學校的發(fā)函屬于要約邀請

B.育紅學校的發(fā)函屬于要約

C.育紅學校拒絕接受華夏公司電腦屬于違約行為

D.育紅學校拒絕接受華夏公司電腦不屬于違約行為甲公司7月1日通過報紙發(fā)布廣告，稱其有某型號的電腦出售，每臺售價8000元，隨到隨購，數(shù)量不限，廣告有效期至7月30日。乙公司委托王某攜帶金額16萬元的支票于7月28日到甲公司購買電腦，但甲公司稱廣告所述電腦已全部售完。乙公司為此受到一定的經(jīng)濟損失。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列表述正確的是()。(2003年)

A.甲公司的廣告構(gòu)成要約，乙公司的行為構(gòu)成承諾，甲公司不承擔違約責任

B.甲公司的廣告構(gòu)成要約，乙公司的行為構(gòu)成承諾，甲公司應當承擔違約責任

C.甲公司的廣告不構(gòu)成要約，乙公司的行為不構(gòu)成承諾，甲公司不承擔民事責任

D.甲公司的廣告構(gòu)成要約，乙公司的行為不構(gòu)成承諾，甲公司不承擔民事責任

【答案】AD

1003)要約的生效《合同法》第16條規(guī)定：“要約到達受約人時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間

?！?01A、B兩個人在交換名片時，B名片上印有三個電子信息，分別是263、sohu、sina，但是其在印名片時并未指定接受要約的系統(tǒng)，于是A向B發(fā)要約時，三個信箱分別發(fā)了一個郵件，到達三個信箱的時間分別為：4.1、4.2、4.3。生效時間？(2)如果B在印名片時注明以sina作為接受要約的系統(tǒng)。生效時間？1024)要約撤回和撤銷

要約撤回：是指要約在發(fā)生法律效力之前，要約人欲使其不發(fā)生法律效力而取消要約的意思表示。

要約撤銷：是指要約在發(fā)生法律效力之后，要約人欲使其喪失法律效力而取消該項要約的意思表示。(兩種情形不得撤銷)

要約撤回和撤消的區(qū)別103【答案】ABD【例題】根據(jù)《中華人民共和國合同法》的規(guī)定，下列要約中，不得撤銷的有（）。(2001年)

A.要約人確定了承諾期限的要約

B.要約人明示不可撤銷的要約

C.已經(jīng)到達受要約人但受要約人尚未承諾的要約

D.受要約人有理由認為要約不可撤銷，并且為履約做了準備的要約

104

5)要約的失效①拒絕要約的通知到達要約人；②要約人依法撤銷要約；③承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；④受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。105(2)承諾1)概念：受要約人同意要約的意思表示。2)構(gòu)成要件：①承諾須由受要約人向要約人作出。②承諾的內(nèi)容應當與要約的內(nèi)容完全一致。③承諾必須在要約的有效期限內(nèi)到達要約人。④承諾必須表明訂立合同。1063)承諾的方式、期限和生效

方式：應當以通知，可以通過行為。期限：應當在要約確定的期限內(nèi)到達要約人。①要約以對話方式作出的，應當即時作出承諾，但當事人另有約定的除外；②要約以非對話方式作出的，承諾應當在合理期限到達?！鄙В撼兄Z生效時合同成立。

如：甲以2000元/噸，發(fā)出要約邀請表示可出售鋼材，乙接到要約從銀行匯出2萬元(已匯出)，“行為”成立！承諾通知到達要約人時生效。

1074)承諾的撤回、超期和延誤

撤回：指受要約人在發(fā)出承諾通知以后，在承諾生效之前撤回其承諾。超期：指受要約人主觀上超過承諾期而發(fā)出的承諾。延誤：指承諾人發(fā)出承諾后，被外界原因而延誤到達。

108根據(jù)《合同法》的規(guī)定，下列情形中，要約沒有發(fā)生法律效力的是（）。

A.撤回要約的通知與要約同時到達受要約人

B.撤銷要約的通知在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達

C.同意要約的通知到達要約人

D.受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更【答案】A

109美達家具廠得知Z機關所建辦公樓要購置一批辦公桌椅，便于1997年2月1日致函Z機關以每套1000元的優(yōu)惠價格出售辦公桌椅。Z機關考慮到美達家具廠生產(chǎn)的家具質(zhì)量可靠，便于2月2日回函訂購300套桌椅，提出每套價格800元，同時要求3個月內(nèi)將桌椅送至Z機關，驗貨后七日內(nèi)電匯付款。美達家具廠收到函件后，于2月4日又發(fā)函Z機關，同意Z機關提出的訂貨數(shù)量、交貨時間及方式、付款時間及方式，但同時提出其每套桌椅售價1000元已屬優(yōu)惠價格，考慮Z機關所訂桌椅數(shù)量較多，可以按每套桌椅900元出售。

Z機關2月6日發(fā)函表示同意。2月7日，美達家具廠電話告知Z機關收到2月6日函件。該合同的要約為()。(1998年)

A.2月1日美達家具廠發(fā)出的函件

B.2月2日Z機關發(fā)出的函件

C.2月4日美達家具廠發(fā)出的函件

D.2月6日Z機關發(fā)出的函件

1104合同的成立合同成立的時間:

是指當事人通過要約承諾方式確立的債權債務關系的時間。合同成立的地點:與成立時間緊密聯(lián)系在一起。

實際履行原則：A、B約定合同成立是以合同書的形式成立，如果有此時間是以雙簽字蓋章的時間為合同成立的時間，但是在雙方簽字蓋章之前，A就向B發(fā)貨，B作為買方很滿意的接受了設備，之后發(fā)現(xiàn)，該設備市場價已從之前的100萬降到70萬，于是B的向A提出，以合同書形式訂立合同，雙方還沒有簽字蓋章，合同還沒有成立，要求退貨，B的要求不成立。因為當事人一方已經(jīng)履行了主要義務并且對方接受了，該合同是成立，這就是實際履行原則。

一般規(guī)定特性形式1115格式條款定義：

是當事人為了重復使用而預先擬訂，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款?！毕拗疲?1)提示和說明的義務。(2)理解有爭議時應作出不利于提供格式條款一方的解釋。

(3)格式條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條款。1126締約過失責任概念：是指當事人在訂立合同過程中，因一方或者雙方的過失行為，致使預期的合同不成立，被確認無效或者被撤銷，從而導致另一方當事人信賴其合同能夠有效成立而受到損失時，有權要求相對人承擔相應民事責任，賠償基于此項信賴而發(fā)生的實際損失，所應承擔的民事責任。締約過失責任不同于違約責任。113構(gòu)成要件1）締約過失責任發(fā)生在合同訂立過程中；2）締約人一方主觀上有過錯行為；3）締約人另一方受到實際損失；4）締約當事人一方有過錯行為與另一方當事人的損失之間存在因果關系。114

締約過失責任的類型

1)

假借訂立合同，惡意進行磋商；2)故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況；3)泄露或不正當?shù)厥褂蒙虡I(yè)秘密；4)有其他違背誠實信用原則的行為

。1收了買方預付款，賣方不能及時供貨造成買方損失的。2一方未盡通知、協(xié)助義務，增加了對方的締約成本。115案例1甲企業(yè)與乙企業(yè)達成口頭協(xié)議，由乙企業(yè)在半年之內(nèi)供應甲企業(yè)50噸鋼材。三個月后，乙企業(yè)以原定鋼材價格過低為由要求加價，并提出，如果甲企業(yè)表示同意，雙方立即簽訂書面合同，否則，乙企業(yè)將不能按期供貨。甲企業(yè)表示反對，并聲稱，如乙企業(yè)到期不履行協(xié)議，將向法院起訴。試分析：此案中，雙方當事人簽訂的合同有無法律效力？為什么？116(1)雙方當事人簽訂的口頭合同具有法律約束力。

(2)依據(jù)《合同法》第10條的規(guī)定，當事人訂立合同可以采用口頭形式，但法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應當采用書面形式。買賣合同在《合同法》上屬于不要式合同，不采取書面形式對買賣合同效力沒有影響。依據(jù)《合同法》第44條的規(guī)定，依法成立的合同，自成立之時起生效。本案中雙方當事人之間的買賣合同屬于生效的買賣合同，雙方當事人理應按照《合同法》的合同必須嚴格遵守的規(guī)則，履行自己的合同義務。117案例22006年7月5日，我國某公司向菲律賓一公司發(fā)出要約“以每噸800美元CIP菲律賓港口的價格出售某種谷物約300噸，7月25日前承諾有效”。菲律賓商人接電話后，要求中方某公司將價格降到750美元。經(jīng)研究，中方某公司決定將價格定為780美元，并于8月1日通知對方，“此為我方最后定價，8月10日前承諾有效”。菲律賓商人于8月8日來電接受中方某公司的最后發(fā)盤。但此前中方某公司得知世界市場上該種谷物價格已升至每噸820美元的消息，并于8月7日致函菲律賓商人要求撤銷要約。菲律賓商人認為合同已成立，中方某公司撤銷要約系違約行為。問題：中方撤銷要約的行為是否合法？后經(jīng)仲裁，以我方賠償對方2萬美元而告終。

118案例3李某經(jīng)營的飯館準備轉(zhuǎn)讓，其價格比較優(yōu)惠。劉某有購買的想法，并與李某進行了商談。此時，陳某也有一飯館要轉(zhuǎn)讓，他得知此事后，想讓劉某買自己開辦的飯館，于是故意以商談購買李某的飯館為由向李某作出意思表示，并進行了長時間的談判。而陳某則暗地里與劉某簽訂了轉(zhuǎn)讓協(xié)議。隨后，陳某找借口不與李某簽訂購買飯館合同，造成李某飯館賣不出去，最終被迫以較低的價格賣給別人。此后，當李某得知陳某的所作所為之后，認為自己在飯館的轉(zhuǎn)讓過程中所遭受的損失完全是由于陳某的行為造成的，要求陳某賠償損失，陳某不同意。在遭到拒絕后，李某向法院提起訴訟。問題：李某的訴訟請求能否得到人民法院的支持？119三合同的效力1有效合同的成立要件合同生效:

是指合同發(fā)生法律效力，即對合同當事人乃至第三人發(fā)生強制性的拘束力。合同之所以具有法律拘束力，并非來源于當事人的意志，而是來源于法律的賦予。

合同效力：有效合同、無效合同、可撤銷合同和效力待定合同120有效合同的成立要件：

（1）合同當事人具有相應的民事權利能力和民事行為能力（2）合同當事人意思表示真實（3）合同不違反法律或者社會公共利益（4）具備法律、行政法規(guī)規(guī)定的合同生效必須具備的形式要件1212附條件、附期限合同的效力附條件合同：指當事人約定一定的條件，將條件的成就與否作為該合同生效或解除的依據(jù)。附期限合同：指在合同中附一定的期限。附生效期限的合同，自期限屆至時生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。

122

【例題1】甲、乙公司于2001年11月1日簽訂了一份買賣合同，合同約定一旦乙收回其應收賬款，立即給甲的銀行賬戶匯款，并約定如果1個月內(nèi)不能履行，則合同失效。2001年11月14日，乙的銀行賬戶上收到了10萬元的應收賬款，乙于當日即向甲匯款，履行了合同。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，甲、乙公司的買賣合同的生效日期為（）。

A.11月1日B.11月14日

C.12月1日D.12月14日

【例題2】甲于2月14日向乙發(fā)出簽訂合同的要約，乙于2月28日承諾同意，甲、乙雙方在3月13日簽訂合同，合同中約定該合同于3月25生效。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，該合同的成立時間是（）。

A.2月14日B.2月28日

C.3月13日D.3月25日1233無效合同概念：是指雖經(jīng)合同當事人協(xié)商訂立，但因其不具備或違反了法定條件，法律規(guī)定不承認其效力的合同。合同無效的法律規(guī)定1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；2）惡意串通、損害國家、集體或者第三人利益；3）以合法形式掩蓋非法目的；4）損害社會公共利益；5）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定；6）無民事行為能力人或限制民事行為人訂立的合同。如二級資質(zhì)企業(yè)承接一級工程，即是雙方同意，也不行。124【例題】根據(jù)《中華人民共和國合同法》的規(guī)定，下列合同中，屬于無效合同的有（）。（2000年）

A.一方以欺詐手段使對方在違背真實意思情況下訂立的合同

B.損害社會公共利益的合同

C.以合法形式掩蓋非法目的的合同

D.顯失公平的合同

1252002年5月王某經(jīng)張某介紹與李某達成房屋租賃合同。依該合同規(guī)定王某將一店面租給李某開辦游戲廳，月租費3000元，開辦手續(xù)由李某自己負責，所引起一切責任均由李某負擔。李某支付5月、6月份2個月租金后，未按合同約定支付租金。同年10月該游戲廳因涉嫌賭博被公安機關查封。后王某多次向李某催討7月到10月的租金未果，于是向法院起訴要求李某支付租金。法院經(jīng)審理查明，王某在訂立租賃合同時已明知李某租房目的，請問王某的訴訟請求能否得到法院支持。126合同中免責條款無效的法律規(guī)定1免責條款：是指當事人在合同中約定免除或者限制其未來責任的合同條款。免責條款無效，是指沒有法律約束力的免責條款。2合同中的下列免責條款無效：①造成對方人身傷害的；②因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失

是當事人協(xié)商同意的合同的組成部分，具有約定性！如：勞務合同中“”生死條款，死人……不負責……”無效。1274效力待定合同概念：指合同雖已成立，但由于不完全符合有關生效要件的規(guī)定，能否發(fā)生當事人預期的法律效力尚未確定，只有經(jīng)過有權人的追認，才能發(fā)生當事人預期的法律效力的合同，有權人在一定期間內(nèi)不予追認，合同便歸于無效。128類型:限制民事行為能力人訂立的合同無民事行為能力人訂立的合同無權代理人訂立的合同

無處分權人處分他人財產(chǎn)的合同(法律后果)

法人或者其他組織的法定代表人、負責人越權訂立的合同

相對人可以催告法定代理人在1個月內(nèi)予以追認。

例如：甲將其所有的一幅油畫借給乙作臨時裝飾之用，乙擅自將該油畫出售給丙。丙在乙處曾見過該畫，誤信該畫為乙所有，因此丙具有善意。如果丙已接受了乙交付的該畫，則可以取得該畫的所有權，而甲只能請求乙賠償損失或者返還不當?shù)美?/p>

1295可變更、可撤銷合同概念：是指合同當事人訂立的合同欠缺生效條件時，一方當事人可以依照自己的意思，請求人民法院或仲裁機構(gòu)作出裁定

，從而使合同的內(nèi)容變更或者使合同的效力歸于消滅！可變更或撤銷的法律規(guī)定：1)因重大誤解訂立的；2)在訂立合同時顯失公平的。3)一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同。

130撤銷權消滅

1)撤銷權消滅:是指依照法律的規(guī)定，當事人原享有的撤銷權因一定的法定事由的出現(xiàn)，而使其撤銷權喪失的法律事實。2)撤銷權消滅的法律規(guī)定。①具有撤銷權的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權；②具有撤銷權的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權。131甲汽車銷售公司與乙汽車制造公司簽訂了一份轎車買賣。由于甲公司的業(yè)務員丁某對汽車型號不太熟悉，因此，在簽訂合同時，將甲公司原先想買的B型號轎車寫成了A型號轎車。雖然乙公司提供的型號不是甲公司原想購買的B型號轎車，但A型號轎車銷量也不錯。甲公司按照合同約定提貨并支付了貨款。

[問題]1丁某的行為屬于合同法上的什么行為?其效力如何?2甲公司在支付貨款后是否還能行使撤銷權?

132

1丁某的行為屬于重大誤解的行為。重大誤解行為是可撤銷、可變更的合同行為。本案中，丁某對購買標的發(fā)生了誤解，并且價值巨大，應認定為重大誤解，屬于可撤銷、可變更的合同行為。

2甲公司不能再行使撤銷權。根據(jù)《合同法》第55條的有關規(guī)定，具有撤銷權的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權的，撤銷權消滅。本案中，甲公司在明知車型有錯的情況下，仍按合同約定提貨，并支付貨款，應視為以自己的行為放棄了撤銷權。

133無效的合同或被撤銷的合同的法律效力1)無效合同或被撤銷合同自始無效；2)合同部分無效；3)合同無效、被撤銷或者終止時，有關解決爭議的條款的效力。134【例題】甲與乙訂立合同后，乙以甲有欺詐行為為由向人民法院提出撤銷合同申請，人民法院依法撤銷了該合同。下列有關被撤銷合同的法律效力的表述中，正確的是（）。（2004年）

A.自合同訂立時無效

B.自乙提出撤銷請求時起無效

C.自人民法院受理撤銷請求時無效

D.自合同被人民法院撤銷后無效

135四合同的履行1合同履行的概念是指合同當事人雙方依據(jù)合同條款的規(guī)定，實現(xiàn)各自享有的權利，并承擔各自負有的義務。合同的履行，就其實質(zhì)來說，是合同當事人在合同生效后，全面地、適當?shù)赝瓿珊贤x務的行為。1362合同履行的原則l）全面、適當履行的原則(正確履行原則)2）遵循誠實信用的原則3）公平合理，促進合同履行的原則4）當事人一方不得擅自變更合同的原則

注：“不得變更合同的原則”不對(監(jiān)理考點)，應該是“不得擅自