《古代法》讀書筆記

經(jīng)典word整理文檔，僅參考，雙擊此處可刪除頁眉頁腳。本資料屬于網(wǎng)絡(luò)整理，如有侵權(quán)，請聯(lián)系刪除，謝謝！《古代法》讀書筆記20155211014杜佳鳳一、寫在前面不知是因為這不忍卒讀的翻譯還是自身淺薄的法制史基礎(chǔ)（您說得對,后者二、簡介《古代法》亨利梅因，英國資產(chǎn)階級的法律史學(xué)家，其于1861年發(fā)表了著名的論著《古代法》,又名《古代法-它與早期社會歷史的聯(lián)系和現(xiàn)代思想觀念的關(guān)系》到地處為止,是一個‘從身份到契約’的運動"。此后“從身份到契約”的經(jīng)典論斷便被廣為流傳，也成為梅因主要思想的代名詞。在序言中，梅因直接說明了著作此書的目的,即“在扼要地說明反映于“古確的界定有一定的關(guān)系但無論如何，梅因還是被西方學(xué)者公認(rèn)為是英國歷史法學(xué)的創(chuàng)始人。三、梅因的古代法研究方法《古代法》發(fā)表的19世紀(jì)，正處于歐洲資產(chǎn)階級風(fēng)起云涌的大革命時期。在當(dāng)時，自然法深得人心,而梅因卻一反時代主流思想的常態(tài),對這種非歷史性的、抽象的、假設(shè)性的純理性思維進(jìn)行了批判,認(rèn)為“他們都是以人類的非歷史的、無法證實的狀態(tài)作為他們的基本假設(shè)"。導(dǎo)言中，亞倫對當(dāng)時流行著的智力以邊沁為代表的功利主義法學(xué)家更是認(rèn)為法律史可以重頭寫起。而另一方面,當(dāng)時的英國對待羅馬法竟呈現(xiàn)出一種漠不關(guān)心的狀態(tài).因而我們也看到梅因在《古不以為恥地引以自夸的.”而梅因恰恰就是要從歷史的角度為當(dāng)時的英國開辟一條新的思想路徑。并希冀能從回顧歷史的過程中獲得啟示。的,這為梅因所不能接受，他更不能接受的是孟德斯鳩將太多的事情視為偶然，而忽略了人本性的某種穩(wěn)定性.而邊沁的歷史理論，梅因認(rèn)為僅僅是在玩文字游戲.梅因更進(jìn)一步的認(rèn)為其實這些歷史學(xué)家都有一個巨大的問題就是試圖用今天的法律現(xiàn)狀來看過去的法律，從來沒有人想過古代法真正應(yīng)該是怎樣的。某一特定的種族所保存下來的關(guān)于他們早期歷史的記載；第三種是古代的法律.第一種的可信性最強，但是由于文明人對野蠻的鄰居往往懷有一種傲慢之感,因帶給我們非常值得重視的事實。是有絕對權(quán)力的.這被認(rèn)為是社會和社會組織的起源。家族被梅因視為最原始最的法律，而是一種討論家族和家族之間關(guān)系的法律，也就是說，古代法在古代，扮演的就是一種國際法的角色。我們今天看到的所謂—-每個人都有財產(chǎn)，都有分配自己的財產(chǎn)的資格這些應(yīng)該交給誰，而另一方面,人其實也沒有什么可以傳世的財產(chǎn)，畢竟那時候土地和權(quán)利也并不屬于個人，而是屬于家族的。所以最早的繼承,梅因認(rèn)為是來自家利和義務(wù)的集合.但是這種繼承其實本身是并不存在什么遺囑的,因為家父權(quán)的繼承是有非常明確的規(guī)則的，這一套規(guī)則在家祭制度下得以維系,更重要的是，的價值？當(dāng)一個家族的除了族長之外的個人開始為了自己的財產(chǎn)爭取傳承的權(quán)的過程的,而這樣的一個儀式之后不斷地被淡化，隨著財產(chǎn)的私有化程度加深,法律規(guī)定,這是顯而易見的，封建制度后期產(chǎn)生的大量次子，不得不成為騎士四處戰(zhàn)爭為自己爭取領(lǐng)地的次子們,自然會有他們的擴(kuò)充領(lǐng)土的方式.我們這樣也現(xiàn)慢慢的發(fā)生了變化，原本不可讓渡的財產(chǎn)成為了通過某種儀式就可以讓渡的，但是最初，這種讓渡僅僅存在在親族之中，不僅如此，隨著時代的發(fā)展，不需要式的規(guī)定慢慢的取代了“不動產(chǎn)法"，儀式開始被淡化，交易開始從某種儀式轉(zhuǎn)那樣產(chǎn)生的,而是從嚴(yán)格的家父權(quán)下逐漸分化出來的一個過程.那么也就更不用說什么“法律自契約而來"這樣的話了.梅因在這里重新追溯了契約的發(fā)展過程,權(quán)的，隨后我們可以看到，法律名詞的范圍不斷擴(kuò)大和精細(xì)化，這樣一來，其實了一些分析,之后提出了在羅馬的四種契約，口頭契約、文書契約、要物契約和么就不難理解我們后來所看到的社會制度了，由于日耳曼蠻族的入侵,羅馬法和是來自于契約而家父長制中來自于一種服從的情緒.是家族,從屬于最高的男性權(quán)威者；許多家族集合形成氏族或大氏族；許多氏族共和政治是一個因為來自同一原始家族祖先的共同血統(tǒng)而結(jié)合在一起的許多人的集合體。早期的人們好像并沒有多么高的思想覺悟可以把共同建立一個國家或者推公民認(rèn)為，他們所有成員之所以能成為一個集體,都是因為有著共同的血統(tǒng)。中國古代思想中的“非我族人，其心必異”似乎也有這么一些味道.一個外來人，想僅僅通過與他們住在同一個區(qū)域就獲得他們的認(rèn)可,這是難以想象的。在那個覺得這聽起來有點可笑，還讓我聯(lián)想到了“披著羊皮的狼”.然而事實上，這樣能夠被做得接近真實的。人們用共同的祭祀創(chuàng)造集會的機會,那么被同化的異鄉(xiāng)人也會受到這樣的邀請，一旦他參與了進(jìn)去,似乎就意味著被視為共同血統(tǒng)。他們并不一定來自于共同的祖先，但至少被“假定”來自同一個祖先。到了某一個時間,也許是他們覺得自己的力量已經(jīng)足夠?qū)雇鈦淼膲毫?不階級產(chǎn)生了。從這里能夠看出“血緣”的重要性,而這也恰恰是“家父權(quán)”產(chǎn)生的根源。親”關(guān)系。雖然現(xiàn)代社會的我們都知道，基因才是人類社會傳承的密碼，而若要論遺傳，母親的重要性絕不小于父親.但是這種科學(xué)層面的解釋是不可能為那時的人所先知的,要真有什么所謂的穿越，可能還會被指控為“異端學(xué)說”綁柱子上一把火燒死?！把H”指的是一切從血統(tǒng)上能追溯到一個單一的男性和女性祖先的人,而全部砍掉，所剩下的那一部分親屬,所以正如一個著名的法律格言描述的那樣:的位置；所刻碑文上，也都是以夫之姓冠父之姓，名字都忽略不計。拋開一般用合繁重的農(nóng)業(yè)勞作，就成為了家庭經(jīng)濟(jì)來源的主要保證,相對的他也占有家庭中子的局面,這種家庭關(guān)系的形成以及延續(xù)發(fā)展逐步促使男性在家庭生活中的地位日益重要，從而使男子在家庭生活中占據(jù)主導(dǎo)地位.在古羅馬的建國初期，其經(jīng)法律之所以數(shù)量不多也是因為它可以由家長的專斷命令來增補:除了古羅馬中所謂“婦女終身監(jiān)護(hù)"頗有在家從父、出嫁從夫、夫死從子的意味，父還擁有對其子的生死之權(quán)以及無限制的肉體懲罰權(quán);他可以任意變更他們的個人身份；他可在羅馬如果一個女人一生沒有離異過是比較少見的。如此強大的家父權(quán)是如何走向衰落的呢？特有產(chǎn)的出現(xiàn)是標(biāo)示著羅馬社會早期法中那樣，要求獲得“軍營特有產(chǎn)”和“準(zhǔn)軍營特有產(chǎn)”的所有權(quán)；甚至我“準(zhǔn)軍營特有產(chǎn)”和“外來財產(chǎn)”的確立。而那些在從事帝國行政工作,或教學(xué)工作，或法庭辯論活動中的取得，則構(gòu)成“準(zhǔn)軍營特有產(chǎn)”.古典時期和后古典時期，帝國版圖的擴(kuò)大以及基督文化對帝國政策的影響，都為上述這些特有產(chǎn)制度，提供著現(xiàn)實的土壤。Costantino產(chǎn)的所有權(quán)，即來自其母親繼承的財產(chǎn)所有權(quán)；后來還包括母系遺產(chǎn),即來自母系一方的財產(chǎn)或不是直接來自母系的財產(chǎn)所有權(quán)；最后還包括結(jié)婚時取得的財諭令中說道：“對處于父權(quán)之下的子女因繼承母親的遺產(chǎn)而獲得的財產(chǎn)，父親僅享有用益權(quán)，財產(chǎn)所有權(quán)屬于子女。"作為家庭屬員的家子，獲得一種僅僅受和Antemio兩位皇帝在公元472年一項單獨的規(guī)定中承認(rèn)，允許教士家子生前訂立遺囑和擁有一切由他們獲得的財產(chǎn)。和財產(chǎn)利益"。最后，優(yōu)士丁尼皇帝完成了這項瓦解家父權(quán)的工作。他并不滿足于允許家子取得“軍營特有產(chǎn)”和“準(zhǔn)軍營特有產(chǎn)”的所有權(quán)，還規(guī)定如果“家統(tǒng)一觀念和專有觀念發(fā)生了徹底的革命性轉(zhuǎn)變.正如我們所看到的,羅馬社會中現(xiàn)著多元化的趨勢，而這預(yù)示著家父權(quán)已經(jīng)受到了極大的沖擊和挑戰(zhàn)。產(chǎn)所有權(quán)的主體不再僅限于家父,“對于那些根據(jù)市民法被獲得的物，我們可以通過那些處于我們權(quán)力之下的人取得，例如通過要式口約取得”.家子們在羅馬家庭財產(chǎn)方面地位的變化，以及在整個私法領(lǐng)域里“家子"以七種