公司治理：基本原理及中國特色-姜付秀-第7章+獨(dú)立董事制度

第7章獨(dú)立董事制度獨(dú)立董事2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色2概念

獨(dú)立董事（independentdirector），是指不在公司擔(dān)任除董事外的任何職務(wù)，并且與其所屬上市公司及公司主要股東和管理層不存在親緣關(guān)系和經(jīng)濟(jì)上利害關(guān)系的董事。意義

獨(dú)立董事制度是董事會(huì)履行監(jiān)督職責(zé)的重要保障，也是公司獲取外部資源不可或缺的重要渠道。引導(dǎo)案例：梅雁股份的獨(dú)立董事2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色31993年，廣東梅雁企業(yè)（集團(tuán)）股份有限公司成立于1994年，梅雁股份在上交所上市由于業(yè)務(wù)擴(kuò)張過快、經(jīng)營不良，2007年因連續(xù)虧損掛ST2007年，梅雁股份董事會(huì)改組3名獨(dú)立董事全部更新-2人具有會(huì)計(jì)專業(yè)背景，另1人具有法律背景獨(dú)立董事參與公司的投資決策2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色4

2009年，ST梅雁擬投資1972萬元，與美國全球水電工業(yè)公司合作，共同研究開發(fā)有色合金太陽能光伏發(fā)電技術(shù)及投資太陽能發(fā)電項(xiàng)目

三名獨(dú)立董事指出該項(xiàng)目的合作方資信不明、投資該項(xiàng)目擬實(shí)現(xiàn)的生產(chǎn)規(guī)模不明確，在表決時(shí)投了反對(duì)票后來，美國全球水電工業(yè)公司爆出資質(zhì)造假和行騙問題獨(dú)立董事參與公司的戰(zhàn)略制定2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色5獨(dú)立董事指出戰(zhàn)略不當(dāng)是導(dǎo)致公司虧損的根源建議公司恪守“增長、盈利、風(fēng)險(xiǎn)均衡”的原則、以“立足水電行業(yè)，優(yōu)先發(fā)展高端制造業(yè)”為經(jīng)營方針貫徹集中化經(jīng)營戰(zhàn)略、優(yōu)化資產(chǎn)結(jié)構(gòu)、降低財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)梅雁股份后續(xù)發(fā)展2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色62007年起，梅雁股份經(jīng)營穩(wěn)健性和盈利性獲得了顯著提升2012年8月，梅雁股份（600868）成功脫去ST思考2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色7在梅雁股份的發(fā)展歷程中，獨(dú)立董事發(fā)揮了哪些作用？獨(dú)立董事的背景構(gòu)成與占比，對(duì)其發(fā)揮治理作用產(chǎn)生了什么樣的影響？第六屆董事會(huì)換屆后，梅雁股份的獨(dú)立董事占比大幅提升（達(dá)董事會(huì)人數(shù)的67%），這會(huì)如何影響該公司獨(dú)立董事的職能發(fā)揮？該公司獨(dú)立董事制度還能做出哪些改進(jìn)？本章內(nèi)容獨(dú)立董事制度的起源與發(fā)展獨(dú)立董事的職能獨(dú)立董事制度的運(yùn)作機(jī)制獨(dú)立董事制度的局限性2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色8學(xué)習(xí)目標(biāo)2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色9了解獨(dú)立董事制度的起源與發(fā)展；掌握獨(dú)立董事的監(jiān)督職能與咨詢職能，包括其內(nèi)涵與作用機(jī)制；了解獨(dú)立董事的任免流程，掌握保障獨(dú)立董事“獨(dú)立性”的關(guān)鍵設(shè)置；了解獨(dú)立董事的激勵(lì)與約束機(jī)制；了解獨(dú)立董事制度的局限性；能夠應(yīng)用本章所學(xué)知識(shí)，評(píng)估現(xiàn)實(shí)中獨(dú)立董事制度的運(yùn)作機(jī)制，具體分析各企業(yè)獨(dú)立董事的構(gòu)成、作用與局限性。本章內(nèi)容獨(dú)立董事制度的起源與發(fā)展獨(dú)立董事的職能獨(dú)立董事制度的運(yùn)作機(jī)制獨(dú)立董事制度的局限性2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色107.1獨(dú)立董事制度的起源與發(fā)展2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色11獨(dú)立董事制度的起源獨(dú)立董事制度的發(fā)展7.1.1獨(dú)立董事制度的起源2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色12獨(dú)立董事制度的法律基礎(chǔ)初步確立背景20世紀(jì)30年代，投資公司內(nèi)部交易、挪用資產(chǎn)、虛假陳述等案件大量爆發(fā)標(biāo)志1940年，美國頒布《投資公司法（The

Investment

Company

Act）》規(guī)定投資公司董事會(huì)的獨(dú)立董事占比應(yīng)不低于40%7.1.1獨(dú)立董事制度的起源2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色13獨(dú)立董事制度的強(qiáng)化背景20世紀(jì)70年代，水門事件、洛克希德事件等大量政治丑聞被揭露，其中多起案件存在公司行賄與“問題資助”標(biāo)志1977年，美國證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)了紐交所新規(guī)，要求在該交易所上市的本國公司“在1978年6月30日前設(shè)立并維持一個(gè)專門由獨(dú)立董事構(gòu)成的審計(jì)委員會(huì)”1988年，英國出臺(tái)了《公司治理委員會(huì)聯(lián)合準(zhǔn)則》，指出“獨(dú)立董事應(yīng)占董事會(huì)成員的三分之一以上，提名、薪酬及審計(jì)等決策應(yīng)由專門的委員會(huì)來決定，獨(dú)立董事應(yīng)在這些委員會(huì)中占多數(shù)”。7.1.2獨(dú)立董事制度的發(fā)展2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色14背景

20世紀(jì)中后期，英美兩國經(jīng)理人薪酬上漲速度遠(yuǎn)超公司價(jià)值的漲幅2000年初，震驚全球的安然（Enron）事件和世通（Worldcom）事件接連爆發(fā)7.1.2獨(dú)立董事制度的發(fā)展2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色15實(shí)踐推動(dòng)，立法發(fā)展相關(guān)法案2002.06，紐交所，一系列上市公司治理提案2002.07，美國，薩班斯法案（Sarbanes-Oxley

Act）2003年，英國，修訂《公司治理委員會(huì)聯(lián)合準(zhǔn)則》細(xì)化的主要方面獨(dú)立董事的范圍界定、選拔流程、在董事會(huì)中的占比、在各類關(guān)鍵委員會(huì)中的占比及領(lǐng)導(dǎo)角色中國上市公司獨(dú)立董事制度的建設(shè)歷程2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色16早期實(shí)踐1993年，青島啤酒發(fā)行H股依照港交所要求設(shè)立獨(dú)立董事，成為第一家引入獨(dú)立董事的境內(nèi)公司

1999年，經(jīng)貿(mào)委和證監(jiān)會(huì)出臺(tái)《關(guān)于進(jìn)一步促進(jìn)境外上市公司規(guī)范運(yùn)作和深化改革的意見》要求境外上市公司設(shè)立2名以上的獨(dú)立董事1997年，證監(jiān)會(huì)發(fā)布《上市公司章程指引》“公司根據(jù)需要，可以設(shè)獨(dú)立董事”聚焦中國立法要求2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色17背景2000年前后，濟(jì)南輕騎、三九醫(yī)藥、猴王股份等大股東掏空上市公司的案例頻發(fā)立法2001年，證監(jiān)會(huì)發(fā)布《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》，要求“在二

00三年六月三十日前，上市公司董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)至少包括三分之一獨(dú)立董事”2002年，證監(jiān)會(huì)發(fā)布《上市公司治理準(zhǔn)則》，規(guī)定“上市公司董事會(huì)可以按照股東大

會(huì)的有關(guān)決議，設(shè)立戰(zhàn)略、審計(jì)、提名、薪酬與考核等專門委員會(huì)”。“審計(jì)委員會(huì)、提名委員會(huì)、薪酬與考核委員會(huì)中獨(dú)立董事應(yīng)占多數(shù)并擔(dān)任召集人”。本章內(nèi)容獨(dú)立董事制度的起源與發(fā)展獨(dú)立董事的職能獨(dú)立董事制度的運(yùn)作機(jī)制獨(dú)立董事制度的局限性2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色187.2獨(dú)立董事的職能2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色19監(jiān)督職能咨詢職能7.2.1監(jiān)督職能2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色20相比于其他董事，獨(dú)立董事在履行監(jiān)督上存在顯著優(yōu)勢(shì)獨(dú)立于高管團(tuán)隊(duì)，挑戰(zhàn)高管團(tuán)隊(duì)所需要付出的成本較低獨(dú)立于大股東，還負(fù)有代表中小股東監(jiān)督大股東的職責(zé)

通常是社會(huì)精英，并且有本職工作，因此，更重視外界評(píng)價(jià)，更不可能與管理層或大股東合謀董事會(huì)獨(dú)立性往往被看作是考核與評(píng)價(jià)世界各國公司治理水平的一項(xiàng)關(guān)鍵指標(biāo)7.2.1監(jiān)督職能2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色21獨(dú)立董事的監(jiān)督職能代表股東監(jiān)督經(jīng)理人選聘與解聘經(jīng)理人–獨(dú)董主導(dǎo)的提名委員會(huì)考核經(jīng)理人并制定高管薪酬–獨(dú)董主導(dǎo)的薪酬委員會(huì)其他：監(jiān)督公司信息披露質(zhì)量、對(duì)兼并收購等影響公司的重大決策提出建議、發(fā)表獨(dú)立意見和投票表決等代表中小股東監(jiān)督大股東監(jiān)督公司信息披露質(zhì)量、對(duì)關(guān)聯(lián)交易和貸款擔(dān)保等重大事項(xiàng)出具獨(dú)立意見、收集公眾股投票權(quán)并代為投票等7.2.2咨詢職能2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色22提供專業(yè)性建議提供稀缺性資源7.2.2咨詢職能2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色23提供專業(yè)性建議優(yōu)勢(shì)各界精英：基于其所在領(lǐng)域的豐富經(jīng)驗(yàn)和專業(yè)知識(shí)提供建議外部人：為公司提供不同的重要信息與分析視角主要類型商業(yè)精英型獨(dú)立董事、專家學(xué)者型獨(dú)立董事、政治關(guān)聯(lián)型獨(dú)立董事7.2.2咨詢職能2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色24提供稀缺性資源優(yōu)勢(shì)幫助公司獲取關(guān)鍵外部資源主要類型大型公司的商業(yè)精英、銀行背景的獨(dú)立董事、政治背景的獨(dú)立董事以及一些共同體的意見領(lǐng)袖本章內(nèi)容獨(dú)立董事制度的起源與發(fā)展獨(dú)立董事的職能獨(dú)立董事制度的運(yùn)作機(jī)制獨(dú)立董事制度的局限性2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色257.3獨(dú)立董事制度的運(yùn)作機(jī)制2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色26好的機(jī)制設(shè)計(jì)是獨(dú)立董事充分發(fā)揮監(jiān)督與咨詢職能的前提。主要內(nèi)容7.3.1獨(dú)立董事的任免7.3.2獨(dú)立董事的激勵(lì)與約束機(jī)制7.3.1獨(dú)立董事的任免2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色27相比與其他董事的任免，獨(dú)立董事任免中需要做一些額外限制，以保障獨(dú)立董事的“獨(dú)立性”保障獨(dú)立性的任職資格設(shè)計(jì)保障獨(dú)立性的選舉程序設(shè)計(jì)保障獨(dú)立性的任期限制7.3.1獨(dú)立董事的任免2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色28保障獨(dú)立性的任職資格設(shè)計(jì)（1/3）核心要求獨(dú)立于公司的高管團(tuán)隊(duì)，尤其是CEO獨(dú)立于公司股東，尤其是大股東不得利用獨(dú)立董事職位謀取私利7.3.1獨(dú)立董事的任免29保障獨(dú)立性的任職資格設(shè)計(jì)（2/3）具體規(guī)范（依照在世界范圍內(nèi)被采用的廣泛程度排列）①

不在公司擔(dān)任高管，并且不是公司高管的家屬；②

不是本公司或集團(tuán)公司的雇員；③

除獨(dú)立董事報(bào)酬以外，不接受公司或其集團(tuán)公司的任何其他報(bào)酬；2023-0⑥5-19不超過董事會(huì)成員的最高任期；公司治理：基本原理與中國特色④

與公司及其集團(tuán)公司不存在實(shí)質(zhì)性商業(yè)關(guān)系；⑤

不在該公司或其集團(tuán)公司的外部審計(jì)公司任職；7.3.1獨(dú)立董事的任免保障獨(dú)立性的任職資格設(shè)計(jì)（3/3）各國差異（基于OECD2021調(diào)研）是否要求獨(dú)立于大股東80%的被調(diào)研國都要求獨(dú)立董事獨(dú)立于大股東英國、澳大利亞、瑞士等約20%的國家對(duì)此并無要求大股東的界定標(biāo)準(zhǔn)要求獨(dú)立董事獨(dú)立于大股東的各個(gè)國家，對(duì)大股東界定也不同：從持股比例大于2%到持股比例大于50%不等，主要集中在5%以上或10-15%之間。公司治理：基本原理與中國特色2023-05-1930中國上市公司獨(dú)立董事的任職資格限制2001年，中國證監(jiān)會(huì)《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》“下列人員不得擔(dān)任獨(dú)立董事：（一）在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會(huì)關(guān)系；（二）直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1％以上或者是上市公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬；（三）在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5％以上的股東單位或者在上市公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬；（四）最近一年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項(xiàng)所列舉情形的人員；（五）為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財(cái)務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員；（六）公司章程規(guī)定的其他人員；2023-05-19

公司治理：基本原理與中國特色-（七）中國證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他人員?！?1聚焦中國思考2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色32我國對(duì)獨(dú)立董事“獨(dú)立性”的界定標(biāo)準(zhǔn)，更強(qiáng)調(diào)與誰獨(dú)立？這反映了，我國第一類代理問題和第二類代理問題，哪個(gè)更為嚴(yán)重？7.3.1獨(dú)立董事的任免2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色33保障獨(dú)立性的選舉程序設(shè)計(jì)（1/2）提名由獨(dú)立董事主導(dǎo)的提名委員會(huì)提名，董事會(huì)基于提名選拔合適的候選人必要性：股東或內(nèi)部董事提名的潛在問題股東和內(nèi)部董事通常更傾向于提名支持順從自身意志的獨(dú)立董事，這會(huì)從源頭上削弱獨(dú)立董事的獨(dú)立性獨(dú)立董事在監(jiān)督和表達(dá)反對(duì)意見時(shí)可能有所顧慮，進(jìn)而影響其決策的客觀公正性7.3.1獨(dú)立董事的任免2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色34保障獨(dú)立性的選舉程序設(shè)計(jì)（2/2）選舉-

為避免獨(dú)立董事選舉被大股東控制，通常采用累積投票制進(jìn)行中國上市公司獨(dú)立董事的選聘程序2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色352001年，中國證監(jiān)會(huì)《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》

“（一）上市公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、單獨(dú)或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1％以上的股東可以提出獨(dú)立董事候選人，并經(jīng)股東大會(huì)選舉決定。

（二）獨(dú)立董事的提名人在提名前應(yīng)當(dāng)征得被提名人的同意。提名人應(yīng)當(dāng)充分了解被提名人職業(yè)、學(xué)歷、職稱、詳細(xì)的工作經(jīng)歷、全部兼職等情況，并對(duì)其擔(dān)任獨(dú)立董事的資格和獨(dú)立性發(fā)表意見，被提名人應(yīng)當(dāng)就其本人與上市公司之間不存在任何影響其獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系發(fā)表公開聲明。在選舉獨(dú)立董事的股東大會(huì)召開前，上市公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定公布上述內(nèi)容。”聚焦中國思考2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色36允許大股東和高管團(tuán)隊(duì)提名獨(dú)立董事，可能帶來哪些潛在問題？7.3.1獨(dú)立董事的任免2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色37保障獨(dú)立性的任期限制（1/2）是否存在獨(dú)立董事的最優(yōu)任期？任期過長的弊端使獨(dú)立董事與公司大股東或管理團(tuán)隊(duì)建立較為密切的私人關(guān)系，最終降低其獨(dú)立性任期過短的弊端不利于獨(dú)立董事熟悉公司情況不利于董事會(huì)的穩(wěn)定和企業(yè)長期戰(zhàn)略的實(shí)施7.3.1獨(dú)立董事的任免2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色38保障獨(dú)立性的任期限制（2/2）獨(dú)立董事任期限制的各國實(shí)踐（基于OECD2021調(diào)研報(bào)告）中國、英國和法國等一半以上的被調(diào)研國家都有限制獨(dú)立董事的最長任期-

法定任期上限主要集中在5年到15年之間，以8-10年最為常見美國、墨西哥、日本和韓國等國對(duì)獨(dú)立董事任期則沒有明確的法律上限7.3.2獨(dú)立董事的激勵(lì)與約束機(jī)制2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色39獨(dú)立董事的獨(dú)立性決定了其既獨(dú)立于高管團(tuán)隊(duì)與股東，也難以利用職權(quán)從公司謀取私利。那么，獨(dú)立董事為什么有動(dòng)力進(jìn)行監(jiān)督和提供咨詢呢？報(bào)酬機(jī)制：激勵(lì)機(jī)制法律機(jī)制：約束機(jī)制聲譽(yù)機(jī)制：兼具激勵(lì)與約束雙重效應(yīng)7.3.2獨(dú)立董事的激勵(lì)與約束機(jī)制2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色40報(bào)酬機(jī)制：激勵(lì)機(jī)制手段固定薪酬會(huì)議費(fèi)股票、期權(quán)和績效獎(jiǎng)金等潛在問題為獲取更多期權(quán)回報(bào)，獨(dú)董有動(dòng)機(jī)容忍更激進(jìn)的財(cái)務(wù)策略，甚至縱容財(cái)務(wù)造假報(bào)酬也可能淪為管理層或控股股東收買獨(dú)立董事的手段7.3.2獨(dú)立董事的激勵(lì)與約束機(jī)制2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色41法律機(jī)制：約束機(jī)制法律法規(guī)是獨(dú)立董事行事的基準(zhǔn)

如果獨(dú)立董事違反了相關(guān)的法律法規(guī)，或未能勤勉地履行其法定義務(wù)，毫無疑問應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任股東很可能會(huì)對(duì)獨(dú)立董事發(fā)起訴訟即使股東沒有發(fā)起訴訟，監(jiān)管方也會(huì)予以懲處7.3.2獨(dú)立董事的激勵(lì)與約束機(jī)制2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色42聲譽(yù)機(jī)制：兼具激勵(lì)與約束雙重效應(yīng)

獨(dú)立董事往往是各界精英，獨(dú)立、客觀地履職有利于保護(hù)和提升其社會(huì)聲譽(yù)

西方國家有大量CEO型獨(dú)立董事，良好的聲譽(yù)有助于提升其在職業(yè)經(jīng)理人市場的競爭力良好的聲譽(yù)有利于獨(dú)立董事在任期屆滿后獲得新的聘任機(jī)會(huì)本章內(nèi)容獨(dú)立董事制度的起源與發(fā)展獨(dú)立董事的職能獨(dú)立董事制度的運(yùn)作機(jī)制獨(dú)立董事制度的局限性2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色437.4獨(dú)立董事制度的局限性2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色44獨(dú)立董事有效履職的必要前提獨(dú)立董事制度的局限性7.4獨(dú)立董事制度的局限性2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色45a)

獨(dú)立董事有效履職的必要前提①

獨(dú)立董事具備真正意義上的獨(dú)立性，能夠客觀公正地表達(dá)意見和給出建議；②

獨(dú)立董事具備足夠的專業(yè)決策能力；③

獨(dú)立董事能夠充分獲取做出決策判斷所需要的信息；④

獨(dú)立董事具有足夠的積極性來履行職責(zé)。7.4獨(dú)立董事制度的局限性46獨(dú)立董事制度的局限性獨(dú)立董事不夠獨(dú)立部分獨(dú)立董事只是名義上的獨(dú)立，實(shí)際上仍受制于大股東或管理層獨(dú)立董事的專業(yè)性有待提升部分獨(dú)立董事在企業(yè)運(yùn)營、財(cái)務(wù)、法律等方面均缺乏充分的專業(yè)知識(shí)2023-05-19

公司治理：基本原理與中國特色獨(dú)立董事的激勵(lì)機(jī)制設(shè)計(jì)面臨挑戰(zhàn)獨(dú)立董事獲取信息的能力受限-

獨(dú)立董事的外部人身份本章內(nèi)容回顧獨(dú)立董事制度的起源與發(fā)展獨(dú)立董事的職能獨(dú)立董事制度的運(yùn)作機(jī)制獨(dú)立董事制度的局限性2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色47案例：康美藥業(yè)獨(dú)立董事“天價(jià)”賠償案2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色48康美藥業(yè)發(fā)展背景1997年，康美藥業(yè)股份有限公司成立

2001年，康美藥業(yè)在上海證券交易所主板上市，屬于中醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)領(lǐng)銜企業(yè)

上市至2018年以來，康美藥業(yè)的財(cái)務(wù)報(bào)告佳績頻傳，股價(jià)持續(xù)攀升

2018年10月15日起，網(wǎng)絡(luò)上陸續(xù)出現(xiàn)文章質(zhì)疑康美藥業(yè)財(cái)務(wù)報(bào)告真實(shí)性，引起強(qiáng)烈反響，股票一度觸及跌停證監(jiān)會(huì)展開立案調(diào)查，并做出行政處罰2023-05-19公司治理：基本原理與中國特色49

2018年12月28日，中國證監(jiān)會(huì)對(duì)康美藥業(yè)信息披露違法違規(guī)問題展開立案調(diào)查。調(diào)查發(fā)現(xiàn)，康美藥業(yè)在2016、2017年年報(bào)和

2018年半年報(bào)中，合計(jì)造假虛增3