2020年司法考試卷四真題和解析

2020年司法考試卷四真題和解析

年國家司法考試試卷（卷四）答案及解析

一、（本題20分）

材料一：中共中央政治局2月23日下午

就全面推進(jìn)依法治國進(jìn)行第四次集體學(xué)習(xí)。中共

中央總書記習(xí)近平在主持學(xué)習(xí)時強(qiáng)調(diào)，我國形成

了以憲法為統(tǒng)帥的中國特色社會主義法律體系，

我們國家和社會生活各方面總體上實現(xiàn)了有法

可依，這是我們?nèi)〉玫闹卮蟪删汀嵺`是法律的

基礎(chǔ)，法律要隨著實踐發(fā)展而發(fā)展。要完善立法

規(guī)劃，突出立法重點，堅持立改廢并舉，提高立

法科學(xué)化、民主化水平，提高法律的針對性、及

時性、系統(tǒng)性。要完善立法工作機(jī)制和程序，擴(kuò)

大公眾有序參與，充分聽取各方面意見，使法律

準(zhǔn)確反映經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展要求，更好協(xié)調(diào)利益關(guān)

系，發(fā)揮立法的引領(lǐng)和推動作用。（摘自新華社

北京年2月24日

電）

材料二:到年底，中國已制定現(xiàn)行有效法

律236件、行政法規(guī)690多件、地方性法規(guī)

8600多件，并全面完成對現(xiàn)行法律和行政法規(guī)、

地方性法規(guī)的集中清理工作。一個立足中國國情

和實際、適應(yīng)改革開放和社會主義現(xiàn)代化建設(shè)需

要、集中體現(xiàn)黨和人民意志的，以憲法為統(tǒng)帥，

以憲法相關(guān)法、民法商法等多個法律部門的法律

為主干，由法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)等多個

層次的法律規(guī)范構(gòu)成的中國特色社會主義法律

體系已經(jīng)形成，法律體系內(nèi)部總體做到科學(xué)和諧

統(tǒng)一。國家經(jīng)濟(jì)建設(shè)、政治建設(shè)、文化建設(shè)、社

會建設(shè)以及生態(tài)文明建設(shè)的各個方面實現(xiàn)了有

法可依。（摘自年3月10日公布的《全國人

民代表大會常務(wù)委員會工作報告》）

問題：

根據(jù)以上材料，結(jié)合依法治國理念的內(nèi)涵，

從科學(xué)立法與民主立法的角度談?wù)剺?gòu)建和完善

中國特色社會主義法律體系在實施依法治國方

略中的意義和要求。

答題要求：

1.觀點正確，表述完整、準(zhǔn)確；

2.無觀點或論述，照搬材料原文的不得分;

3?總字?jǐn)?shù)不得少于400字。

【參考答案】

1.依法治國是我們黨順應(yīng)時代潮流，把握

歷史機(jī)遇，在我國社會發(fā)展的關(guān)鍵時刻，在治國

理政方略上作出的重大抉擇，實現(xiàn)了我黨治國理

政的重大轉(zhuǎn)變和歷史性飛躍。

2.依法治國方略的實施是一項浩瀚龐大、

復(fù)雜而艱巨的系統(tǒng)工程，它包含著我國社會運行

的制度、體制、機(jī)制、方式以及意識和觀念等多

方面的重要變化，更匯聚著全黨、全國乃至整個

中華民族的共同智慧與努力。

3.依法治國方略的實施，要求構(gòu)建和完善

中國特色社會主義法律體系。構(gòu)建和完善中國特

色社會主義法律體系是依法治國方略實施的必

要前提。故此，以憲法為統(tǒng)帥，以憲法相關(guān)法、

民法商法等多個法律部門的法律為主干，由法

律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)等多個層次的法律規(guī)

范構(gòu)成的中國特色社會主義法律體系之形成，為

依法治國方略的實施提供了堅實的基礎(chǔ)。

4.如習(xí)近平總書記指出，實踐是法律的基

礎(chǔ)，法律要隨著實踐發(fā)展而發(fā)展。在新的歷史條

件下，中國特色社會主義法律體系依然需要不斷

完善。這就要求根據(jù)我國經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展出現(xiàn)的新

領(lǐng)域、新情況、新特點，堅持科學(xué)立法、民主立

法，在保持法制統(tǒng)一的前提下，科學(xué)地進(jìn)行立法

預(yù)測、立法規(guī)劃，繼續(xù)完善立法程序和方式，不

斷提高立法質(zhì)量，及時制定、修改、完善各項法

律制度，使立法更加充分反映廣大人民的意志，

更加適合我國的具體國情。

（本題22分）

案情：甲與余某有一面之交，知其孤身一人。

某日凌晨，甲攜匕首到余家盜竊，物色一段時間

后，未發(fā)現(xiàn)可盜財物。此時，熟睡中的余某偶然

大動作翻身，且口中念念有詞。甲怕被余某認(rèn)出,

用匕首刺死余某，倉皇逃離。（事實一）

逃跑中，因身上有血跡，甲被便衣警察程某

盤查。程某上前拽住甲的衣領(lǐng)，試圖將其帶走。

甲懷疑遇上劫匪，與程某扭打。甲的朋友乙開黑

車經(jīng)過此地，見狀停車，和甲一起毆打程某。程

某邊退邊說：“你們不要亂來，我是警察J甲對

乙說：“別聽他的，假警察該打?！背棠潮淮虻顾?/p>

成輕傷。（事實二）

司機(jī)謝某見甲、乙打人后駕車逃離，對乙車

緊追。甲讓乙提高車速并走“蛇形”，以防謝某

超車。汽車開出2公里后，乙慌亂中操作不當(dāng)，

車輛失控撞向路中間的水泥隔離墩。謝某剎車不

及撞上乙車受重傷。趕來的警察將甲、乙抓獲。

（事實三）

在甲、乙被起訴后，甲父丙為使甲獲得輕判,

四處托人，得知丁的表兄劉某是法院刑庭庭長，

遂托丁將15萬元轉(zhuǎn)交劉某。丁給劉某送15萬元

時，遭到劉某堅決拒絕。（事實四）

丁告知丙事情辦不成，但僅退還丙5萬元，

其余10萬元用于自己炒股。在甲被定罪判刑后,

無論丙如何要求，丁均拒絕退還余款10萬元。

丙向法院自訴丁犯有侵占罪。（事實五）

問題：

,對甲的行為應(yīng)當(dāng)如何定性?理由是什么？

,對甲、乙的行為應(yīng)當(dāng)如何定性?理由是什

么？

,甲、乙是否應(yīng)當(dāng)對謝某重傷的結(jié)果負(fù)責(zé)?

理由是什么？

,丁是否構(gòu)成介紹賄賂罪?是否構(gòu)成行賄罪

（共犯）？是否構(gòu)成利用影響力受賄罪?理由分別

是什么？

，有人認(rèn)為丁構(gòu)成侵占罪，有人認(rèn)為丁不構(gòu)

成侵占罪。你贊成哪一觀點?具體理由是什么？

【答案】司法部官方答案：

1.甲攜帶兇器盜竊、入戶盜竊，應(yīng)當(dāng)成立

盜竊罪。如暴力行為不是作為壓制財物占有人反

抗的手段而使用的，只能視情況單獨定罪。在盜

竊過程中，為窩藏贓物、抗拒抓捕、毀滅罪證而

使用暴力的，才能定搶劫罪。甲并非出于上述目

的，因而不應(yīng)認(rèn)定為搶劫罪。在本案中，被害人

并未發(fā)現(xiàn)罪犯的盜竊行為，并未反抗；甲也未在

殺害被害人后再取得財物，故對甲的行為應(yīng)以盜

竊罪和故意殺人罪并罰，不能對甲定搶劫罪。

2.甲、乙的行為系假想防衛(wèi)。假想防衛(wèi)視

情況成立過失犯罪或意外事件。在本案中，甲、

乙在程某明確告知是警察的情況下，依然對被害

人使用暴力，主觀上有過失。但是，過失行為只

有在造成重傷結(jié)果的場合，才構(gòu)成犯罪。甲、乙

僅造成輕傷結(jié)果，因此，對于事實二，甲、乙均

無罪。

3.在被告人高速駕車走蛇形和被害人重傷

之間，介入被害人的過失行為（如對車速的控制

不當(dāng)?shù)龋Ｖx某的重傷與甲乙的行為之間，僅有

條件關(guān)系，從規(guī)范判斷的角度看，是謝某自己駕

駛的汽車對乙車追尾所造成，該結(jié)果不應(yīng)當(dāng)由

甲、乙負(fù)責(zé)。

4.①丁沒有在丙和法官劉某之間牽線搭

橋，沒有促成行賄受賄事實的介紹行為，不構(gòu)成

介紹賄賂罪。

②丁接受丙的委托，幫助丙實施行賄行為，

構(gòu)成行賄罪(未遂)共犯。

③丁客觀上并未索取或者收受他人財物，主

觀上并無收受財物的意思，不構(gòu)成利用影響力受

賄罪。

5.(1)構(gòu)成。理由:①丁將代為保管的他人

財物非法占為己有，數(shù)額較大，拒不退還，完全

符合侵占罪的犯罪構(gòu)成。②無論丙對10萬元是

否具有返還請求權(quán)，10萬元都不屬于丁的財物,

因此該財物屬于“他人財物”。③雖然民法不保

護(hù)非法的委托關(guān)系，但刑法的目的不是確認(rèn)財產(chǎn)

的所有權(quán)，而是打擊侵犯財產(chǎn)的犯罪行為，如果

不處罰侵占代為保管的非法財物的行為，將可能

使大批侵占贓款、贓物的行為無罪化，這并不合

適。

(2)不構(gòu)成。理由：①10萬元為賄賂款，

丙沒有返還請求權(quán)，該財物已經(jīng)不屬于丙，因此,

丁沒有侵占“他人的財物“。②該財產(chǎn)在丁的實

際控制下，不能認(rèn)為其已經(jīng)屬于國家財產(chǎn)，故該

財產(chǎn)不屬于代為保管的“他人財物”O(jiān)據(jù)此，不

能認(rèn)為丁雖未侵占丙的財物但侵占了國家財產(chǎn)。

③如認(rèn)定為侵占罪，會得出民法上丙沒有返還請

求權(quán)，但刑法上認(rèn)為其有返還請求權(quán)的結(jié)論，刑

法和民法對相同問題會得出不同結(jié)論，法秩序的

統(tǒng)一性會受到破壞。

【解析】

對于司法部公布的前三問的答案，異議觀點

認(rèn)為：

（人證，但屬于對象錯誤）而當(dāng)場使用暴力

的搶劫罪。理由：

（1）依據(jù)《刑法》第269條的規(guī)定，犯盜

竊罪，為毀滅罪證而當(dāng)場使用暴力的，以搶劫論。

“為”表明目的，“罪證”包括證明其構(gòu)成犯罪

的一切證據(jù)以及證據(jù)線索，自然包括人證在內(nèi)，

所以為了掩蓋罪行而殺人滅口的，成立事后搶劫

罪。題目中明確說“甲怕被余某認(rèn)出，用匕首刺

死余某”，已經(jīng)明確了甲是為了掩蓋罪跡才殺人

的，為何答案中卻說“甲并非出于上述目的”？

那么依出題者意思，甲到底是為何目的殺人呢？

（2）出題者可能也強(qiáng)調(diào)被害人未醒這一事

實。但是行為人甲并不知道這一點，對甲而言，

是對象錯誤，誤將熟睡的人當(dāng)作已醒的或者隨時

會醒的人殺害。對象錯誤并不影響轉(zhuǎn)化型搶劫罪

的成立。

2.甲乙在程某明確告知是警察的情況下，

繼續(xù)傷害的，應(yīng)該成立故意傷害罪與妨害公務(wù)罪

的想象競合。理由：

(1)警察明確告知甲乙自己的身份，作為

一般人，甲乙就應(yīng)該進(jìn)一步核實警察的身份而不

是繼續(xù)傷害，此時甲乙二人繼續(xù)使用暴力的，是

不能排除對危害結(jié)果有間接故意的。司法部答案

中寫道：“對于傷害甲、乙在程某明確告知是警

察的情況下，依然對被害人使用暴力，”然后就

硬生生得出了“主觀上有過失”的結(jié)論，中間并

沒有任何說理。甚至看前面的理由應(yīng)該是得出間

接故意的結(jié)論，可是結(jié)果卻來了個和理由毫無關(guān)

系的判斷！

(2)最終做出“故意犯罪”判斷的，是基于

題目中這樣的描述：“程某邊退邊說"。被害人

已經(jīng)后退，甲乙繼續(xù)追打，即使前面的行為是正

當(dāng)防衛(wèi)，此時繼續(xù)實施暴力的，也應(yīng)成立故意傷

害罪。

3、甲乙高速蛇行防止謝某超車，屬于嚴(yán)重

違規(guī)的駕駛行為，與謝某的肇事事件有因果關(guān)

系，并且依據(jù)交通責(zé)任認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)負(fù)全責(zé)，自然

應(yīng)該為謝某重傷的結(jié)果承擔(dān)刑事責(zé)任。

理由：出題者也承認(rèn)：“在被告人高速駕車

走蛇形和被害人重傷之間，有條件關(guān)系”，但是

突然話鋒一轉(zhuǎn)，“從規(guī)范判斷的角度看，是謝某

自己駕駛的汽車對乙車追尾所造成，該結(jié)果不應(yīng)

當(dāng)由甲、乙負(fù)責(zé)”。所謂“規(guī)范判斷的角度”，

就是客觀歸責(zé)理論中的是否不法風(fēng)險的實現(xiàn)，也

即要先考慮在道路管理法規(guī)中甲乙是否為謝某

制造了被法律所不容許的風(fēng)險。出題者簡單地認(rèn)

為只要是追尾，就一定是后車全責(zé)或者主要責(zé)

任。其實題目中并未說明是“追尾”，原文是

“謝某剎車不及撞上乙車受重傷”。其次，追尾

事故中也存在著前車負(fù)主要責(zé)任甚至全部責(zé)任

的情況，如圖：甲乙走蛇形防止超車，其實就是

在道路上不斷并線，干擾正常行駛的汽車，此時

導(dǎo)致車輛相撞的，由甲乙承擔(dān)全責(zé)。并不能簡單

地認(rèn)為謝某自擔(dān)責(zé)任。

最后，讓人不能理解的是，刑法案例題考出

需要熟悉交通事故責(zé)任認(rèn)定的題目來難為學(xué)生，

有什么意義呢？對學(xué)好刑法有什么指向性作用

呢？

三、（本題22分）

案情:李某于7月畢業(yè)后到某國有企業(yè)從事

財務(wù)工作。因無錢買房，單位又不分房，在同學(xué)、

朋友及親戚家里四處借住，如何弄錢買一套住房

成為他的心結(jié)。

4月，單位有一筆80萬元現(xiàn)金未來得及送銀

行，存放于單位保險柜，李某借職務(wù)之便侵吞了

全部現(xiàn)金并偽造外人盜竊現(xiàn)場。李某用該款購買

了一套公寓。

李某的反常行為被單位舉報到檢察機(jī)關(guān)，檢

察機(jī)關(guān)反貪技術(shù)偵查部門當(dāng)即實施技術(shù)偵查措

施，查明系李某作案并予以立案。在刑事拘留期

間，李某供認(rèn)了全部犯罪事實。鑒于本人最終認(rèn)

罪并將贓物全部追回，根據(jù)本案特殊情況和辦案

需要，檢察機(jī)關(guān)決定對其采取指定居所監(jiān)視居

住。

7月該案提起公訴。李某及其辯護(hù)律師向法

院提出李某在拘留期間遭受了嚴(yán)重的刑訊逼供，

要求排除非法證據(jù)。

問題：

1.檢察機(jī)關(guān)對李某貪污行為采取技術(shù)偵查

措施，是否正確?為什么？

2.根據(jù)修改后的《刑事訴訟法》，技術(shù)偵查

措施在使用主體、案件范圍和適用程序上有哪些

特殊要求？

3.檢察機(jī)關(guān)對李某采取指定居所監(jiān)視居住

措施是否正確?為什么？

4.法院處理李某及其辯護(hù)人申請排除非法

證據(jù)的程序步驟是什么？

【答案】

1.不正確。根據(jù)《刑事訴訟法》第148條

第2款規(guī)定：“人民檢察院在立案后，對于重大

的貪污、賄賂犯罪案件以及利用職權(quán)實施的嚴(yán)重

侵犯公民人身權(quán)利的重大犯罪案件，根據(jù)偵查犯

罪的需要，經(jīng)過嚴(yán)格的批準(zhǔn)手續(xù)，能夠采取技術(shù)

偵查措施，按照規(guī)定交有關(guān)機(jī)關(guān)執(zhí)行?！雹偌夹g(shù)

偵查措施只能在立案后采取。②采取技術(shù)偵查措

施必須履行嚴(yán)格的批準(zhǔn)手續(xù)。③檢察機(jī)關(guān)不能實

施技術(shù)偵查措施，必須交有關(guān)機(jī)關(guān)執(zhí)行。

2.①技術(shù)偵查措施的使用主體只能是公安

機(jī)關(guān)和國家安全機(jī)關(guān)。②適用范圍：公安機(jī)關(guān)在

立案后，對于危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、

黑社會性質(zhì)的組織犯罪、重大毒品犯罪或者其它

嚴(yán)重危害社會的犯罪案件能夠采取技術(shù)偵查措

施；檢察機(jī)關(guān)在立案后，對于重大的貪污、賄賂

犯罪案件以及利用職權(quán)實施的嚴(yán)重侵犯公民人

身權(quán)利的重大犯罪案件，能夠采取技術(shù)偵查措

施；追捕被通緝或者批準(zhǔn)、決定逮捕的在逃的犯

罪嫌疑人、被告人，能夠采取必要的技術(shù)偵查措

施。③適用程序上，技術(shù)偵查措施由公安機(jī)關(guān)、

國家安全機(jī)關(guān)、人民檢察院決定，由公安機(jī)關(guān)、

國家安全機(jī)關(guān)執(zhí)行；采取技術(shù)偵查措施，必須嚴(yán)

格經(jīng)過嚴(yán)格的批準(zhǔn)手續(xù)；有關(guān)機(jī)關(guān)必須嚴(yán)格按照

批準(zhǔn)的措施種類、適用對象和期限執(zhí)行。

3.正確。符合逮捕條件，因為案件的特殊

情況或者辦理案件的需要，辦案機(jī)關(guān)能夠采取監(jiān)

視居住措施。指定居所監(jiān)視居住適用于無固定住

處的，以及涉嫌危害國家安全罪等三類案件，本

案李某雖然不符合三類案件，但他沒有固定住

處，符合指定居所監(jiān)視居住規(guī)定。

4.根據(jù)《解釋》的規(guī)定，①人民法院應(yīng)當(dāng)

在開庭前及時將申請書及相關(guān)線索、材料的復(fù)制

件送交人民檢察院；②人民法院經(jīng)審查，對證據(jù)

收集的合法性有疑問的，應(yīng)當(dāng)召開庭前會議就非

法證據(jù)排除等問題了解情況，聽取意見。人民檢

察院能夠通過出示有關(guān)證據(jù)材料等方式，對證據(jù)

收集的合法性加以說明；③庭審對非法證據(jù)的調(diào)

查，能夠在當(dāng)事人及辯護(hù)人提出排除非法證據(jù)的

申請后進(jìn)行，也能夠在法庭調(diào)查結(jié)束前一并進(jìn)

行；④調(diào)查程序主要是由公訴人出示、宣讀、播

放有關(guān)證據(jù)材料，提請法庭通知有關(guān)偵查人員或

者其它有關(guān)人員出庭說明情況，證明證據(jù)收集的

合法性；⑤人民法院對證據(jù)收集的合法性進(jìn)行調(diào)

查后，應(yīng)當(dāng)將調(diào)查結(jié)論告知公訴人、當(dāng)事人和辯

護(hù)人、訴訟代理人。

四、（本題22分）

案情:大學(xué)生李某要去A市某會計師事務(wù)所

實習(xí)。此前，李某通過某租房網(wǎng)站租房，明確租

房位置和有淋浴熱水器兩個條件。張某承租了王

某一套二居室，租賃合同中有允許張某轉(zhuǎn)租的條

款。張某與李某聯(lián)系，說明該房屋的位置及房屋

里配有高端熱水器。李某同意承租張某的房屋，

并通過網(wǎng)上銀行預(yù)付了租金。

李某入住后發(fā)現(xiàn)，房屋的位置不錯，衛(wèi)生間

也較大，但熱水器老舊不堪，不能正常使用，屋

內(nèi)也沒有空調(diào)。另外，李某了解到張某已拖欠王

某1個月的租金，王某已表示，依租賃合同的約

定要解除與張某的租賃合同。

李某要求張某修理熱水器，修了幾次都無法

使用。再找張某，張某避而不見。李某只能用冷

水洗澡并因此感冒，花了一筆醫(yī)療費。無奈之下,

李某去B公司購買了全新電熱水器，B公司派其

員工郝某去安裝。在安裝過程中，找不到登高用

的梯子，李某將張某存放在儲藏室的一只木箱搬

進(jìn)衛(wèi)生間，供郝某安裝時使用。安裝后郝某因有

急事未按要求試用便離開，走前向李某保證該熱

水器能夠正常使用。李某僅將該木箱挪至墻邊而

未搬出衛(wèi)生間。李某電話告知張某，熱水器已買

來裝好，張某未置可否。

另外，因暑熱難當(dāng)，李某經(jīng)張某同意，買了

一部空調(diào)安裝在臥室。

當(dāng)晚，同學(xué)黃某來A市探訪李某。黃某去衛(wèi)

生間洗澡，按新裝的熱水器上的提示剛打開熱水

器，該熱水器的接口處迸裂，熱水噴濺不止，黃

某受到驚嚇，摔倒在地受傷，經(jīng)鑒定為一級傷殘。

另外，木箱內(nèi)裝的貴重衣物，也被熱水器噴出的

水流浸泡毀損。

問題：

1.由于張某拖欠租金，王某要解除與張某

的租賃合同，李某想繼續(xù)租用該房屋，能夠采取

什么措施以抗辯王某的合同解除權(quán)？

2.李某的醫(yī)療費應(yīng)當(dāng)由誰承擔(dān)?為什么？

3.李某是否能夠更換熱水器?李某更換熱水

器的費用應(yīng)當(dāng)由誰承擔(dān)?為什么？

4.李某購買空調(diào)的費用應(yīng)當(dāng)由誰承擔(dān)?為什

么？

5.對于黃某的損失，李某、張某是否應(yīng)當(dāng)

承擔(dān)賠償責(zé)任?為什么？

6.對于黃某的損失，郝某、B公司是否應(yīng)當(dāng)

承擔(dān)賠償責(zé)任?為什么？

7.對于張某木箱內(nèi)衣物浸泡受損，李某、B公

司是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?為什么？

1.【答案】李某（次承租人）能夠請求代張

某（承租人）支付其欠付王某（出租人）的租金

和違約金，以抗辯王某的合同解除權(quán)。

【解析】《城鎮(zhèn)房屋租賃合同解釋》第十

七條第一款規(guī)定：“因承租人拖欠租金，出租人

請求解除合同時，次承租人請求代承租人支付欠

付的租金和違約金以抗辯出租人解除權(quán)的，人民

法院應(yīng)予支持。但轉(zhuǎn)租合同無效的除外。據(jù)此,

在”合法轉(zhuǎn)租的情況下，次承租人李某可通過代

付租金，對抗出租人王某的合同解除權(quán)。

2.【答案】由張某（出租人）承擔(dān)。因為

張某（出租人）有提供熱水（熱水器）的義務(wù)，

張某違反該義務(wù)，致李某損失，應(yīng)由張某承擔(dān)賠

償責(zé)任。

【解析】《合同法》第一百零七條規(guī)定，

“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義

務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救

措施或者賠償損失等違約責(zé)任。《合同法》第一

百一十三條第一款規(guī)定，”“當(dāng)事人一方不履行

合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方

造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造

成的損失，包括合同履行能夠獲得的利益，但不

得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)

當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失?！睋?jù)

此，張某違反合同義務(wù)，約定提供高端熱水器而

沒有提供，給李某造成人身損害，該損害未超過

李某訂立合同時的預(yù)見范圍，李某有權(quán)就此損失

請求張某承擔(dān)違約損害賠償責(zé)任。

3.【答案】能夠。張某承擔(dān)。因為張某（出

租人）作為出租人應(yīng)當(dāng)按照約定將租賃物交付承

租人、應(yīng)當(dāng)履行租賃物的維修義務(wù)；張某有保持

租賃物符合約定用途的義務(wù)。

【解析】《合同法》第二百二十條規(guī)

定：“出租人應(yīng)當(dāng)履行租賃物的維修義務(wù)，但當(dāng)

事人另有約定的除外。《合同法》第二百二十

一條規(guī)定：”“承租人在租賃物需要維修時能夠

要求出租人在合理期限內(nèi)維修。出租人未履行維

修義務(wù)的，承租人能夠自行維修，維修費用由出

租人負(fù)擔(dān)。因維修租賃物影響承租人使用的，應(yīng)

當(dāng)相應(yīng)減少租金或者延長租期?！睋?jù)此，因張某

不履行租賃物的維修義務(wù)，李某自行維修后，有

權(quán)請求張某承擔(dān)維修費用。

4.【答案】由李某承擔(dān)。因為李某（承租人）

經(jīng)張某（出租人）同意裝飾裝修，但未就費用負(fù)

擔(dān)作特別約定，故承租人不得請求出租人補(bǔ)償費

用。

【解析】首先，李某與張某的租賃合同中

沒有約定有出租人提供空調(diào)的義務(wù)，因此，張某

不提供空調(diào)，不構(gòu)成違約，沒有任何法律責(zé)任。

其次，《城鎮(zhèn)房屋租賃合同解釋》第十二條規(guī)定,

“承租人經(jīng)出租人同意裝飾裝修，租賃期間屆滿

時，承租人請求出租人補(bǔ)償附合裝飾裝修費用

的，不予支持。但當(dāng)事人另有約定的除外?！边@

意味著經(jīng)出租人同意的裝修裝飾，沒有特別約定

的情況下，承租人承擔(dān)費用。題中李某經(jīng)出租人

同意安裝空調(diào)的行為，是一種裝修裝飾行為，對

于空調(diào)的費用沒有特別約定，此時，應(yīng)當(dāng)由承租

人承擔(dān)費用。

5.【答案】對于黃某的損失，李某、張某不

承擔(dān)賠償責(zé)任。因為李某與黃某之間并無合同，

李某不需承擔(dān)違約損害賠償責(zé)任；對于黃某的損

失，李某亦無過錯，不需承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。故李某

不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。張某與黃某之間并無合同，

張某不需要承擔(dān)違約損害賠償責(zé)任；對于黃某的

損失，張某并無過錯，不需承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。故張

某不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

【解析】承擔(dān)違約責(zé)任的前提是有約定義

務(wù)，在沒有履行造成損害的情況下，才承擔(dān)責(zé)任,

本題中張某和李某與黃某之間不存在合同關(guān)系，

因此，不可能有違約責(zé)任?！肚謾?quán)法》第三條規(guī)

定，“被侵權(quán)人有權(quán)請求侵權(quán)人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)

任。”在法律沒有特別規(guī)定為特殊侵權(quán)的情形

下，要成立侵權(quán)責(zé)任，加害人必須有過錯這一要

件。張某和李某對于黃某的損害，不存在過錯，

因此，也沒有侵權(quán)責(zé)任。綜上，對于黃某的損害,

張某、李某均無責(zé)。

6.【答案】郝某不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。B公

司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。因為郝某是B公司的工

作人員，執(zhí)行B公司的工作任務(wù)，故不需承擔(dān)

侵權(quán)責(zé)任。因熱水器是缺陷產(chǎn)品，缺陷產(chǎn)品造成

損害，被侵權(quán)人（黃某）既可向產(chǎn)品的生產(chǎn)者請

求賠償，也可向產(chǎn)品的銷售者請求賠償。故B公

司需承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

【解析】《侵權(quán)責(zé)任法》第34條第一款

規(guī)定：“用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造

成他人損害的，由用人單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?！睋?jù)

此，郝某系因執(zhí)行工作任務(wù)致黃某損害，應(yīng)由用

人單位B公司承擔(dān)替代責(zé)任?！肚謾?quán)責(zé)任法》第

四十三條規(guī)定，“因產(chǎn)品存在缺陷造成損害的，

被侵權(quán)人能夠向產(chǎn)品的生產(chǎn)者請求賠償，也能夠

向產(chǎn)品的銷售者請求賠償。產(chǎn)品缺陷由生產(chǎn)者造

成的，銷售者賠償后，有權(quán)向生產(chǎn)者追償。因銷

售者的過錯使產(chǎn)品存在缺陷的，生產(chǎn)者賠償后，

有權(quán)向銷售者追償?！睋?jù)此，受害人黃某能夠向

生產(chǎn)者主張賠償，也能夠向銷售者主張賠償，B

公司是銷售者，因此，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

7.【答案】李某不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，B公司

應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。因為李某對衣物受損并無過

錯。缺陷產(chǎn)品的侵權(quán)責(zé)任，由生產(chǎn)者或銷售者承

擔(dān)，故B公司應(yīng)對張某衣物受損承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

【解析】如題目所述，木箱損害的發(fā)生是

由于產(chǎn)品缺陷所致，此時，受害人能夠選擇產(chǎn)品

的生產(chǎn)者或者銷售者承擔(dān)責(zé)任，公司作為銷售

者，B應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。李某是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任，

關(guān)鍵要看李某是否存在過錯。《侵權(quán)責(zé)任法》第

六條第一款規(guī)定：“行為人因過錯侵害他人民事

權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?！崩钅呈褂媚鞠洌?/p>

沒有搬出浴室，將其放在墻邊，盡管有不當(dāng)之處,

對于因熱水器缺陷而造成接口處迸裂導(dǎo)致熱水

噴濺不止而導(dǎo)致的損害，難以預(yù)見，因此，并不

能認(rèn)定為過錯，故李某沒有責(zé)任。換一種情形，

如果是因為木箱長期在浴室，因潮濕導(dǎo)致衣物之

損失，則李某對于此種損害的發(fā)生，明顯具有過

錯，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

五、（本題18分）

案情：5月，興平家裝有限公司（下稱興平公

司）與甲、乙、丙、丁四個自然人，共同出資設(shè)

立大昌建材加工有限公司（下稱大昌公司）。在

大昌公司籌建階段，興平公司董事長馬瑋被指定

為設(shè)立負(fù)責(zé)人，全面負(fù)責(zé)設(shè)立事務(wù)，馬瑋又委托

甲協(xié)助處理公司設(shè)立事務(wù)。

5月25日，甲以設(shè)立中公司的名義與戊簽訂

房屋租賃合同，以戊的房屋作為大昌公司將來的

登記住所。

6月5日，大昌公司登記成立，馬瑋為公司

董事長，甲任公司總經(jīng)理。公司注冊資本1000

萬元，其中，興平公司以一棟廠房出資；甲的出

資是一套設(shè)備（未經(jīng)評估驗資，甲申報其價值為

150萬元）與現(xiàn)金100萬元。

2月，在馬瑋知情的情況下，甲偽造丙、丁

的簽名，將丙、丁的全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓至乙的名下，

并辦理了登記變更手續(xù)。乙隨后于5月，在馬瑋、

甲均無異議的情況下，將登記在其名下的全部股

權(quán)作價300萬元，轉(zhuǎn)讓給不知情的吳耕，也辦理

了登記變更等手續(xù)。

現(xiàn)查明：第一，興平公司所出資的廠房，其

所有權(quán)原屬于馬瑋父親；5月，馬瑋在其父去世

后，以偽造遺囑的方式取得所有權(quán)，并于同年8

月，以該廠房投資設(shè)立興平公司，馬瑋占股80虬

而馬父遺產(chǎn)的真正繼承人，是馬瑋的弟弟馬祎。

第二，甲的100萬元現(xiàn)金出資，系由其朋友滿鉞

代墊，且在6月10日，甲將該100萬元自公司

賬戶轉(zhuǎn)到自己賬戶，隨即按約還給滿鉞。第三，

甲出資的設(shè)備，在6月初，時值130萬元；在1

月，時值80萬元。

問題：

1.甲以設(shè)立中公司的名義與戊簽訂

的房屋租賃合同，其效力如何?為什么？

2.在1月，丙、丁能否主張甲設(shè)備

出資的實際出資額僅為80萬元，

進(jìn)而要求甲承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)足出資

責(zé)任?為什么？

3.在甲不能補(bǔ)足其100萬元現(xiàn)金出

資時，滿鉞是否要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任?為什么？

4.馬祎能否要求大昌公司返還廠房?

為什么？

5.乙能否取得丙、丁的股權(quán)?為什么?

6.吳耕能否取得乙轉(zhuǎn)讓的全部股權(quán)?

為什么？

1.【答案】有效，設(shè)立中的公司能夠?qū)嵤┓?/p>

律行為。

【解析】《公司法解釋（三）》第3條第1

款規(guī)定：”發(fā)起人以設(shè)立中公司名義對外簽訂合

同，公司成立后合同相對人請求公司承擔(dān)合同責(zé)

任的，人民法院應(yīng)予支持。”設(shè)立中的公司作為

其它組織，具有一定的行為能力，能夠以自己名

義簽訂合同。

2.【答案】不能夠。確定甲是否已履行出

資義務(wù)，應(yīng)以設(shè)備交付并移轉(zhuǎn)所有權(quán)至公司時為

準(zhǔn)，故應(yīng)以年6月初之130萬元，作為確定

甲承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)足出資責(zé)任的標(biāo)準(zhǔn)，對此能夠參

照《公司法解釋（三）》第9條、第16條。

【解析】《公司法》第31條規(guī)定：”有

限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非

貨幣資產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價

額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額；公

司設(shè)立時的其它股東承擔(dān)連帶責(zé)任。公司法解

釋”《（三）》第9條規(guī)定：“出資人以非貨幣財

產(chǎn)出資，未依法評估作價，公司、其它股東或者

公司債權(quán)人請求認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，

人民法院應(yīng)當(dāng)委托具有合法資格的評估機(jī)構(gòu)對

該財產(chǎn)評估作價。評估確定的價額顯著低于公司

章程所定價額的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人未依

法全面履行出資義務(wù)。”

第16條規(guī)定：“出資人以符合法定條件的

非貨幣財產(chǎn)出資后，因市場變化或者其它客觀因

素導(dǎo)致出資財產(chǎn)貶值，公司、其它股東或者公司

債權(quán)人請求該出資人承擔(dān)補(bǔ)足出資責(zé)任的，人民

法院不予支持。但是，當(dāng)事人另有約定的除外?！?/p>

本題中，甲以未經(jīng)評估的設(shè)備出資，應(yīng)當(dāng)對其進(jìn)

行合理評估。在年6月初，公司成立之時，

該套設(shè)備的價值為130萬元，后來因為市場貶

值而在年1月評估為80萬元，該套設(shè)備的

合理價值應(yīng)當(dāng)以公司成立之時的130萬元為

準(zhǔn)。所以，甲應(yīng)當(dāng)在出資不實的20萬的額度內(nèi)

承擔(dān)補(bǔ)繳出資的責(zé)任。

3.【答案】滿鉞應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的連帶責(zé)任，依

據(jù)為《公司法解釋（三）》第15條。

【解析】《公司法解釋（三）》第15條規(guī)

定：“第三人代墊資金協(xié)助發(fā)起人設(shè)立公司，雙

方明確約定在公司驗資后或者在公司成立后將

該發(fā)起人的出資抽回以償還該第三人，發(fā)起人依

照前述約定抽回出資償還第三人后又不能補(bǔ)足

出資，相關(guān)權(quán)利人請求第三人連帶承擔(dān)發(fā)起人因

抽回出資而產(chǎn)生的相應(yīng)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支

持?！?/p>

4.【答案】能夠。首先，因繼承無效，馬瑋

不能因繼承取得廠房所有權(quán)，而其將廠房投資設(shè)

立興平公司，因馬瑋是興平公司的董事長，其主

觀惡意視為所代表公司的惡意，因此也不能使興

平公司取得廠房所有權(quán)；其次，興平公司將該廠

房再投資于大昌公司時，馬瑋又是大昌公司的設(shè)

立負(fù)責(zé)人與成立后的公司董事長，同樣不能使大

昌公司取得所有權(quán)。因此所有權(quán)仍應(yīng)歸屬于馬

祎，能夠向大昌公司請求返還。

【解析】馬祎因為遺囑繼承而獲得其父遺

留的廠房，該廠房被馬瑋無權(quán)占有，馬瑋顯然不

能獲得該廠房的所有權(quán)。所以，馬瑋將廠房出資

給興平公司屬于無權(quán)處分，因為興平公司知情

（其董事長為馬瑋），不能對該出資構(gòu)成善意取

得。同理，興平公司將該廠房出資給大昌公司屬

于無權(quán)處分，因為大昌公司知情（其董事長為馬

瑋），不構(gòu)成善意取得。最終，馬祎是廠房的所

有權(quán)人，而大昌公司是廠房的無權(quán)占有人，馬祎

有權(quán)要求大昌公司返還廠房。

5.【答案】不能。乙與丙、丁間根本就不

存在股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，丙、丁的簽字系由甲偽造，

且乙在主觀上不可能是善意，故不存在善意取得

的構(gòu)成。

【解析】從合同效力而言，甲偽造丙、丁

的簽名，將丙、丁的全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓至乙的名下，

甲的行為在民法上屬于無權(quán)代理。因為乙沒有合

理的理由相信甲的代理權(quán)限（僅有偽造的簽名是

不夠的），甲與乙之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同不構(gòu)成表

見代理。如果丙、丁不予追認(rèn)，則甲乙之間的股

權(quán)轉(zhuǎn)讓行為無效。從物權(quán)變動而言，因為丙、丁

的股權(quán)登記在丙、丁的名下，甲以丙、丁的名義

從事股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為屬于無權(quán)代理而不是無權(quán)處

分，根本不存在發(fā)生善意取得的可能性。

6.【答案】能夠。乙自己原持有的股權(quán)，

為合法有效，故能夠有效地轉(zhuǎn)讓給吳耕。至于乙

所受讓的丙、丁的股權(quán)，雖然無效，但乙已登記

于公司登記之中，且吳耕為善意，并已登入公司

登記中，因此參照《公司法解釋（三）》第26、

28條的原理，吳耕能夠主張股權(quán)的善意取得。

【解析】乙轉(zhuǎn)讓給吳耕的股權(quán)分為兩部分:

一部分是乙自己的股權(quán)，一部分是登記在乙名下

的丙、丁的股權(quán)，前者通過正常合法的交易轉(zhuǎn)讓

給吳耕，后者則屬于善意取得的情形。對此，《公

司法解釋（三）》第26條第1款規(guī)定：“名義

股東將登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其

它方式處分，實際出資人以其對于股權(quán)享有實際

權(quán)利為由，請求認(rèn)定處分股權(quán)行為無效的，人民

法院能夠參照物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定處理。

《公司法解釋（三）”》第28條第1款規(guī)

定：“股權(quán)轉(zhuǎn)讓后尚未向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更

登記，原股東將仍登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)

押或者以其它方式處分，受讓股東以其對于股權(quán)

享有實際權(quán)利為由，請求認(rèn)定處分股權(quán)行為無效

的，人民法院能夠參照物權(quán)法第一百零六條的規(guī)

定處理?！边@些規(guī)定明確肯定的股權(quán)的善意取

得，本題屬于類似情形。

六、（本題21分）

案情：《政府采購法》規(guī)定，對屬于地方預(yù)

算的政府采購項目，其集中采購目錄由省、自治

區(qū)、直轄市政府或其授權(quán)的機(jī)構(gòu)確定并公布。張

某在瀏覽某省財政廳網(wǎng)站時未發(fā)現(xiàn)該省政府集

中采購項目目錄，在通過各種方法均未獲得該目

錄后，于2月25日向省財政廳提出公開申請。

財政廳答復(fù)，政府集中采購項目目錄與張某的生

產(chǎn)、生活和科研等特殊需要沒有直接關(guān)系，拒絕

公開。張某向省政府申請行政復(fù)議，要求認(rèn)定省

財政廳未主動公開目錄違法，并責(zé)令其公開。省

政府于4月10日受理，但在法定期限內(nèi)未作出

復(fù)議決定。張某不服，于6月18日以省政府為

被告向法院提起訴訟。

問題：

1.法院是否應(yīng)當(dāng)受理此案?為什么？

2.財政廳拒絕公開政府集中采購項

目目錄的理由是否成立?為什么？

3.省政府在受理此行政復(fù)議案件后

應(yīng)當(dāng)如何處理才符合《行政復(fù)議法》和《政府信

息公開條例》的規(guī)定？

4.對于行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)主動公開的信

息未予公開的，應(yīng)當(dāng)如何監(jiān)督？

5.如果張某未向財政廳提出過公開

申請，而以財政廳未主動公開政府集中采購項目

目錄的行為違法直接向法院提起訴訟，法院應(yīng)當(dāng)

如何處理？

L【答案】法院應(yīng)當(dāng)受理此案。根據(jù)最高

法院司法解釋，復(fù)議機(jī)關(guān)在法定期限內(nèi)不作復(fù)議

決定，當(dāng)事人對復(fù)議機(jī)關(guān)不作為不服向法院起訴

的，屬于行政訴訟受案范圍，被告為復(fù)議機(jī)關(guān)，

且張某具有原告資格，起訴未超過法定期限，不

存在不受理的情形，故法院應(yīng)當(dāng)受理此案。

【解析】《行訴法解釋》第22條規(guī)定：“復(fù)

議機(jī)關(guān)在法定期間內(nèi)不作復(fù)議決定，當(dāng)事人對原

具體行政行為不服提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)以作出原具

體行政行為的行政機(jī)關(guān)為被告；當(dāng)事人對復(fù)議機(jī)

關(guān)不作為不服提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)以復(fù)議機(jī)關(guān)為被

告?！睋?jù)此，復(fù)議機(jī)關(guān)在法定期限內(nèi)不作復(fù)議決

定的，能夠復(fù)議機(jī)關(guān)為被告起訴其不作為?！缎?/p>

政復(fù)議法》31條第1款規(guī)定:第“行政復(fù)議機(jī)關(guān)

應(yīng)當(dāng)自受理申請之日起六十日內(nèi)作出行政復(fù)議

決定；但是法律規(guī)定的行政復(fù)議期限少于六十日

的除外。情況復(fù)雜，不能在規(guī)定期限內(nèi)作出行政

復(fù)議決定的，經(jīng)行政復(fù)議機(jī)關(guān)的負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，能

夠適當(dāng)延長，并告知申請人和被申請人；但是延

長期限最多不超過三十日?！睋?jù)此，本案中省政

府復(fù)議審理期限自受理之日（4月10日）起算，

復(fù)議審理期限于6月9日屆滿?！缎姓V訟法》

第38條第2款規(guī)定：”……復(fù)議機(jī)關(guān)逾期不

作決定的，申請人能夠在復(fù)議期滿之日起十五日

內(nèi)向人民法院提起訴訟。法律另有規(guī)定的除

外。”故起訴期限于6月24日屆滿。張某于6

月18日起訴，未超過起訴期限。

2.【答案】不成立。按照《政府信息公開

條例》以及相關(guān)法律規(guī)定，政府集中采購項目的

目錄屬于政府主動公開的信息，不是依申請公開

的信息，故不應(yīng)當(dāng)要求該信息與申請人的生產(chǎn)、

生活和科研等特殊需要有關(guān)。

【解析】《政府采購法》第7條第2款

規(guī)定：“……屬于地方預(yù)算的政府采購項目，其

集中采購目錄由省、自治區(qū)、直轄市人民政府或

者其授權(quán)的機(jī)構(gòu)確定并公布。《政府信息公開條

例》第10條規(guī)定：”“縣級以上各級人民政府

及其部門應(yīng)當(dāng)依照本條例第九條的規(guī)定，在各自

職責(zé)范圍內(nèi)確定主動公開的政府信息的具體內(nèi)

容，并重點公開下列政府信息、:……（六）政府

集中采購項目的目錄、標(biāo)準(zhǔn)及實施情況；……”

據(jù)此，政府集中采購項目的目錄屬于主動公開的

政府信息。該條例第13條規(guī)定：“除本條例第

九條、第十條、第十一條、第十二條規(guī)定的行政

機(jī)關(guān)主動公開的政府信息外，公民、法人或者其

它組織還能夠根據(jù)自身生產(chǎn)、生活、科研等特殊

需要，向國務(wù)院部門、地方各級人民政府及縣級

以上地方人民政府部門申請獲取相關(guān)政府信

息?！薄秶鴦?wù)院辦公廳關(guān)于施行中華人民共和國

政府信息公開條例若干問題的意見》中規(guī)

定：“行政機(jī)關(guān)對申請人申請公開與本人生產(chǎn)、

生活、科研等特殊需要無關(guān)的政府信息，能夠不

予提供?！睋?jù)此，申請公開的政府信息才須與申

請人特殊需要相關(guān)。

3.【答案】省政府應(yīng)當(dāng)審查省財政廳拒絕

公開目錄的行為是否合法，并在法定期限內(nèi)作出

復(fù)議決定。政府集中采購項目的目錄屬主動公開

信息，如省政府已授權(quán)財政廳確定并公布，省政

府應(yīng)責(zé)令財政廳及時公布；如未授權(quán)相關(guān)機(jī)構(gòu)確

定并公布，省政府應(yīng)主動公布。

【解析】《行政復(fù)議法》第31條規(guī)

定：“行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自受理申請之日起六十

日內(nèi)作出行政復(fù)議決定；但是法律規(guī)定的行政復(fù)

議期限少于六十日的除外。情況復(fù)雜，不能在規(guī)

定期限內(nèi)作出行政復(fù)議決定的，經(jīng)行政復(fù)議機(jī)關(guān)

的負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，能夠適當(dāng)延長，并告知申請人和

被申請人；但是延長期限最多不超過三十日。”

據(jù)此，省政府作為復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在法定復(fù)議審理

期限內(nèi)作出復(fù)議決定。結(jié)合《政府采購法》第7

條第2款規(guī)定，故如答案所述。

4.【答案】對于行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)主動公開的

信息未予公開的，按照《政府信息公開條例》的

規(guī)定，公民、法人或者其它組織能夠向上級行政

機(jī)關(guān)、監(jiān)察機(jī)關(guān)或者政府信息公開工作主管部門

舉報。收到舉報的機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)予以調(diào)查處理。

【解析】國務(wù)院《政府信息公開條例》第

33條第1款規(guī)定：“公民、法人或者其它組織

認(rèn)為行政機(jī)關(guān)不依法履行政府信息公開義務(wù)的，

能夠向上級行政機(jī)關(guān)、監(jiān)察機(jī)關(guān)或者政府信息公

開工作主管部門舉報。收到舉報的機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)予以

調(diào)查處理?！睋?jù)此，如答案所述。

5.【答案】按照《最高人民法院關(guān)于審理政

府信息公開行政案件若干問題的規(guī)定》，法院應(yīng)

當(dāng)告知其先向行政機(jī)關(guān)申請獲取相關(guān)政府信息。

對行政機(jī)關(guān)的答復(fù)或者逾期不予答復(fù)不服的，張

某能夠向法院提起訴訟。

【解析】《最高人民法院關(guān)于審理政府信息

公開行政案件若干問題的規(guī)定》第3條規(guī)

定：“公民、法人或者其它組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)不

依法履行主動公開政府信息義務(wù)，直接向人民法

院提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)告知其先向行政機(jī)關(guān)申請獲

取相關(guān)政府信息。對行政機(jī)關(guān)的答復(fù)或者逾期不

予答復(fù)不服的，能夠向人民法院提起訴訟?！睋?jù)

此，如答案所述。

七、（本題25分）

案情:孫某與錢某合伙經(jīng)營一家五金店，后

因經(jīng)營理念不合，孫某唆使趙龍、趙虎兄弟尋釁

將錢某打傷，錢某花費醫(yī)療費2萬元,營養(yǎng)費3000

元，交通費元。錢某委托李律師向甲縣法院起訴

趙家兄弟，，精神損失5000元，并提供了醫(yī)院診

斷書、處方、出租車票、發(fā)票、目擊者周某的書

面證言等證據(jù)。甲縣法院適用簡易程序?qū)徖肀?/p>

案。二被告沒有提供證據(jù)，庭審中承認(rèn)將錢某打

傷，但對賠償金額提出異議。甲縣法院最終支持

了錢某的所有主張。

二被告不服，向乙市中院提起上訴，并向該

法院承認(rèn)，二人是受孫某唆使。錢某要求追加孫

某為共同被告，賠償損失，并要求退伙析產(chǎn)。乙

市中院經(jīng)過審查，認(rèn)定孫某是必須參加訴訟的當(dāng)

事人，遂通知孫某參加調(diào)解。后各方達(dá)成調(diào)解協(xié)

議，錢某放棄精神損害賠償,，趙家兄弟在7日

內(nèi)向錢某支付賠償金1萬元，孫某和錢某同意繼

續(xù)合伙經(jīng)營。乙市中院制作調(diào)解書送達(dá)各方后結(jié)

案。

問題：

1.請結(jié)合本案，簡要概括錢某的起訴

狀或法院的一審判決書的結(jié)構(gòu)和內(nèi)

容。（起訴狀或一審判決書擇一作

答；二者均答時，評判排列在先者）

2.如果乙市中院調(diào)解無效，應(yīng)當(dāng)如何

處理？

3.如果甲縣法院重審本案，應(yīng)當(dāng)在程

序上注意哪些特殊事項？

4.近年來，隨著社會轉(zhuǎn)型的深入，社

會管理領(lǐng)域面臨許多挑戰(zhàn)，通過人民

調(diào)解、行政調(diào)解、司法調(diào)解和民事訴

訟等多種渠道化解社會矛盾糾紛成

為社會治理的必然選擇；同時，司法

改革以滿足人民群眾的司法需求為

根本出發(fā)點，讓有理有據(jù)的人打得贏

官司，讓公平正義通過司法渠道得到

彰顯。請結(jié)合本案和社會發(fā)展情況，

試述調(diào)解和審判在轉(zhuǎn)型時期的關(guān)系。

答題要求：

1.根據(jù)法律、司法解釋規(guī)定及民

事訴訟法理知識作答；

2.觀點明確，邏輯清晰，說理充

分，文字通暢；

3.請按提問順序逐一作答，總字

數(shù)不得少于600字。

1.【解析】本題考查起訴狀與一審判決書的

結(jié)構(gòu)和內(nèi)容?！睹袷略V訟法》第121條規(guī)定："起

訴狀應(yīng)當(dāng)記明下列事項：（一）原告的姓名、性

別、年齡、民族、職業(yè)、工作單位、住所、聯(lián)系

方式，法人或者其它組織的名稱、住所和法定代

表人或者主要負(fù)責(zé)人的姓名、職務(wù)、聯(lián)系方式;

（二）被告的姓名、性別、工作單位、住所等信

息，法人或者其它組織的名稱、住所等信息；（三）

訴訟請求和所根據(jù)的事實與理由；（四）證據(jù)和

證據(jù)來源，證人姓名和住所?！睹袷略V訟法》第

152條規(guī)定：”“判決書應(yīng)當(dāng)寫明判決結(jié)果和作

出該判決的