第六章貿(mào)易爭端的解決

第六章貿(mào)易爭端的解決第一節(jié)商品檢驗約定商品檢驗的意義檢驗時間和地點檢驗機構(gòu)檢驗證書買賣合同中的檢驗條款6/13/20232一、約定商品檢驗的意義

1、商檢的概念指商品檢驗機構(gòu)對賣方擬交付貨物或已交付貨物的品質(zhì)、規(guī)格、數(shù)量、重量、包裝、衛(wèi)生、安全等項目所進行的檢驗、鑒定和管理工作。商品檢驗是國際貿(mào)易中不可缺少的重要環(huán)節(jié)檢驗條款是國際貿(mào)易合同中的一項重要條款

6/13/202332、進出口貨物為什么要進行商檢？買賣雙方順利履行合同的法律依據(jù)保證進出口商品的品質(zhì)和數(shù)量買方的權(quán)利《公約》規(guī)定：買方必須在按情況實際可行的最短時間內(nèi)檢驗貨物或由他人檢驗貨物。若買方?jīng)]有利用合理的機會檢驗貨物，則他就放棄了檢驗貨物的權(quán)利，也喪失了拒收貨物的權(quán)利。6/13/20234案例思考：我方售貨給加拿大的甲商，甲商又將貨物轉(zhuǎn)售給英國的乙商。貨抵甲國后，甲商已發(fā)現(xiàn)貨物存在質(zhì)量問題，但仍將原貨運往英國，乙商收到貨物后，除發(fā)現(xiàn)貨物質(zhì)量問題外，還發(fā)現(xiàn)有80包貨物包裝破損，貨物短少嚴(yán)重，因而向甲商索賠，甲商又向我方提出索賠。問：我方是否應(yīng)負(fù)責(zé)賠償？為什么？6/13/20235案例分析我方不負(fù)責(zé)賠償。甲商在發(fā)現(xiàn)貨物存在質(zhì)量問題的情況下并沒有在合理的期限內(nèi)向賣方提出索賠，而是將貨物轉(zhuǎn)賣給英國的乙商，這表明甲商已經(jīng)無條件的接受了貨物，因此甲商已經(jīng)喪失了對貨物的檢驗權(quán)，不能向我方索賠。6/13/20236二、檢驗時間和地點（一）在出口國檢驗1、產(chǎn)地（工廠）檢驗2、裝運港（地）檢驗（“離岸品質(zhì)、離岸重量”）

注：以上兩種方法否定了買方的復(fù)驗權(quán)，對買方不利。確定檢驗時間和地點，實際是確定買賣雙方中的哪一方行使對貨物的檢驗權(quán)，即確定以哪一方提供的檢驗證書為準(zhǔn)。6/13/20237（二）在進口國檢驗1、目的港（地）檢驗（“到岸品質(zhì)、到岸重量”）2、買方營業(yè)處所（最終用戶所在地）檢驗注：采取以上兩種方法時，賣方須承擔(dān)到貨品質(zhì)或數(shù)量的責(zé)任，對賣方不利。（三）出口國檢驗，進口國復(fù)驗注：該方法兼顧了買賣雙方的利益，公平合理，是目前我國進出口業(yè)務(wù)中最常用的一種方法。（四）裝運港（地）檢驗重量，目的港（地）檢驗品質(zhì)（“離岸重量、到岸品質(zhì)”）6/13/20238案例思考：某合同商品檢驗條款中規(guī)定以裝船地商檢報告為準(zhǔn)。但在目的港交付貨物時卻發(fā)現(xiàn)品質(zhì)與約定規(guī)格不符。買方經(jīng)當(dāng)?shù)厣虣z機構(gòu)檢驗并憑其出具的檢驗證書向賣方索賠，賣方卻以上述商檢條款拒賠。賣方拒賠是否合理？分析如下：賣方拒賠是有理由的。因為：合同規(guī)定商品檢驗以裝船地商檢報告為準(zhǔn)，這決定了賣方交貨品質(zhì)的最后依據(jù)是裝船地商檢報告書。在此情況下，買方在目的港收到貨物后，可以再行進行檢驗，但原則上無權(quán)提出異議。

6/13/20239三、檢驗機構(gòu)（一）國際上的檢驗檢疫機構(gòu)官方檢驗機構(gòu)

例如：美國食品藥物管理局(FDA)、美國動植物檢疫署、美國糧谷檢驗署、日本通商省檢驗所等。半官方檢驗機構(gòu)

政府授權(quán)、某項商品檢驗或某一方面檢驗管理工作的民間機構(gòu)。例如：美國擔(dān)保人實驗室（UL）。非官方檢驗機構(gòu)私人創(chuàng)辦的、具有專業(yè)檢驗、鑒定技術(shù)能力的公證行或檢驗公司，例如：英國勞埃氏公證行、瑞士日內(nèi)瓦通用鑒定公司(SGS)等。6/13/202310（二）我國的檢驗檢疫機構(gòu)1、1998年成立的中國出入境檢驗檢疫局（CIQ）：主管衛(wèi)生檢疫、動植物檢疫和商品檢驗（三檢合一），該局的職能已并入2001年成立的中國質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局（簡稱質(zhì)檢總局）2、檢驗檢疫部門的工作職責(zé)法定檢驗監(jiān)督管理公證鑒定業(yè)務(wù)6/13/202311四、檢驗證書檢驗機構(gòu)對進出口商品進行檢驗、鑒定后簽發(fā)的書面證明文件。（一）檢驗證書的種類品質(zhì)檢驗證書、重量或數(shù)量檢驗證書、包裝檢驗證書、獸醫(yī)檢驗證書、衛(wèi)生/健康證書、消毒檢驗證書、熏蒸證書、殘損檢驗證書、積載鑒定證書、價值鑒定證書、船艙檢驗證書、產(chǎn)地證明書等。6/13/202312（二）檢驗證書的作用檢驗證書是證明賣方所交貨物的品質(zhì)、數(shù)量、包裝以及衛(wèi)生條件等方面是否符合合同規(guī)定的依據(jù)；檢驗證書是海關(guān)驗關(guān)放行的依據(jù)；檢驗證書是賣方辦理貨款結(jié)算的依據(jù)；檢驗證書是辦理索賠和理賠的依據(jù)。檢驗證書的簽發(fā)日期一般早于運輸單據(jù)的出單日期6/13/202313五、買賣合同中的檢驗條款“以裝運港(地)××(檢驗機構(gòu)名稱)簽發(fā)的品質(zhì)和重量檢驗證書作為信用證項下議付所提交單據(jù)的一部分。買方對于裝運貨物的任何索賠，須于貨物到達目的港(地)后××天內(nèi)提出，并須提供經(jīng)賣方同意的公證機構(gòu)出具的公證報告?！睓z驗條款一般包括以下內(nèi)容：有關(guān)檢驗權(quán)的規(guī)定、檢驗或復(fù)驗的時間和地點、檢驗機構(gòu)、檢驗項目和檢驗證書、檢驗標(biāo)準(zhǔn)等。6/13/202314案例分析：我公司以CFR條件對德國出口一批小五金工具。合同規(guī)定貨到目的港后30天內(nèi)檢驗，買方有權(quán)憑檢驗結(jié)果提出索賠。我公司按期發(fā)貨，德國客戶也按期憑單支付了貨款?？砂肽旰螅夜臼盏降聡蛻舻乃髻r文件，上稱上述小五金工具有70％已銹損，并附有德國某內(nèi)地一檢驗機構(gòu)出具的檢驗證書。對德國客戶的索賠要求，我公司應(yīng)如何處理？分析如下：我方公司可以拒絕，超過了索賠期限。雙方在合同中規(guī)定貨到目的港后30天內(nèi)檢驗。盡管這是一個買方復(fù)驗的期限，但實質(zhì)上是索賠的期限。而德國客戶卻在半年后方向我公司提出索賠，顯然其索賠是超過索賠的期限的，因此，按照有關(guān)法律，德國客戶也就喪失了向我方公司索賠權(quán)利。6/13/202315第二節(jié)索賠爭議與索賠的含義不同法律對違約行為的不同解釋買賣合同中的索賠條款6/13/202316一、爭議與索（理）賠的含義交易的一方認(rèn)為另一方未能部分或全部履行合同所規(guī)定的責(zé)任與義務(wù)而引起的糾紛。

索賠是指受損的一方，根據(jù)合同或法律規(guī)定，向違約方提出賠償要求。

違約方對受損方所提賠償要求的受理與處理。爭議產(chǎn)生的原因買方違約、賣方違約、合同條款規(guī)定欠明確6/13/202317二、不同法律對違約行為的不同解釋指買賣雙方之中，任何一方不履行合同規(guī)定的義務(wù)的行為。1、英國法的規(guī)定——違反要件和違反擔(dān)保如：履約時間、貨物的品質(zhì)和數(shù)量等條款都屬于合同要件若違反要件，受損方可解除合同并要求損害賠償，若違反擔(dān)保，則只可以要求損害賠償。6/13/2023182、美國法的規(guī)定——重大違約和輕微違約例如：履行時間略有延遲、交付的貨物數(shù)量和品質(zhì)與合同略有出入等，在此情況下，受損方可要求損害賠償指由于債務(wù)人沒有履行合同或履行合同有缺陷致使債權(quán)人不能得到該項交易的主要利益。在此情況下，受損方可以解除合同并要求損害賠償。6/13/2023193、《公約》的規(guī)定（第25條）

——根本性違約和非根本性違約若構(gòu)成根本性違約，受損方可解除合同并提出損害賠償；反之則只能請求損害賠償。6/13/202320案例思考A國的甲公司與B國的乙公司簽訂了購銷麻紡織品的合同，約定由甲公司于2006年12月底之前交付200噸麻紡織品給乙公司，而當(dāng)乙公司收到100噸貨物后，于2006年5月明確通知甲公司由于麻紡織品銷路不暢，不會接收甲公司的繼續(xù)供貨。這時甲公司倉庫下存麻紡織品10噸。甲公司為了贏利，在收到乙公司通知后，繼續(xù)按雙方合同約定為乙公司收購了其余的90噸麻紡織品。后因乙公司拒絕接收后100噸麻紡織品，釀成糾紛。問：本案誰違約？屬于哪種違約行為？本案應(yīng)如何處理？6/13/202321案例分析本案例屬于乙公司違約。合同明確規(guī)定甲公司向乙公司交貨200公噸，但是乙公司以貨物價格下降為由而拒收貨物，構(gòu)成嚴(yán)重違約。對于本案例賣方明顯不適宜宣布解除合同，而可以向法院申請實際履行，要求買方接受貨物，還可以對由此引發(fā)的損失向買方提出索賠。6/13/202322有一份CIF合同，出售100噸大米，單價為每噸500美元，總值為50000美元。事后賣方只交貨5噸。在這種情況下，買方可主張何種權(quán)利？為什么？如果賣方交貨90噸，買方又可主張何種權(quán)利？為什么？案例思考6/13/202323案例思考根據(jù)《公約》規(guī)定，當(dāng)事人一方違反合同的結(jié)果導(dǎo)致另外一方實際上被剝奪了根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的東西，即為根本性違反合同，受到損害的一方不僅可以撤銷合同，而且還可以提出索賠。若違約不能達到根本違反合同的程度，則只能要求損害賠償而不能提出解除合同。本案例當(dāng)賣方只交貨5噸，買方可以提出解除合同，因為賣方違約對其造成根本性影響；而當(dāng)賣方交貨95公噸時，通常買方只能提出索賠，因為賣方基本上履行了合同，沒有對于買方造成實質(zhì)性影響，除非雙方合同中約定賣方交貨數(shù)量不足，買方有權(quán)解除合同。6/13/202324案例思考有一美國公司A向外國一貿(mào)易商B購買一批火雞，供應(yīng)圣誕節(jié)市場。合同規(guī)定賣方應(yīng)在9月底以前裝船。但是賣方違反合同，推遲到10月7日才裝船。結(jié)果圣誕節(jié)銷售時機已過，火雞難以銷售。因此，買方A拒收貨物，并主張撤消合同。請問，在這種情況下，買方有無拒收貨物和撤消合同的權(quán)利？6/13/202325案例分析本案例買方有權(quán)取消合同并提出索賠。根據(jù)《公約》規(guī)定，賣方?jīng)]有及時交貨，導(dǎo)致買方完全喪失對該批貨物所期望的價值，則屬于跟本性違約，如果沒有造成根本性影響，則應(yīng)該給出口方一定的寬限期，但是買方可以有權(quán)提出索賠。本案例買方推遲交貨對于買方形成實質(zhì)性、根本性損失，故買方可以提出解除合同并提出索賠。6/13/202326三、買賣合同中的索賠條款（一）異議與索賠條款索賠依據(jù)索賠期限索賠處理辦法及索賠金額異議與索賠條款、罰金條款法律依據(jù)事實依據(jù)法定索賠期約定索賠期（1）貨物運抵目的港后××天起算。（2）貨物運抵目的港卸至碼頭后××天起算。（3）貨物運抵最終目的地后××天起算。6/13/202327案例思考我國某進出口公司以CIF鹿特丹條件出口食品1000箱，并向中國人民保險公司投保一切險。貨到目的港后，經(jīng)進口人復(fù)驗發(fā)現(xiàn)下列情況：（1）該批貨物共10個批號，抽查20箱，發(fā)現(xiàn)其中1個批號，即100箱內(nèi)出現(xiàn)玷污現(xiàn)象；（2）收貨人實收998項，短少2箱，（3）有15箱貨物外表良好，但箱內(nèi)貨物共短少60千克。根據(jù)以上情況，進口人應(yīng)當(dāng)分別向誰索賠？6/13/202328[案例分析]（1）屬于一般附加險，包含在一切險范圍，應(yīng)向保險公司索賠；（2）屬于短量，應(yīng)向船公司索賠；（3）由于外表良好，應(yīng)為出口商所裝食品量不足，是交貨以前發(fā)生的，向出口商索賠。6/13/202329（二）罰金或違約金條款合同中規(guī)定如果一方當(dāng)事人未按照合同履行義務(wù)，應(yīng)向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的罰金。適用場合：一般適用于賣方延期交貨、買方延期接貨或延遲開立L/C、拖延付款等，并不以造成損失為前提，即違約金與實際損失是否存在及損失大小沒有關(guān)系。罰金的支付并不解除違約方繼續(xù)履行的義務(wù)。6/13/202330案例思考某貿(mào)易商以FOB價向我國某廠訂購一批貨物，在買賣合同中定明若工廠未能于7月底之前交運，則工廠應(yīng)賠付貨款5%的違約金。后工廠交運延遲5天，以致貿(mào)易商被其買方索賠貨款得3%。在這種情況下，貿(mào)易商是否可向工廠索賠，索賠5%還是3%？[案例分析]因合同規(guī)定工廠如未能于7月底之前交運則應(yīng)賠付貨款5%的違約金，并且工廠交運延遲5天，造成違約，故貿(mào)易商可向工廠索賠，索賠5％。6/13/202331案例思考我某企業(yè)向香港某商進口20臺精密儀器，每臺3萬港元。合同規(guī)定，任何一方違反合同，應(yīng)支付另一方違約金額1萬港元。事后賣方只交付12臺，其余8臺不能交貨。當(dāng)時因市場價格上漲，每臺價格為4萬港元。賣方企圖賠償違約金1萬港元了結(jié)此案。但買方不同意。在上述情況下，你認(rèn)為買方能向賣方索賠多少金額？為什么？6/13/202332案例分析案例買方應(yīng)該向賣方索賠的金額為8萬港元。因為根據(jù)《公約》和我國法律規(guī)定，作為一方違約所應(yīng)該支付的違約金或者罰金，應(yīng)該以違約而產(chǎn)生的損失賠償額作為計算方法。雖然本案中雙方約定違約金為1萬港幣，但是明顯低于因為賣方違約而對買方造成的損失，買方可以請求法院或者仲裁機構(gòu)予以增加。本案例中貨物價格從3萬港幣上漲到4萬港幣，賣方應(yīng)該就少交貨8臺對買方造成的8萬港幣損失進行違約賠償。6/13/202333合同中的索賠條款示例買方對貨物的任何異議必須于裝運貨物的船只到達提單指定目的港××天內(nèi)提出，并須提供經(jīng)賣方同意的公證機構(gòu)出具的檢驗報告。若賣方不能如期交貨，在賣方同意由付款行從議付貨款中扣除罰金的條件下，買方可同意延期交貨。但賣方須向買方支付不超過延期交貨部分金額的5％的罰金。罰金按照每7天收取延期交貨部分金額的0.5％，不足7天按7天計算。如賣方未按合同規(guī)定的裝運期交貨，延期10周后，買方有權(quán)撤銷合同，并要求賣方支付上述延期交貨罰金。6/13/202334第三節(jié)不可抗力不可抗力的含義不可抗力的處理原則合同中的不可抗力條款6/13/202335一、不可抗力的含義

無法預(yù)見無法預(yù)防無法避免無法克服合同簽訂以后，發(fā)生了合同當(dāng)事人既不能預(yù)見和預(yù)防，又無法避免和客服的意外事故，一直不能履行合同。遭受意外事故的一方可以免除履行合同的責(zé)任或延期履行合同。適當(dāng)變更合同或解除合同免責(zé)條款6/13/202336不可抗力的范圍自然力事件社會力事件戰(zhàn)爭、罷工、政府禁令等水災(zāi)、火災(zāi)、旱災(zāi)、地震等6/13/202337案例思考

我某進口企業(yè)按FOB條件向歐洲某廠商訂購一批貨物。當(dāng)我方派船前往西歐指定港口接貨時，正值埃及與以色列發(fā)生戰(zhàn)爭，埃及被迫關(guān)閉蘇伊士運河。我方所派輪船只得繞道南非好望角航行，由于繞道而增加航程，致使船只延遲到達裝貨港口。歐洲廠商要求我方賠償因接貨船只遲到而造成的倉租和利息，我方拒絕了對方要求，因此引起爭議。請問歐洲廠商的要求合理嗎？為什么？6/13/202338

歐洲廠商的要求不合理。因為我方所派船只遲到，是由于戰(zhàn)爭造成，這屬于社會原因引起的不可抗力，是法定免責(zé)事項，對歐洲廠商提出的賠償要求，我方可不予理睬。6/13/202339案例思考

某公司與外商訂立一份化工產(chǎn)品進口合同，訂約后由于該產(chǎn)品的國際市場價格上揚，外商虧本。于是他以不可抗力為由要求撤約。問：進口商應(yīng)如何對待此問題？6/13/202340分析：外商的撤約要求不能成立。因為合同貨物的市價上揚屬商業(yè)風(fēng)險，不構(gòu)成不可抗力事件。因此，我方應(yīng)拒絕外商的撤約要求，催促對方按時發(fā)貨。6/13/202341提示

并非所有的自然原因或社會原因引起的意外事件都是不可抗力，如匯率變化、價格波動、怠工、設(shè)備故障、船期變更等就不屬于此范圍。6/13/202342延遲履行合同二、不可抗力的處理原則解除合同6/13/202343

案例思考

我方以CIF條件從意大利進口貨物一批，合同規(guī)定裝運期為10/11月份。10月20日，意大利政府公布一項條例，規(guī)定從11月1日起除非有特別許可證，否則禁止該貨物出口。出口商因此以不可抗力為由向我方提出解除合同。在此案中，意大利出口商是否可以免除其交貨義務(wù)？為什么？6/13/202344

意大利政府禁令并未達到使意大利商人完全不能裝運的地步。實際上，如果意大利商人有誠意履約的話，從10月21日-31日期間完全可以設(shè)法裝運的。所以意大利商人以不可抗力事件為理由要求解約，是借故違約，我方應(yīng)要求其按合同辦理。分析6/13/202345案例思考

某年，我國A公司與英國B公司成交小麥100公噸，每公噸CFRLondon400英鎊，總金額為40000英鎊，交貨期為當(dāng)年5月-9月份。簽約后，A公司購貨地發(fā)生水災(zāi)，于是A公司以不可抗力為由，要求免除交貨責(zé)任。但對方回電拒絕。

問題：A公司要求以不可抗力免除交貨的理由是否充分？6/13/202346

本例中，小麥并非特定產(chǎn)地產(chǎn)品，某一產(chǎn)地發(fā)生水災(zāi)可以從其它產(chǎn)地調(diào)集，所以A公司無法要求免除交貨義務(wù)。分析6/13/202347三、不可抗力的通知按照國際慣例，當(dāng)發(fā)生不可抗力影響合同履行時，當(dāng)事人要取得免責(zé)的權(quán)利，必須及時通知另一方，并在通知中提出處理的意見，對此，《公約》第79條第4款明確規(guī)定：

不履行義務(wù)的一方必須將障礙及其對他履行義務(wù)能力的影響通知另一方。如果該項通知在不履行義務(wù)的一方已知道或理應(yīng)知道這一障礙后的一段合理時間內(nèi)，仍未為另一方收到，則他對由于另一方未收到通知而造成的損害應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。6/13/202348案例思考賣方A工廠與買方B工廠簽訂了一份原料買賣合同，合同規(guī)定6月份交貨。但5月10日A工廠失火，生產(chǎn)設(shè)備及倉庫全部燒毀。到7月1日，B未見來貨，便向A查詢并催促交貨。此時，A才把失火的情況通知B，并以不可抗力為由，要求撤銷合同。B由于急需原料生產(chǎn)，于是立即從市場補進替代物。由于市場價格上漲，B為此多付了一筆貨款。請問：B工廠在補進替代物后，能否要求A賠償差價損失？6/13/202349四、不可抗力的證明國際貿(mào)易中，當(dāng)一方援引不可抗力要求免責(zé)時，必須向?qū)Ψ教峤蛔C明文件，作為發(fā)生不可抗力的證據(jù)。國外，一般由當(dāng)?shù)氐纳虝蚝戏ǖ墓C機構(gòu)出具。我國，由中國國際貿(mào)易促進委員會或設(shè)在口岸的分會出具。6/13/202350五、合同中的不可抗力條款不可抗力事件的范圍不可抗力事件的處理原則不可抗力通知的期限和方式不可抗力事件的證明6/13/202351第四節(jié)仲裁仲裁的含義及特點仲裁協(xié)議的形式和作用合同中的仲裁條款6/13/202352一、仲裁的含義及特點仲裁是建立在雙方自愿的基礎(chǔ)上的仲裁機構(gòu)一般是民間性機構(gòu)，不具有強制管轄權(quán)仲裁庭審理案件一般不對外公開進行，裁決也不公開仲裁裁決一般是終局性的，雙方必須遵照執(zhí)行指買賣雙方在發(fā)生爭議之前或之后，簽訂書面協(xié)議，自愿將爭議提交雙方所同意的仲裁機構(gòu)予以裁決，以解決爭議的一種方式。6/13/202353二、仲裁協(xié)議的形式和作用（一）仲裁協(xié)議的形式仲裁協(xié)議是雙方當(dāng)事人達成的、自愿將其已發(fā)生或?qū)砜赡馨l(fā)生的爭議交付仲裁機構(gòu)解決的書面表示，是申請仲裁的必備材料。仲裁條款或事前協(xié)議提交仲裁協(xié)議或事后協(xié)議注：兩種協(xié)議具有同等的法律效力6/13/202354（二）仲裁協(xié)議的作用約束雙方當(dāng)事人只能以仲裁方式解決爭議，不得向法院起訴排除法院對有關(guān)案件的管轄權(quán)使仲裁機構(gòu)和仲裁員取得對有關(guān)爭議案的管轄權(quán)6/13/202355案例分析我國某公司與外商訂立一項出口合同，在合同中明確規(guī)定了一旦在履約過程中發(fā)生爭議，即將爭議提交中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會，在中國仲裁。后來，雙方對商品的品質(zhì)發(fā)生了爭議，對方在其所在地法院起訴我方，法院也發(fā)來了傳票，傳我公司出庭應(yīng)訴。對此，我方應(yīng)該如何處理？為什么？我方無需應(yīng)訴。因為雙方事先簽訂了仲裁條款，表