第四講：法律規(guī)范

法律規(guī)范與法律事實陳志偉2014年3月18日一、法律規(guī)范的結構法律規(guī)范是規(guī)定社會主體之間的權利義務并由具體邏輯要件構成的權威性社會規(guī)范。以規(guī)定權利義務為內容，強調權利義務關系的平衡與維持1、法律規(guī)范的規(guī)范性法律規(guī)范通過高度的抽象為人類設定行為模式與法律后果以及適用規(guī)范的前提條件。一旦符合某一前提條件，人的行為就必須嚴格依照法律設定的行為模式進行。一個人的行為一旦符合法律設定的某個行為模式，相應的法律后果必然隨之發(fā)生。法律規(guī)范是使本體論意義是的抽象的法觀念或法概念具體化為行為準則和評價標準的關鍵。2、法律規(guī)范的邏輯構成要件大前提：法律規(guī)范的適用條件—行為或事件發(fā)生、存在的時間、空間、范圍、程度、關系模式、性質等。小前提：行為模式——選擇性行為模式和強制性行為模式。結論：法律后果——在具備適用某一法律規(guī)范前提條件后，就會獲得實質意義的法律上的評價與對待。（1）行為模式選擇性行為模式：法律賦予行為人一定的選擇自由，在這一自由限度內，行為人有權決定實施行為或者不實施行為——“可為模式”強制性行為模式：行為人沒有“為”或“不為”的取舍空間，必須“為”或不能“為”。（2）隱藏的行為模式在法律規(guī)范中，行為模式往往被隱去。如刑法第232條，完整的表述為“（如果被告人）故意殺人，（可以或者應當判）處死刑、無期徒刑或者十年以上有期徒刑。情節(jié)較輕的，（可以或者應當判）處三年以上十年以下有期徒刑。法理學課件\中華人民共和國刑法.doc（3）有倒置的大前提大前提+行為模式=法律后果有時大前提并不一定都在前面，也有倒置的情況。例子：《刑法》金融詐騙罪法理學課件\中華人民共和國刑法.doc3、法律規(guī)范與法律規(guī)則法律規(guī)范是規(guī)定性的，法律規(guī)則是描述性的；法律規(guī)范包含法律規(guī)則，法律規(guī)則是法律規(guī)范的組成部分；法律規(guī)范包括法律規(guī)則、法律原則等全部的行為規(guī)范；法律規(guī)范是法律規(guī)則的上位概念，法律規(guī)則是下位概念。4、法律規(guī)范與法律條文法律條文包括：記敘性條文、宣告性條文、規(guī)范性條文。法律條文是法律規(guī)范的文字表達形式，法律規(guī)范是法律條文的實質內容。區(qū)別：P348-349法律規(guī)范與法律條文不完全一一對應；法律條文出來包含法律規(guī)范外，還可能包含一些非規(guī)范性的因素；法律規(guī)范有成文法的條文形式，還有不成文的表達方式。5、小節(jié)法律規(guī)范的結構，有利于我們理解一個完整的法律規(guī)范。搞懂法律規(guī)范與法律規(guī)則和法條的關系，對我們在適用法律的時候援引法律的完整性、邏輯性和援引法律的順序排列很重要。如：鄧玉嬌案援引法律條文。法理學課件\鄧玉嬌判決書.doc二、法律規(guī)范的接受對象完整的法律規(guī)范組成要素：法律規(guī)范是具有普遍及于一切接受對象的規(guī)范；法律規(guī)范是有條件的規(guī)范，由適用條件（法定的事實構成）的描述性規(guī)定及當為與行為規(guī)定（法律效果）組成；法律規(guī)范表達了一種價值評價。1、接受對象法律規(guī)范通過使特定的群體（接受對象）負有遵守和執(zhí)行規(guī)范命令的義務，從而達到塑造和調整特定生活領域的目的。法律規(guī)范可以針對一切法的成員、特定職業(yè)群體、行政機關、司法機關等。法律規(guī)范針對公民、法人，也可以針對人民法院或其他國家機構。A、行為規(guī)范一般的法律規(guī)范具有雙重目的：許多法律語句主要針對公民、法人或者其他組織——行為規(guī)范；民訴法第164、165、166條關于上訴的規(guī)定（法理學課件\中華人民共和國民事訴訟法.doc）。也有針對法官或者法院的行為規(guī)范。民訴法第89、91、92條，關于送達的規(guī)定（法理學課件\中華人民共和國民事訴訟法.doc）。B、裁判規(guī)范同時也針對國家機關或者法院——裁判規(guī)范。不是所有的法律規(guī)范都是行為規(guī)范，如法律定義（刑法的犯罪的概念、正當防衛(wèi)的概念等）所有的法律規(guī)范都是裁判規(guī)范，都可以作為法官裁判的依據(jù)。如民訴法關于上訴的規(guī)定：法理學課件\中華人民共和國民事訴訟法.doc2、法律規(guī)范的當為特征法律規(guī)范是一種安排，借助它就可以影響接受對象的特點行為，并進而在其效力范圍內調控特點的過程。當為可以分為：要求、禁止、允許、免除（義務）。命令要求人們?yōu)橐欢ǖ男袨?；禁止要求人們不為一定的行為；允許賦予積極行為的可能性；免除則是權利的放棄。3、司法實務的意義法律規(guī)范的當為特征，決定了法官的行為模式：當為的允許賦予積極行為的可能性——自由裁量權的來源。接受對象解決法律規(guī)范的語境：任何法律條文都是立法者對接受對象提出的要求或者命令。刑法232條完整版：（立法者對法官說：如果被告人）故意殺人的，（你可以或者應當判）處死刑、無期徒刑或者10年以上有期徒刑…………….我們來看一些判決書中的一些表述是否正確？1）可以從輕處罰？法理學課件\范文佳盜竊案刑事判決書.doc裁判文書中是否可以說可以、應當?shù)??！皯敗?，律師、公訴人、被告人都可以說可以、應當。同時法律條文說的“可以”、“應當”，同樣法官和法院不能說，只能說依法，不能在裁判說理部分出現(xiàn)這兩個詞。2）自首情節(jié)可以從輕或者減輕處罰？法理學課件\郎億盜竊案刑事判決書.doc被告人有自首情節(jié)，可以從輕或者減輕處罰——是否正確？法律規(guī)范規(guī)定可以、或者是針對法官說的，是授權法官裁判時要選擇的——不選擇就是沒有行使裁量權。法理學課件\鄧玉嬌判決書.doc3）減輕處罰和從輕處罰先表述哪個？從最高法院到我們每個法院的刑事裁判文書中，這個問題都沒有注意。刑事裁判的法律思維邏輯是：案件事實——刑檔——刑期。先確定刑檔，再在刑檔中確定刑期。如果先表述從輕情節(jié)，那么減輕處罰就不能算出刑期；而且還導致從輕情節(jié)被重復使用。以防衛(wèi)過當致人死亡為例子：4）數(shù)罪并罰如何表述減輕和從輕情節(jié)數(shù)罪并罰和單罪是在單罪中減輕、從輕還是在并罰中減輕、從輕？數(shù)罪并罰案件中，要區(qū)別減輕、從輕是哪個罪的減輕、從輕，還是整個案件的從輕情節(jié)。數(shù)罪并罰中不存在整個案件的減輕情節(jié)。如，某人因為盜竊被抓，主動交代搶劫的事實構成自首，對盜竊只能按照從輕情節(jié)量刑，減輕只能適用與搶劫。而對這一被告人數(shù)罪并罰中只可能有從輕情節(jié)，不可能有減輕情節(jié)。5）從輕情節(jié)是不是減輕出發(fā)情節(jié)考量的因素？最高法院公布的裁判文書中，有這樣的表述：“被告人自首，考量到被告人認罪態(tài)度好，積極退臟，決定減輕處罰”。這一表述實際上是把從輕處罰情節(jié)當作減輕處罰情節(jié)考量的因素。減輕處罰確定刑檔，從輕處罰確定刑期。因此這種表述不正確。6）考慮被告人的犯罪性質、情節(jié)、社會危害等，依照……刑法規(guī)定法官量刑時要考慮被告人的犯罪性質、作案手段、情節(jié)、悔罪態(tài)度、社會危害等綜合考慮?，F(xiàn)在有的裁判文書，在裁判說理的時候，前面把減輕、從輕情節(jié)全部說完了，再加上怎么一句話，然后崽寫依照的法律條文。這一條文是告訴法官量刑要考慮的因素，既然前面已經(jīng)分別進行了表述，后面再加這一句實在是不必要，不是每個案件都有這些情節(jié)等。4、小節(jié)不是所有的法律規(guī)范都是行為規(guī)范，但是所有的法律規(guī)范都是裁判規(guī)范。接受對象決定法律規(guī)范適用的語境，直接影響司法行為和表述模式。搞懂一個法律規(guī)范的接受對象，對讀懂法律條文至關重要。三、法律規(guī)范的語句法律語句只是做出規(guī)定、發(fā)布指示和命令、賦予職權的工具。規(guī)范性語句：確定語句命令語句實為應然的表見理論語句：直陳式的表達+刑法條文。1、確定語句法律條文最常見的語法形式——確定語句由條件模式構成：如果存在特定的事實構成，那么就規(guī)定了特定的法律效果。一切法律規(guī)范都是以確定語句為表達方式。如果……那么……2、命令語句命令語句不是描述事實行為，僅僅規(guī)定作為或者不作為。命令式包含當為規(guī)定（命令或者禁止）和行為規(guī)定（作為或者不作為）命令——上課請關掉手機；禁止——公共場所禁止吸煙。3、命令語句與確定語句的關系命令語句包括純粹的行為要求和行為禁止；確定語句是將一定的法定事實構成與所規(guī)定的具有約束力的法律后果掛鉤。命令語句要特別搞懂命令誰？誰在命令？命令者是立法者；接受命令的要看具體語境。4、命令式學說并非所有的法律規(guī)范都直接包含了命令和禁止。如民事訴訟法關于期間的規(guī)定、法定定義等只有完整的法律規(guī)范才包含命令式，很多規(guī)范其實是不完整的法律規(guī)范。5、命令式學說的司法意義任何完整的法律條文=當為要求（命令、禁止或者允許）+對要求的行為的確定（法律后果）+對適用前提（構成要件）的描述在適用的時候，必須將這些具體的部分結合起來——對司法實務的意義.法理學課件\中華人民共和國治安管理處罰法.doc執(zhí)法監(jiān)督第112條、113條、116條。6、法律規(guī)范的目的規(guī)范語句要追求特定的目的，這是立法者的最終目標。以應然的形式力求達到目的，是規(guī)范語句的重要標志。魯?shù)婪颉ひ郑耗康氖且磺蟹ǖ木喸煺?。立法目的隨歷史和社會文化的變化而變遷；所有的解釋都要圍繞立法者的目的進行。7、小節(jié)陳述性語句一般不是完整的法律規(guī)范。命令性語句一般要求法官應當或者選擇做出命令要求的行為或者不作為。在刑事案件中，陳述性語句一般涉及的案件事實，需要偵查機關用證據(jù)證實，命令性語句一般涉及法律適用問題，是法官必須遵循的準則。四、法律規(guī)范與法律事實法官的2大任務：查明事實，適用法律法律事實是基于法律規(guī)范的存在而對客觀事實加以法律化、定型化的產(chǎn)物。法律事實+法律規(guī)范=法律后果1、事實的法律意義法律事實是發(fā)現(xiàn)法律關系的起點；法律事實是法律規(guī)范發(fā)生實效的關鍵——基本理路：從關鍵的法律事實出發(fā)，探尋法律爭議的焦點，進而準確適用法律規(guī)范以確定權利義務及法律責任。2、法律的事實意義法律規(guī)范是將客觀事實提升為法律事實，并回歸客觀事實的依據(jù)——證據(jù)事實的判斷并不只是客觀存在與否的真假判斷，其實是一個法律判斷。法律規(guī)范為事實的識別提供價值標準；法律規(guī)范為事實的固定提供了法定形式——證據(jù)的類型化；法律規(guī)范為事實的探明提供了理性手段——非法證據(jù)排除、直接言辭規(guī)則、排除傳聞證據(jù)規(guī)則等。3、法律事實與法律規(guī)范的關系在事實與法律規(guī)范之間來回穿梭：從抽象到具體，將抽象的法律規(guī)范通過具體的適用環(huán)境分析不斷向事實靠攏；從具體到抽象，對具體的案件事實的細節(jié)與組成部分加以提煉，看是否符合法律規(guī)范規(guī)定的構成要件。4、涵攝涵攝：從立法者的角度，法官通常的活動是：從當事人所陳述的生活事實中為法院找到一個法定的事實構成，也就是講某個事實涵攝到事實構成之下，就可以直接得出法律規(guī)范所規(guī)定的法律后果。——將法律規(guī)范適