典型案例分析2023年第6期 雙月刊

典型案例分析****法律事務(wù)部2023年12月28日2023年第6期（雙月刊）本期編委：**********目錄張某與A公司買賣合同糾紛案····第2頁B公司訴A公司承攬合同糾紛案········第7頁A公司訴B公司等建設(shè)工程施工合同糾紛案····第9頁韓某訴A公司、B公司財(cái)產(chǎn)損害賠償糾紛案····第13頁B公司訴A公司買賣合同糾紛案····第17頁董某建設(shè)工程施工合同糾紛案·····第20頁彭某與A公司合同糾紛案······第26頁左某訴A公司、嚴(yán)某租賃合同糾紛案···第30頁方某機(jī)動(dòng)車交通事故責(zé)任糾紛案····第33頁段某訴A公司等機(jī)動(dòng)車交通事故責(zé)任糾紛案···第38頁●案例一張某與A公司買賣合同糾紛案基本案情2010年7月，張某與A公司項(xiàng)目部經(jīng)理龍某簽訂了一份鋼材買賣協(xié)議并加蓋了項(xiàng)目部印章，張某依約履行了供貨義務(wù)。2011年7月，龍某向張某出具結(jié)算清單，載明供貨787萬元，欠付鋼材款285萬元；雙方約定于2個(gè)月后一次性付清，否則按合同約定由項(xiàng)目部承擔(dān)每月2%的逾期付款利息。后因龍某被公安機(jī)關(guān)刑事拘留，張某起訴A公司承擔(dān)相關(guān)責(zé)任。A公司辯稱：1、該項(xiàng)目部印章為龍某私刻，與A公司項(xiàng)目部提交的工程結(jié)算審核單中的印章大小、特征明顯不同，A公司與張某之間不存在鋼材買賣關(guān)系；2、該買賣協(xié)議中鋼材價(jià)格遠(yuǎn)高于市場價(jià)，系為套取A公司巨額貨款資金而簽訂；3、張某涉嫌犯罪已被拘留，且其存在以A公司名義大量賒欠材料、私自造假、虛報(bào)材料與金額等行為，建議案件中止審理；4、結(jié)賬單對違約金約定的標(biāo)準(zhǔn)過高，沒有法律依據(jù)。經(jīng)法院查明：1.張某向該工程已經(jīng)實(shí)際履行了鋼材供貨義務(wù)；2.A公司曾向張某付鋼材款80萬元；3.龍某因犯非法吸收公眾存款罪被刑事拘留。最終法院判決：A公司支付剩余鋼材欠款，并按銀行同期同類銀行貸款基準(zhǔn)利率的1.3倍計(jì)算利息損失標(biāo)準(zhǔn)。法律分析一、關(guān)于表見代理的認(rèn)定表見代理，是指雖然行為人無代理權(quán)，但相對人有理由認(rèn)為行為人有代理權(quán)而與其進(jìn)行法律行為，其行為的法律后果由被代理人承擔(dān)的代理。表見代理是無權(quán)代理，但是為了保護(hù)善意第三人的信賴?yán)媾c交易的安全，法律強(qiáng)制被代理人承擔(dān)其法律后果。表見代理制度不僅要求代理人的無權(quán)代理行為在客觀上形成具有代理權(quán)的表象，而且要求相對人在主觀上善意且無過失地相信行為人有代理權(quán)。本案中，龍某以A公司項(xiàng)目部名義與張某簽訂買賣合同，張某完成了鋼材供貨義務(wù)。在貨款支付過程中，項(xiàng)目部賬戶及A公司賬戶分別向張某支付過鋼材貨款。雖然A公司辯稱項(xiàng)目部印章與張某提供的結(jié)算單印章大小、特征存在不同，但是該印章沒有經(jīng)過備案，法院認(rèn)定張某不具有鑒別能力；從事實(shí)角度來說，張某完成了供貨義務(wù)，A公司及其項(xiàng)目部完成了付款義務(wù)，成立了事實(shí)上的買賣合同關(guān)系，最終導(dǎo)致法院判決A公司承擔(dān)相應(yīng)的貨款支付義務(wù)。二、關(guān)于中止審理的問題在民事訴訟過程中，若出現(xiàn)民訴法規(guī)定的六種情形時(shí)，正在審理的案件就具備了法定中止訴訟的事由，需要等到法定中止的事由消滅，再由法院裁定恢復(fù)該案件的訴訟。具體到本案中，龍某雖然具有以A公司名義對外賒欠材料款、虛報(bào)款項(xiàng)金額等造假嫌疑，但并未進(jìn)行立案偵查，且其是因?yàn)榉欠ㄎ展姶婵畋恍淌戮辛簦摲缸锱c本案審理的買賣合同糾紛不具有牽連性，不具有同一法律關(guān)系，因此本案未中止審理；若龍某因?yàn)楹贤p騙、偽造印章被刑事拘留，且與本案審理的買賣合同糾紛存在牽連性，本案就有可能中止審理，等待中止事由消除后重新審理。三、關(guān)于買賣合同中違約金約定的分析在買賣合同履行過程中，往往會(huì)因?yàn)檫`約金問題產(chǎn)生爭議，主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：1.未約定違約金：買賣合同沒有約定逾期付款違約金或者該違約金的計(jì)算方法時(shí)，出賣人以買受人違約為由主張賠償逾期付款損失的，人民法院可以中國人民銀行同期同類人民幣貸款基準(zhǔn)利率為基礎(chǔ)，參照逾期罰息利率標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。2.違約金約定過高與過低：買賣合同簽訂過程中，往往因?yàn)楦袷胶贤⒑炗喓贤环綇?qiáng)勢或弱勢等原因會(huì)導(dǎo)致合同約定的違約金過高或過低。一旦出現(xiàn)此種情況，當(dāng)事人可以請求根據(jù)《合同法》第114條第2款規(guī)定予以調(diào)整。因?yàn)檫`約金是當(dāng)事人雙方在訂約時(shí)對一方違約后可能造成的損失的一種預(yù)先估算，與違約后守約方的實(shí)際損失不可能完全相符，一般具體金額由法官自由裁量，因此，當(dāng)事人如需要法院增加違約金額、或者當(dāng)違約金過分高于損失時(shí)，則需承擔(dān)證明損失大小的責(zé)任。具體到本案中，雙方約定的是承擔(dān)每月2%的逾期付款利息，法院認(rèn)為該約定不屬于違約金，而是逾期付款損失范疇，最終按照銀行同期同類銀行貸款基準(zhǔn)利率的1.3倍計(jì)算利息損失標(biāo)準(zhǔn)。3.逾期付款利息與違約金的區(qū)別：（1）二者的存在前提不同，一方主張逾期付款違約金必須有合同約定，而主張欠款利息，則不一定有合同的約定，甚至不一定是合同糾紛，只要能夠證明存在欠款的事實(shí)即可；（2）法院支持的數(shù)額不同，逾期付款違約金具有懲罰違約人和補(bǔ)償無過錯(cuò)一方當(dāng)事人所受損失的效果，在沒有過分高于或低于損失的情況時(shí)，法院可以自由裁量。逾期付款利息屬于逾期付款損失范疇，即使雙方?jīng)]有約定，也可以按照《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第24條第4款規(guī)定予以確認(rèn)。相關(guān)法條《中華人民共和國民法總則》第一百七十二條：行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后，仍然實(shí)施代理行為，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，代理行為有效?！吨腥A人民共和國民事訴訟法》第一百五十條有下列情形之一的，中止訴訟：（一）一方當(dāng)事人死亡，需要等待繼承人表明是否參加訴訟的；（二）一方當(dāng)事人喪失訴訟行為能力，尚未確定法定代理人的；（三）作為一方當(dāng)事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的；（四）一方當(dāng)事人因不可抗拒的事由，不能參加訴訟的；（五）本案必須以另一案的審理結(jié)果為依據(jù)，而另一案尚未審結(jié)的；（六）其他應(yīng)當(dāng)中止訴訟的情形。中止訴訟的原因消除后，恢復(fù)訴訟。《中華人民共和國合同法》第一百一十四條當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十四條買賣合同沒有約定逾期付款違約金或者該違約金的計(jì)算方法，出賣人以買受人違約為由主張賠償逾期付款損失的，人民法院可以中國人民銀行同期同類人民幣貸款基準(zhǔn)利率為基礎(chǔ)，參照逾期罰息利率標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。管理建議一、在買賣交易過程中，作為材料供應(yīng)商，一般需要與對方公司或分公司簽訂合同。如確需與項(xiàng)目部簽訂合同時(shí)，應(yīng)注意以下內(nèi)容：1.該項(xiàng)目部是否有權(quán)對外簽訂合同；2.該印章是否經(jīng)過備案；3.堅(jiān)持“簽字+蓋章”的原則，并由項(xiàng)目部經(jīng)理簽字；4.保存向項(xiàng)目部供應(yīng)鋼材的送貨單及結(jié)算單；5.妥善保存項(xiàng)目部、分公司及所屬公司的付款憑證。二、在買賣合同訴訟過程中，有關(guān)結(jié)算單效力往往存在如下問題：1.結(jié)算單用章不符合約定（私刻印章、資料章、技術(shù)章等）；2.合同中簽字的人沒有授權(quán)、非本人簽字或者簽字人員不符合合同約定；3.結(jié)算單不符合合同中約定的“簽字+蓋章”的規(guī)定；4.加蓋章或者結(jié)算單中明確僅對數(shù)量進(jìn)行確認(rèn)，其他內(nèi)容如價(jià)格、利息及違約金均不予認(rèn)可。針對結(jié)算單中可能出現(xiàn)的糾紛，可采取以下方式予以規(guī)避：1.確認(rèn)各項(xiàng)印章的真實(shí)性、使用范圍及效力；2.明確結(jié)算負(fù)責(zé)人，授權(quán)范圍，并留存簽名字樣；3在合同中明確結(jié)算單確認(rèn)的效力范圍，在結(jié)算單中體現(xiàn)“簽字+蓋章”；4周期性或者階段性辦理工程結(jié)算；5在后期雙方溝通過程中，保留對賬單、還款協(xié)議及相關(guān)函件。三、在買賣合同簽訂過程中，慎用“加價(jià)、滯納金、逾期付款利息”等詞語，明確逾期付款違約金的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)。因?yàn)闇{金一般屬于不平等主體之間的約定，而同時(shí)逾期付款利息和逾期付款違約金在法院審理過程中可能會(huì)有所區(qū)別?！癜咐﨎公司訴A公司承攬合同糾紛案基本案情2003年4月，A公司某項(xiàng)目經(jīng)理部與B公司簽訂了加工定作合同，約定B公司為該項(xiàng)目經(jīng)理部加工橡膠制品若干，合同中特別約定：“貨款必須按合同所約定的賬號結(jié)算，否則造成經(jīng)濟(jì)損失，全部由定作方（即A公司某項(xiàng)目經(jīng)理部）承擔(dān)。”合同履行中，A公司項(xiàng)目經(jīng)理部按指定賬戶向B公司支付了貨款10萬元。2003年6月，B公司業(yè)務(wù)員李某（合同經(jīng)辦人）在沒有出具書面收款授權(quán)的情況下，要求A公司項(xiàng)目經(jīng)理部向其付款，A公司項(xiàng)目經(jīng)理部未嚴(yán)格審查，以現(xiàn)金方式向李某支付了15萬元。后李某從B公司辭職。B公司拒絕承認(rèn)收到業(yè)務(wù)員李某的15萬貨款，由此引發(fā)訴訟。法院認(rèn)定，合同約定貨款必須向B公司指定賬戶支付，B公司未授權(quán)業(yè)務(wù)員李某收款，李某收款屬于個(gè)人行為，因此判決A公司敗訴，A公司承擔(dān)向B公司支付15萬元貨款、違約金和利息的義務(wù)。法律分析B公司業(yè)務(wù)員李某的個(gè)人收款行為并不當(dāng)然代表B公司，A公司在李某未出具B公司書面授權(quán)情況下向其支付貨款，B公司有權(quán)否認(rèn)收到該筆款項(xiàng)，并要求A公司承擔(dān)繼續(xù)付款責(zé)任。至于A公司支付給李某個(gè)人的貨款構(gòu)成不當(dāng)?shù)美珹公司有權(quán)另案要求李某返還。相關(guān)法條《中華人民共和國合同法》第八條依法成立的合同，對當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保護(hù)。第一百零七條當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。管理建議一、簽訂合同時(shí)必須要求簽約對方單位的合同簽訂人（對方的法定代表人除外）出具書面的授權(quán)委托書，必須嚴(yán)格審查對方合同簽訂人的代理權(quán)限、代理期限等事宜。二、合同中約定，款項(xiàng)必須支付到對方單位指定賬戶的，在合同履行過程中，必須嚴(yán)格按照約定將款項(xiàng)付到合同指定賬戶。若需要付到其他賬戶，必須要求對方單位出具書面的委托付款書。三、支付合同款項(xiàng)時(shí)，應(yīng)通過銀行電匯或者銀行票據(jù)進(jìn)行，不得將現(xiàn)金、現(xiàn)金支票以及收款人一欄為空白的轉(zhuǎn)賬支票直接付給對方的合同經(jīng)辦人。四、代債權(quán)人向其他人付款時(shí)，應(yīng)要求債權(quán)人出具書面的委托付款書。五、分包單位的材料領(lǐng)用人，必須是經(jīng)過分包單位授權(quán)的現(xiàn)場人員，應(yīng)妥善保管分包單位出具的授權(quán)委托書原件。如施工中由對方代理人以外的人代領(lǐng)了材料，事后必須要求對方的現(xiàn)場被授權(quán)人及時(shí)簽字確認(rèn)領(lǐng)用材料的數(shù)量和材料單價(jià)?！癜咐鼳公司訴B公司等建設(shè)工程施工合同糾紛案基本案情 2014年3月承包人C公司與發(fā)包人D公司簽訂施工合同，后C公司分公司與案涉項(xiàng)目分包人B公司簽訂分包合同，合同價(jià)款4981萬。2015年10月，B公司就案涉專業(yè)分包工程中的部分工程與A公司簽訂《建設(shè)工程施工專業(yè)分包合同》，分包范圍為活動(dòng)護(hù)欄、人行道護(hù)欄、隔離柵、標(biāo)志、標(biāo)線、路牌及警示樁等。2018年2月B公司對案涉項(xiàng)目的工程價(jià)款簽字確認(rèn)，合同內(nèi)金額106萬，合同外金額30萬，合計(jì)136萬。A公司經(jīng)催要無果后將B、C、D公司訴至法院。一審法院判決B公司支付A公司工程款88萬元及利息；駁回A公司的其他訴訟請求；二審駁回上訴，維持原判。法律分析一、關(guān)于案涉合同認(rèn)定A公司按合同約定完成施工，并與其合同相對方B公司就工程量及款項(xiàng)進(jìn)行了結(jié)算，現(xiàn)A公司要求B公司支付欠付的工程款于法有據(jù)，應(yīng)予以支持；因C公司分公司、C公司、D公司與A公司并無合同關(guān)系，故在本案中不承擔(dān)民事付款責(zé)任。關(guān)于發(fā)包人確定及工程款支付等可參考天津高院發(fā)布《審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件相關(guān)問題的審判委員會(huì)紀(jì)要》：①【發(fā)包人的確定】建設(shè)工程司法解釋（二）第24條規(guī)定的“發(fā)包人”，是指工程建設(shè)方或者業(yè)主，不包括多層轉(zhuǎn)包、分包關(guān)系下的轉(zhuǎn)包人、分包人。②【請求發(fā)包人支付工程價(jià)款的主體】在建設(shè)工程施工合同糾紛案件中，當(dāng)事人可依據(jù)不同法律關(guān)系依法請求發(fā)包人支付工程價(jià)款：（1）與發(fā)包人訂立合法有效施工合同的承包人，可依據(jù)合同約定請求發(fā)包人支付工程價(jià)款；（2）借用總承包人資質(zhì)（掛靠）的實(shí)際施工人，可依據(jù)建設(shè)工程司法解釋（一）第2條規(guī)定，參照施工合同約定請求發(fā)包人支付工程價(jià)款；（3）與發(fā)包人沒有直接合同關(guān)系的分包人，可通過提起代位權(quán)之訴，請求發(fā)包人支付工程價(jià)款；（4）轉(zhuǎn)包或者違法分包關(guān)系中的實(shí)際施工人，可依據(jù)建設(shè)工程司法解釋（二）第24條規(guī)定，請求發(fā)包人支付工程價(jià)款；（5）與總承包人訂立合法有效勞務(wù)分包合同的分包人，可參照建設(shè)工程司法解釋（二）第24條規(guī)定，請求發(fā)包人支付工程價(jià)款。③【發(fā)包人支付工程價(jià)款的責(zé)任范圍】建設(shè)工程司法解釋（二）第24條規(guī)定的發(fā)包人支付工程價(jià)款的責(zé)任范圍，應(yīng)以發(fā)包人欠付工程價(jià)款數(shù)額為限。發(fā)包人與轉(zhuǎn)包人或者違法分包人已結(jié)算的，可根據(jù)結(jié)算情況查明發(fā)包人欠付工程價(jià)款數(shù)額。發(fā)包人與轉(zhuǎn)包人或者違法分包人未結(jié)算的，實(shí)際施工人請求發(fā)包人在欠付工程價(jià)款范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任的，應(yīng)提供初步證據(jù)證明發(fā)包人欠付工程價(jià)款。發(fā)包人以其未欠付工程價(jià)款為由抗辯的，應(yīng)提供相應(yīng)證據(jù)予以證明。審判中，應(yīng)根據(jù)當(dāng)事人提供的證據(jù)，查明發(fā)包人是否欠付工程價(jià)款以及欠付數(shù)額，不宜未經(jīng)審理查明直接判決“發(fā)包人在欠付工程價(jià)款范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任”。二、關(guān)于案涉工程款利息認(rèn)定A公司的利息請求，因其未舉出證據(jù)證明案涉工程具體交付時(shí)間，一審法院酌定利息的起算時(shí)間自本案立案時(shí)起算，按全國銀行間同業(yè)拆借利息計(jì)算。相關(guān)法條《中華人民共和國合同法》第二百六十九條建設(shè)工程合同是承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價(jià)款的合同。建設(shè)工程合同包括工程勘察、設(shè)計(jì)、施工合同。《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十六條當(dāng)事人對建設(shè)工程的計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)或者計(jì)價(jià)方法有約定的，按照約定結(jié)算工程價(jià)款。第十七條當(dāng)事人對欠付工程價(jià)款利息計(jì)付標(biāo)準(zhǔn)沒有約定的，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計(jì)息。第十八條利息從應(yīng)付工程價(jià)款之日計(jì)付。當(dāng)事人對付款時(shí)間沒有約定或者約定不明的，下列時(shí)間視為應(yīng)付款時(shí)間：(一)建設(shè)工程已實(shí)際交付的，為交付之日;(二)建設(shè)工程沒有交付的，為提交竣工結(jié)算文件之日;(三)建設(shè)工程未交付，工程價(jià)款也未結(jié)算的，為當(dāng)事人起訴之日。《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條當(dāng)事人對自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。第二百五十三條被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行給付金錢義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行其他義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)支付遲延履行金。管理建議綜合目前項(xiàng)目管理現(xiàn)狀，合同簽訂管理及辦理分包工程結(jié)算時(shí)應(yīng)注意做到以下幾點(diǎn)：一、合同分包嚴(yán)格按照《建筑法》、《合同法》及相關(guān)司法解釋執(zhí)行，應(yīng)當(dāng)依法訂立書面合同，明確雙方的權(quán)利和義務(wù)。建筑工程施工總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位；禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人。二、分包結(jié)算單應(yīng)由雙方授權(quán)代理人簽字并加蓋公章。如有修改、手寫或添加項(xiàng)，必須雙方在改動(dòng)、手寫或添加處蓋章或簽字確定；辦理分包結(jié)算過程中，在審減的對方報(bào)送的結(jié)算額時(shí)必須要交由對方簽字確認(rèn)，并填寫相應(yīng)的確認(rèn)時(shí)間。三、分包結(jié)算的辦理要及時(shí)，已退場或者解除合同，應(yīng)及時(shí)辦理結(jié)清手續(xù)或最終結(jié)算手續(xù)。●案例四韓某訴A公司、B公司財(cái)產(chǎn)損害賠償糾紛案基本案情2012年7月，某縣政府頒發(fā)《關(guān)于成立某路西段河道治理工程建設(shè)領(lǐng)導(dǎo)組的通知》，確立領(lǐng)導(dǎo)組下設(shè)中小河流治理工程建設(shè)管理處，水務(wù)局為項(xiàng)目實(shí)施主管部門。2012年11月，該縣政府頒發(fā)《某路西段河道治理工程建設(shè)專題會(huì)議紀(jì)要》，確定工程項(xiàng)目征地拆遷工作由B公司負(fù)責(zé)。2012年12月，河流管理處與A公司簽訂《合同意見書》，約定由A公司新建或加固防洪堤岸5.98公里、河道疏浚整治5.84公里、拆除重建穿堤涵閘2座等。A公司與B公司屬于同一河道治理工程中，不同子項(xiàng)工程的承包方。A公司負(fù)責(zé)河岸新建、加固，河道疏浚整治。B公司則負(fù)責(zé)征地拆遷工作。2014年5月，韓某同意將房屋旁邊的空地給B公司使用，但當(dāng)時(shí)約定不能動(dòng)用大型施工機(jī)械，某鎮(zhèn)政府承諾，如果施工危害房屋安全，由政府負(fù)責(zé)。2015年3月開始，韓某多次找村鎮(zhèn)縣領(lǐng)導(dǎo)，要求解決其房屋損壞問題。后該鎮(zhèn)政府要求韓某出示房屋鑒定報(bào)告，后經(jīng)建筑設(shè)計(jì)研究院對韓某房屋進(jìn)行了鑒定，結(jié)果為C級危房。鑒定報(bào)告出來后，經(jīng)協(xié)調(diào)無果后韓某向施工所在地法院起訴，認(rèn)為其所建房屋發(fā)生了損壞，系A(chǔ)公司、B公司在開發(fā)期間施工且動(dòng)用大型機(jī)械作業(yè)所致。A公司認(rèn)為其非侵權(quán)人，韓某的房屋不在施工范圍內(nèi)，不能證明該損害后果同行為人侵權(quán)行為存在因果關(guān)系，亦不能證明行為人主觀上有過錯(cuò)。庭審中，韓某向法庭提交的證據(jù)中包括一份B公司與同一施工路段的夏某就其房屋損害問題于2014年12月達(dá)成的人民調(diào)解協(xié)議。法院最終以B公司認(rèn)可了賠償主體責(zé)任且支付了夏某房屋損壞修復(fù)款為由，認(rèn)定A公司作為案涉工程共同施工人與原告房屋損害之間存在因果關(guān)系，判令A(yù)工程與B公司共同承擔(dān)賠償責(zé)任。法律分析本案的焦點(diǎn)在于原告的房屋損害結(jié)果與A公司的施工行為之間是否存在因果關(guān)系？除B公司與夏某達(dá)成的調(diào)解協(xié)議外，原告還提交了以下主要證據(jù)：1.施工車輛經(jīng)過的照片以及證人證言。證明被告方施工的大型機(jī)械及大型車輛經(jīng)過原告房屋旁邊，導(dǎo)致原告房屋受損的事實(shí)。各被告均認(rèn)為照片無法指向經(jīng)過車輛為被告方所有，并不能證明原告房屋受損與被告施工之間有因果關(guān)系;證人未出庭作證，其證人證言不能作為定案證據(jù)。2.鑒定報(bào)告及鑒定費(fèi)發(fā)票各1份，證明原告房屋經(jīng)鑒定為C級危房，原告支付鑒定費(fèi)1.6萬元。B公司無異議。A公司認(rèn)為系單方委托鑒定，鑒定費(fèi)由原告自行承擔(dān)。3.施工合同協(xié)議書。證明河流管理處將工程發(fā)包給A公司，A公司是共同侵權(quán)主體之一。A公司對該證據(jù)的真實(shí)性、合法性及關(guān)聯(lián)性無異議，但認(rèn)為該證據(jù)不能證明A公司屬于侵權(quán)主體之一。依據(jù)證據(jù)的關(guān)聯(lián)性原則可得，原告提交的上述三項(xiàng)證據(jù)，并不能有力證明A公司的施工行為與原告的房屋受損之間存在因果關(guān)系。依據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第六十七條，“在訴訟中，當(dāng)事人為達(dá)成調(diào)解協(xié)議或者和解的目的作出妥協(xié)所涉及的對案件事實(shí)的認(rèn)可，不得在其后的訴訟中作為對其不利的證據(jù)?！保摲ㄔ簩公司在前期調(diào)解中的認(rèn)可結(jié)果作為A公司的施工活動(dòng)與原告財(cái)產(chǎn)損害之間因果關(guān)系的依據(jù)，既違反了最高法關(guān)于訴訟證據(jù)的相關(guān)規(guī)定，在邏輯和事實(shí)關(guān)聯(lián)上也顯得牽強(qiáng)。原告房屋受到損害的結(jié)果可能存在多方面的原因力，房屋本身施工建設(shè)質(zhì)量問題以及其他第三方產(chǎn)生的損害均可以造成侵權(quán)后果，因房屋現(xiàn)場條件已無法通過客觀檢測評估作出因果關(guān)系鑒定，主辦法官為了定分止?fàn)?，平息訴訟，通常會(huì)基于一種概括性可能將發(fā)生的財(cái)產(chǎn)損失全部交由施工單位承擔(dān)。相關(guān)法條《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第十九條侵害他人財(cái)產(chǎn)的,財(cái)產(chǎn)損失按照損失發(fā)生時(shí)的市場價(jià)格或其他方式計(jì)算。《中華人民共和國物權(quán)法》第三十七條侵害物權(quán),造成權(quán)利人損害的,權(quán)利人可以請求損害賠償,也可以請求承擔(dān)其他民事責(zé)任。《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條當(dāng)事人對自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。管理建議一、在承建工程時(shí)，建議做好項(xiàng)目前期考察，明確發(fā)包方的“三通一平”責(zé)任，避免承接存在征地糾紛問題的工程，如遇第三方主張權(quán)利，應(yīng)當(dāng)在第一時(shí)間向發(fā)包方發(fā)函確認(rèn)相關(guān)事實(shí)，可作為后期索賠的證據(jù)。在施工進(jìn)場前，如其他施工單位在共同施工區(qū)域或共同運(yùn)輸?shù)缆钒l(fā)生對第三方的侵權(quán)行為，作為后續(xù)加入的單位，如果雙方施工行為在一定的空間和時(shí)間上存在交叉，法院或判決前后單位承擔(dān)共同侵權(quán)責(zé)任。二、承建單位應(yīng)做好施工全過程的安全風(fēng)險(xiǎn)防范工作。施工前，合理規(guī)劃施工區(qū)域，在施工道路選擇時(shí)盡量避開農(nóng)舍農(nóng)居，充分評估機(jī)械車輛對周邊造成的影響，建議施工方與屬地政府建立良好的往來關(guān)系，通過鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府對下轄村部的協(xié)調(diào)降低索賠風(fēng)險(xiǎn)。施工中，委托第三方評估機(jī)構(gòu)做好施工影響動(dòng)態(tài)檢測，通過比對施工前后周邊建筑物的情況，得出施工影響鑒定的結(jié)論。施工后，應(yīng)保留完整的環(huán)境影響、安全影響評估材料，作為應(yīng)訴時(shí)證明施工方無責(zé)的有力證據(jù)。三、應(yīng)充分考慮地方法院在房屋損害賠償糾紛案件中保護(hù)弱勢群體的審判思維。毗鄰施工區(qū)域的村鎮(zhèn)地區(qū)居民如與施工單位發(fā)生因建設(shè)活動(dòng)造成的糾紛，常會(huì)集體纏訟纏訪，通過多方“維權(quán)”向法院施加壓力。法院在受理案件后，考慮到施工單位資金實(shí)力和經(jīng)濟(jì)地位，有時(shí)并不會(huì)嚴(yán)格按照證據(jù)的關(guān)聯(lián)性進(jìn)行判決。因此，在應(yīng)訴時(shí)需充分做好各項(xiàng)準(zhǔn)備，包括在答辯意見、證據(jù)提出、法官溝通等方面，釋明因果關(guān)系、責(zé)任比例等問題。●案例五B公司訴A公司買賣合同糾紛案基本案情2013年4月，A公司承接了某市政工程項(xiàng)目后分包給黃某、鄭某實(shí)際施工。2013年5月至2016年2月期間，B公司為該項(xiàng)目供應(yīng)水泥和黃砂，2016年2月1日，經(jīng)雙方結(jié)算，B公司累計(jì)供貨貨款280萬元，扣除A公司已轉(zhuǎn)賬支付30萬元，余款250萬元經(jīng)B公司催告無果后，訴至工程所在地人民法院，訴請A公司支付剩余貨款250萬元及利息。法院審理認(rèn)為，在B公司向法庭提供的《決算單》中，有項(xiàng)目部資料章蓋章確認(rèn)，A公司分公司負(fù)責(zé)人及實(shí)際施工人聘用的項(xiàng)目執(zhí)行經(jīng)理簽字以及A公司向B公司轉(zhuǎn)賬支付黃砂、水泥款30萬元的付款記錄，因此，法院認(rèn)為，A公司與B公司之間雖未簽訂書面買賣合同，但基于上述行為，認(rèn)定A公司與B公司成立合同關(guān)系，且不違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，合法有效。A公司辯稱《決算單》上A公司分公司負(fù)責(zé)人簽字是出于春節(jié)前項(xiàng)目維穩(wěn)需要，且實(shí)際施工人不在現(xiàn)場，憑實(shí)際施工人對欠款事實(shí)的短信確認(rèn)，在大量討債人員圍困、恐嚇下被動(dòng)簽字的，非A公司真實(shí)意愿，且事后有向公安機(jī)關(guān)報(bào)警，但未能提供證據(jù)證明，法院以舉證不能，未予采信。最終判決A公司支付B公司250萬元貨款及利息。A公司不服一審判決，依法提起上訴，二審法院以一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，駁回上訴，維持原判。法律分析鑒于《決算單》上加蓋A公司項(xiàng)目部資料章且有A公司分公司負(fù)責(zé)人及實(shí)際施工方項(xiàng)目經(jīng)理簽字確認(rèn)，在雙方之間沒有簽訂書面買賣合同，也不存在供貨單、收貨單、驗(yàn)貨單等單據(jù)的情況下，一審法院結(jié)合當(dāng)事人之間的交易方式，以及市場交易習(xí)慣等因素，認(rèn)為A公司與B公司之間成立買賣合同關(guān)系。該項(xiàng)目實(shí)際施工人黃某、鄭某與A公司系內(nèi)部承包關(guān)系，與本案訟爭雙方?jīng)]有直接關(guān)系，A公司作為本案適格被告，對外承擔(dān)經(jīng)濟(jì)責(zé)任。相關(guān)法條《中華人民共和國合同法》第八條依法成立的合同，對當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保護(hù)。第一百零七條當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條當(dāng)事人之間沒有書面合同，一方以送貨單、收貨單、結(jié)算單、發(fā)票等主張存在買賣合同關(guān)系的，人民法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合當(dāng)事人之間的交易方式、交易習(xí)慣以及其他相關(guān)證據(jù)，對買賣合同是否成立作出認(rèn)定?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對方的訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。如果沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。管理建議施工單位采取聯(lián)營模式承建項(xiàng)目時(shí)，存在對實(shí)際施工人沒有管理到位，或不參與項(xiàng)目管理的情況。在施工過程中，建設(shè)工程的質(zhì)量、安全、工程進(jìn)度、資金等均由實(shí)際施工人負(fù)責(zé)。施工單位未對實(shí)際施工人的項(xiàng)目管理起到監(jiān)督作用。所以在聯(lián)營模式下，施工單位務(wù)必建立健全項(xiàng)目各項(xiàng)管理制度，切實(shí)對承包工程的項(xiàng)目發(fā)揮全程監(jiān)督的作用。規(guī)范項(xiàng)目部印章管理，建立健全用印審批制度，做到專人保管，專人用印，嚴(yán)格項(xiàng)目部資料章使用范圍，不得用于訂立合同、對外擔(dān)保等經(jīng)濟(jì)類文件的簽署。在施工過程中，要注意收集工程資料，現(xiàn)實(shí)中大多數(shù)情況由于施工單位項(xiàng)目部存在檔案管理不規(guī)范、混亂的情況，導(dǎo)致有些已經(jīng)取得的證據(jù)資料人為滅失，給后續(xù)的取證增加了難度，可能造成應(yīng)訴過程中舉證困難的情況。所以要從項(xiàng)目開工就要樹立風(fēng)險(xiǎn)防范意識，做好項(xiàng)目資料的分類管理，保存好各類文件資料的原件，特別是涉及質(zhì)量、工期、造價(jià)等方面的補(bǔ)充協(xié)議、會(huì)議紀(jì)要、備忘錄、現(xiàn)場簽證、竣工驗(yàn)收記錄、結(jié)算書等資料，切實(shí)從源頭做好風(fēng)險(xiǎn)防范工作?！癜咐辰ㄔO(shè)工程施工合同糾紛案基本案情2004年8月份，A公司以報(bào)價(jià)923萬元中標(biāo)某水庫大壩工程后將該工程轉(zhuǎn)包給董某施工。2005年9月份，由于董某資金緊張等原因施工部分工程后撤場。A公司為不使公司榮譽(yù)及利益受損，繼續(xù)施工剩余工程。2006年8月董某將A公司訴至法院。要求賠償合同外工程量及發(fā)包人原因?qū)е碌膿p失518萬，并向法院申請凍結(jié)A公司560萬元。隨后，A公司向該院申請追加發(fā)包人水庫管理局為被告，得到支持。2008年6月法院指定鑒定機(jī)構(gòu)提交了第一次司法鑒定報(bào)告，工程價(jià)款的鑒定值為總計(jì)810萬元。A公司認(rèn)為鑒定程序違法，鑒定人員執(zhí)業(yè)資格違反法律法規(guī)的相關(guān)規(guī)定，鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足。2009年3月，鑒定機(jī)構(gòu)向法院提交了鑒定報(bào)告的補(bǔ)充說明，將鑒定值修改為773萬元。A公司針對該補(bǔ)充說明法院提交了意見指出，鑒定報(bào)告的程序、實(shí)體及結(jié)論均存在較大問題，不能作為該案審理的依據(jù)，要求重新選擇鑒定機(jī)構(gòu)。法庭雖未采納重新選擇鑒定機(jī)構(gòu)的意見，但責(zé)成鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行補(bǔ)充鑒定。2009年9月，鑒定機(jī)構(gòu)向法院提交了“補(bǔ)充鑒定”，作出了三個(gè)不同的鑒定結(jié)論：分別為483萬元、386萬元、594萬元?！把a(bǔ)充鑒定”給出了三個(gè)不同的鑒定結(jié)論，滿足了各方當(dāng)事人的不同需要，也給合議庭自由裁量留下了極大的空間。2010年5月，法院作出一審判決：水庫管理局支付給董某尚欠的工程款458萬元及其逾期利息，A公司退還董某19480元，駁回董某的其他訴訟請求。水庫管理局不服一審判決，于2010年6月向省高級人民法院上訴，請求撤銷一審民事判決書，并依法改判其對董某不承擔(dān)工程款給付義務(wù)。省高院于2010年10月對此案作出了終審判決，駁回上訴，維持原判。2010年12月水庫管理局向最高院遞交了《再審申請書》，2011年1月，最高院立案審查水庫管理局再審申請,并裁定提審該案。2011年6月，原、被告三方在最高院由主審法官主持調(diào)解，并達(dá)成調(diào)解協(xié)議，除本案已執(zhí)行的250萬元外，水庫管理局再行一次性支付董某200萬元整。至此，該案從一審法院直至最高法院經(jīng)過長達(dá)5年的訴訟終于劃上了句號。法律分析本案涉及到以下法律問題：一、本案存在轉(zhuǎn)包行為，法院在判決時(shí)可以突破合同的相對性，直接判決發(fā)包人在欠付工程款范圍內(nèi)承擔(dān)付款責(zé)任。合同具有相對性，一般情況下不能突破合同相對性。合同相對性是指債能夠且也只能對債權(quán)人和債務(wù)人產(chǎn)生拘束力。由于債本質(zhì)上是當(dāng)事人之間一方請求他方為一定行為或不為一定行為的法律關(guān)系，所以債權(quán)不能像物權(quán)那樣具有排他性，而只能對特定人產(chǎn)生效力?；诤贤鄬π栽瓌t，合同只能在相對人之間發(fā)生效力，除法律另有明確規(guī)定外，一般不能約束合同以外的第三人。建設(shè)工程施工合同發(fā)包人對實(shí)際施工人承擔(dān)付款責(zé)任可以有限度突破合同相對性。根據(jù)本案查明的事實(shí)，涉案工程由水庫管理局開發(fā)建設(shè)，由A公司承建，A公司轉(zhuǎn)包給董某后，董某某是涉案工程的實(shí)際施工人，根據(jù)《建設(shè)工程司法解釋一》第26條第2款“實(shí)際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人。發(fā)包人只在欠付工程價(jià)款范圍內(nèi)對實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任”的規(guī)定，實(shí)際施工人可以突破合同相對性原則，向發(fā)包人要求承擔(dān)支付工程款的義務(wù)。因此，水庫管理局作為工程發(fā)包人，依法應(yīng)在欠付的工程款范圍內(nèi)，對實(shí)際施工人董某某承擔(dān)付款責(zé)任。法院之所以沒有判決A公司承擔(dān)相關(guān)責(zé)任，是因?yàn)锳公司收到水庫管理局的工程款且扣除管理費(fèi)后，將相應(yīng)的工程款全部轉(zhuǎn)給董某，并不存在欠款行為。二、本案中出現(xiàn)多次鑒定流程，工程鑒定難度大。因?yàn)橐龊靡豁?xiàng)工程造價(jià)的司法鑒定，不是一個(gè)單學(xué)科的科學(xué)技術(shù)問題就能解決的，它會(huì)牽涉到諸多學(xué)科的知識。按當(dāng)前教育體制培養(yǎng)出來的工程專業(yè)人才，甚至是高級專業(yè)人才，要想做好一項(xiàng)建筑工程的司法鑒定也是相當(dāng)困難的。且加上墊資承包、陰陽合同、拖欠工程款、現(xiàn)場亂簽證、法規(guī)不完整、商業(yè)賄賂嚴(yán)重等現(xiàn)象在訴訟活動(dòng)中全部折射出來，這就更增加了鑒定的難度。作為施工方，在施工中一定要保存好經(jīng)過各方認(rèn)可的施工基礎(chǔ)性資料，尤其是施工圖紙、簽證、工程量確認(rèn)單、施工日志等。本案中，之所以產(chǎn)生多次鑒定，就是因?yàn)楦鞣綄Χ骋淹旯こ塘恳恢睕]有達(dá)成統(tǒng)一的認(rèn)可。相關(guān)法條《中華人民共和國合同法》第五十二條有下列情形之一的，合同無效：（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。第二百七十二條第二款總承包人或者勘察人、施工人、設(shè)計(jì)人經(jīng)發(fā)包人同意，可以將所承包的部分工程交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果分別與總承包人、勘察人、施工人、設(shè)計(jì)人向發(fā)包人承擔(dān)責(zé)任。承包人不得將所承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將所承包的全部建設(shè)工程肢解成若干部分以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人?！吨腥A人民共和國建筑法》第二十六條承包建筑工程的單位應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個(gè)人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程。第二十九條建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可。施工總承包的，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第五十二條第(五)項(xiàng)的規(guī)定，認(rèn)定無效：(二)沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的;第二條建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。第四條承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定，收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。第十六條當(dāng)事人對建設(shè)工程的計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)或者計(jì)價(jià)方法有約定的，按照約定結(jié)算工程價(jià)款。因設(shè)計(jì)變更導(dǎo)致建設(shè)工程的工程量或者質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生變化，當(dāng)事人對該部分工程價(jià)款不能協(xié)商一致的，可以參照簽訂建設(shè)工程施工合同時(shí)當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門發(fā)布的計(jì)價(jià)方法或者計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算工程價(jià)款。建設(shè)工程施工合同有效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格的，工程價(jià)款結(jié)算參照本解釋第三條規(guī)定處理。第二十六條實(shí)際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。實(shí)際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人。發(fā)包人只在欠付工程價(jià)款范圍內(nèi)對實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任。管理建議一、工程施工過程中，公司派駐人員要加強(qiáng)管理，盡心盡責(zé)履職、加強(qiáng)項(xiàng)目部印章的管理和備案工作。董某私自刻制A公司項(xiàng)目部公章直接從發(fā)包人領(lǐng)取工程款，并用私刻的公章從發(fā)包人手中承接了上下壩公路工程，項(xiàng)目財(cái)務(wù)、管理人員一直未能察覺，也未向發(fā)包人提出相關(guān)的異議，直到案件發(fā)生后才發(fā)現(xiàn)?？梢酝ㄟ^將項(xiàng)目部負(fù)責(zé)人的職權(quán)范圍和項(xiàng)目公章的使用范圍掛在項(xiàng)目部門口進(jìn)行公示等形式防范表見代理風(fēng)險(xiǎn)的產(chǎn)生。二、施工過程中資料的收集和保管，對于報(bào)送的工程量清單要及時(shí)讓發(fā)包人和監(jiān)理方簽字確認(rèn)，這些看似不起眼的工作，不容易引起重視，尤其合作項(xiàng)目更要在過程中加強(qiáng)資料的及時(shí)歸檔。三、重視投標(biāo)前的信息搜集工作，尤其是在聯(lián)營項(xiàng)目中，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格審查合作方的施工實(shí)力，按照自營項(xiàng)目的規(guī)定進(jìn)行管理，分子公司負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對聯(lián)營項(xiàng)目的管理，并支持監(jiān)理方充分行使職責(zé)。該案件的直接原因是經(jīng)營人員在投標(biāo)過程中沒有充分調(diào)查清楚該工程的情況，未審查或未嚴(yán)格審查合作方的資質(zhì)、資信、履約能力及合作方的誠信度。該水利工程地形復(fù)雜，施工難度大；董某又系自然人，沒有相關(guān)的設(shè)備、技術(shù)力量及相關(guān)的施工經(jīng)驗(yàn)，根本無法承接工程量大、施工工序復(fù)雜的工程。因此，從協(xié)議簽訂的那一刻起，該項(xiàng)目已經(jīng)埋下隱患。四、案件辦理過程中要積極與法院、鑒定機(jī)構(gòu)等有關(guān)部門溝通交流。該案的多級審理判決、調(diào)解，A公司均未承擔(dān)相關(guān)責(zé)任，該案A公司雖取得了較好的結(jié)果，但歷時(shí)5年的訴訟過程中的差旅費(fèi)及投入的人力、精力等，成本較大。同時(shí)，A公司繼續(xù)施工并完成剩余工程，但是損失已經(jīng)無法避免，董某施工部分如存在工程質(zhì)量問題，A公司將承擔(dān)修復(fù)或賠償責(zé)任，后續(xù)相關(guān)的事項(xiàng)和責(zé)任要由A公司兜底承擔(dān)。●案例七彭某與A公司合同糾紛案基本案情A公司某山莊酒店項(xiàng)目因建設(shè)需要混凝土，且需要供貨方提供3000方混凝土墊資周轉(zhuǎn)，幾經(jīng)協(xié)商，彭某同意按A公司要求以B公司名義供貨，并以B公司名義與A公司簽訂《供應(yīng)商品混凝土協(xié)議書》，合同約定A公司直接支付貨款至彭某指定的賬戶。合同生效后，雙方按合同履行各自義務(wù)，A公司共付給B公司貨款316萬余元，以上貨款分17次匯入彭某指定賬戶，下欠60萬元未支付。因B公司欠彭某債務(wù)，加之合同約定的供給A公司某山莊酒店項(xiàng)目的混凝土實(shí)際屬彭某直接供給,故在2019年2月，B公司將A公司欠B公司60萬元貨款的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給彭某，由彭某直接向A公司主張權(quán)利。彭某催要欠款無果后起訴至法院要求A公司支付欠款。本案中法院將債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知效力列為本案的主要爭議焦點(diǎn)，最終法院認(rèn)為債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知作為證據(jù)，在訴訟過程中一經(jīng)送達(dá)即發(fā)生法律效力，判決A公司向彭某支付60萬元欠款及逾期利息損失。法律分析本案中A公司辯稱從未收到B公司與彭某關(guān)于債權(quán)轉(zhuǎn)讓的通知，A公司與彭某之間無任何關(guān)系，彭某并非本案的適格主體。法院經(jīng)過審理認(rèn)為債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知作為證據(jù)，在訴訟過程中一經(jīng)送達(dá)即發(fā)生法律效力。在實(shí)務(wù)中，債權(quán)轉(zhuǎn)讓中通知債務(wù)人是個(gè)不起眼卻很重要的一項(xiàng)環(huán)節(jié)，債權(quán)轉(zhuǎn)讓又稱“債權(quán)讓與”，是指在不改變合同內(nèi)容情況下的合同轉(zhuǎn)讓，債權(quán)人通過債權(quán)轉(zhuǎn)讓將債權(quán)的全部或部分轉(zhuǎn)移于第三人。債權(quán)全部讓與第三人，第三人取代原債權(quán)人成為原合同關(guān)系的新的債權(quán)人，原合同債權(quán)人因合同轉(zhuǎn)讓而喪失合同債權(quán)人權(quán)利，債權(quán)部分讓與第三人，第三人成為合同債權(quán)人加入到原合同關(guān)系之中，成為新的債權(quán)人，合同中的債權(quán)關(guān)系由一人變數(shù)人或由數(shù)人變更多人。新加入合同的債權(quán)人與原債權(quán)人共同分享債權(quán)，并共享連帶債權(quán)。債權(quán)人將債權(quán)讓與第三人，未通知債務(wù)人轉(zhuǎn)讓的事實(shí)，第三人作為權(quán)利人直接向法院提起訴訟或者申請仲裁，債務(wù)人提出異議，認(rèn)為債權(quán)轉(zhuǎn)讓后債權(quán)人應(yīng)通知自己，未經(jīng)通知，該債權(quán)轉(zhuǎn)讓對其不發(fā)生效力，雙方多由此產(chǎn)生爭議。《合同法》第八十條對于債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知義務(wù)的規(guī)定較為簡單，導(dǎo)致實(shí)踐中因通知產(chǎn)生的糾紛較多。債權(quán)轉(zhuǎn)讓未通知債務(wù)人受讓人能否直接起訴或仲裁的問題存在不同觀點(diǎn)：觀點(diǎn)一《合同法》第八十條明確規(guī)定，債權(quán)轉(zhuǎn)讓中，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)作為通知主體通知債務(wù)人轉(zhuǎn)讓的事實(shí)，否則對債務(wù)人不發(fā)生效力，所以債權(quán)人與第三人轉(zhuǎn)讓債權(quán)并未通知債務(wù)人，該債權(quán)轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。觀點(diǎn)二第三人在提起訴訟或申請仲裁前未履行通知義務(wù)，但已經(jīng)通過訴訟、仲裁的方式履行債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知義務(wù)，《合同法》第八十條并未限定以何種方式通知，在私權(quán)利領(lǐng)域，法無禁止即可為，所以應(yīng)視第三人已經(jīng)履行了通知義務(wù)。上述案例中法院即基于這一觀點(diǎn)認(rèn)定。具體而言，可以從通知主體與通知方式兩個(gè)角度分析：一是通知主體方面，雖然《合同法》第八十條規(guī)定的債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知行為人，從文義上應(yīng)理解為債權(quán)轉(zhuǎn)讓人，但在可以確認(rèn)債權(quán)轉(zhuǎn)讓行為真實(shí)性的前提下，債權(quán)受讓人亦可以作為債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知的主體，履行通知義務(wù)。二是通知方式方面，債權(quán)受讓人可以直接提起訴訟或申請仲裁，并借助法院、仲裁機(jī)構(gòu)送達(dá)案件材料的方式，向債務(wù)人送達(dá)債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知，由此發(fā)生通知轉(zhuǎn)讓之法律效力。所以將訴訟可以作為債權(quán)轉(zhuǎn)讓的通知方式，這也符合《合同法》第八十條的立法目的和現(xiàn)代司法理念。一方面，債權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)通知債務(wù)人的立法目的是要打破債權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方當(dāng)事人與債務(wù)人之間信息不對稱的僵局，避免債務(wù)重復(fù)履行、錯(cuò)誤履行或者加重履行債務(wù)的負(fù)擔(dān)。訴訟作為債權(quán)轉(zhuǎn)讓的通知方式，并未增加債務(wù)人的負(fù)擔(dān)，并未損害債務(wù)人的合法利益，不存在誤償?shù)那樾巍Ａ硪环矫?，也可以?jié)約司法資源、提高審判效率，減輕當(dāng)事人訴累。本案中如果認(rèn)定彭某未履行通知義務(wù)，勢必導(dǎo)致其在書面通知A公司后再次對其提起訴訟，增加了當(dāng)事人的訴累。相關(guān)法條《中華人民共和國合同法》第七十九條債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根據(jù)合同的性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；（二）按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓；（三）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。第八十條債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外。《中華人民共和國民法典》第五百四十五條債權(quán)人可以將債權(quán)的全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但是有下列情形之一的除外：（一）根據(jù)債權(quán)性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；（二）按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓；（三）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。當(dāng)事人約定非金錢債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓的，不得對抗善意第三人。當(dāng)事人約定金錢債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓的，不得對抗第三人。第五百四十六條?\o"債權(quán)人"\t"/zs/360/_blank"債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債權(quán)，未通知\o"債務(wù)人"\t"/zs/360/_blank"債務(wù)人的，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。\o"債權(quán)轉(zhuǎn)讓"\t"/zs/360/_blank"債權(quán)轉(zhuǎn)讓的通知不得撤銷，但是經(jīng)受讓人同意的除外。管理建議在工程領(lǐng)域?qū)嵤﹤鶛?quán)轉(zhuǎn)讓逐漸成為一種常見的行為，與一般的債權(quán)轉(zhuǎn)讓相比，工程款債權(quán)轉(zhuǎn)讓具有復(fù)雜的特性。為避免此類風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生，就債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知債務(wù)人提出建議如下：一、法律并未具體規(guī)定債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知的形式，采用書面形式通知并由債務(wù)人簽字認(rèn)可是最佳形式。因此，在債權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)，債權(quán)人最好采取書面通知形式，并由債務(wù)人簽字認(rèn)可最為穩(wěn)妥。二、若以書面形式之外的形式通知的，應(yīng)保證債務(wù)人能夠及時(shí)、準(zhǔn)確地獲知債權(quán)轉(zhuǎn)讓的事實(shí)。因此，若采用登報(bào)的方式，應(yīng)選擇公開廣泛發(fā)行的報(bào)紙，以便在發(fā)生爭議時(shí)有足夠的證據(jù)證明已履行了債權(quán)轉(zhuǎn)讓的通知義務(wù)，從而使得債權(quán)轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人發(fā)生效力。三、即使債權(quán)人在債權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)沒有通知債務(wù)人，但債權(quán)的受讓人直接以債務(wù)人為被告提起訴訟，寄送起訴狀的方式可以作為合法的債權(quán)轉(zhuǎn)讓的通知方式?！癜咐俗竽吃VA公司、嚴(yán)某租賃合同糾紛案基本案情嚴(yán)某掛靠A公司承接了某項(xiàng)目部分工程，在基礎(chǔ)工程結(jié)束后A公司退場。同期建設(shè)單位公開招標(biāo)，B公司中標(biāo)，后續(xù)工程由B公司施工直至竣工驗(yàn)收，在當(dāng)?shù)刈〗ú块T備案。在基礎(chǔ)部分施工過程中嚴(yán)某私刻A公司項(xiàng)目部章與原告左某簽訂《建筑器材租賃合同》，供應(yīng)器材至A公司退場后由B公司中標(biāo)的項(xiàng)目上。因嚴(yán)某未能向左某支付租賃費(fèi)以及返還租賃物，左某遂訴至法院，請求判令嚴(yán)某、A公司共同承擔(dān)租賃費(fèi)用、未返還租賃物損失及違約金的支付責(zé)任。一審左某舉證其從檔案館調(diào)取的加蓋A公司行政公章的《基坑驗(yàn)收記錄備案表》以及加蓋項(xiàng)目部印章的《檢驗(yàn)批報(bào)驗(yàn)申請表》，并從工商局調(diào)取了多份A公司設(shè)立分公司、變更住址等加蓋公司公章的材料，欲證明該項(xiàng)目系A(chǔ)公司實(shí)際施工并存在使用多枚印章的事實(shí)。原審一審經(jīng)鑒定，工商局調(diào)取的多份材料上A公司公章不盡相同，租賃合同與檢驗(yàn)批上加蓋的項(xiàng)目部印章也非同一枚印章。一審法院認(rèn)為A公司有使用多枚印章的習(xí)慣，左某難以有效識別，保護(hù)其合理信賴?yán)?，判決A公司承擔(dān)全部責(zé)任，嚴(yán)某不承擔(dān)責(zé)任。后A公司上訴，二審法院發(fā)回重審。發(fā)回重審階段中，A公司調(diào)取住房城鄉(xiāng)建委網(wǎng)站公布的竣工驗(yàn)收備案項(xiàng)目辦理結(jié)果以及項(xiàng)目中標(biāo)公示，證明案涉項(xiàng)目施工單位為B公司，否認(rèn)曾參與該項(xiàng)目施工并成立項(xiàng)目部，左某簽訂合同時(shí)存在重大過失，不構(gòu)成合理信賴。法院最終判決由嚴(yán)某個(gè)人承擔(dān)責(zé)任與A公司無關(guān)。法律分析一、涉案工程的施工單位是本案的突破口。原審一審依據(jù)原告調(diào)取的檔案館備案資料，認(rèn)定A公司為項(xiàng)目施工單位，簽訂租賃合同并將租賃物送至項(xiàng)目部，并存在使用多枚印章的事實(shí)，足以認(rèn)定A公司與左某構(gòu)成租賃合同關(guān)系。發(fā)回重審階段中，通過充分調(diào)查取證，證明了A公司非項(xiàng)目施工單位，未成立過項(xiàng)目部，未參與過涉案項(xiàng)目任何部分的施工，故左某主張租賃物送至A公司項(xiàng)目上并與A公司存在合同關(guān)系不能成立。二、公司使用多枚印章的法律風(fēng)險(xiǎn)。根據(jù)最高院裁判觀點(diǎn)：公司印章不只有一枚，難以有效識別是否為公安機(jī)關(guān)備案登記的印章。如果公司對外實(shí)用印章不具有唯一性，不得主張“偽造印章”對外簽訂的合同對公司沒有約束力。本案A公司雖存在使用兩枚以上公章的習(xí)慣，但租賃合同加蓋的是項(xiàng)目部印章。A公司未承建涉案工程、未設(shè)立項(xiàng)目部、不存在項(xiàng)目印章，也是重審改判的原因之一。重審A公司圍繞未設(shè)立項(xiàng)目部，不存在項(xiàng)目部印章且從未給嚴(yán)某出具授權(quán)委托或相關(guān)任職文件，合同履行也皆與A公司無關(guān)，左某不符合善意且無過失，被法庭依法采納。相關(guān)法條《最高人民法院關(guān)于在審理經(jīng)濟(jì)糾紛案件中涉及經(jīng)濟(jì)犯罪嫌疑若干問題的規(guī)定》第五條第二款行為人私刻單位印章或者擅自使用單位公章、業(yè)務(wù)介紹信、蓋有公章的空白合同書以簽訂經(jīng)濟(jì)合同的方法進(jìn)行的犯罪行為，單位有明顯過錯(cuò)，且該過錯(cuò)行為與被害人的經(jīng)濟(jì)損失之間具有因果關(guān)系的，單位對該犯罪行為所造成的經(jīng)濟(jì)損失，依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。最高院裁判觀點(diǎn)公司印章不只有一枚，難以有效識別是否為公安機(jī)關(guān)備案登記的印章。如果公司對外實(shí)用印章不具有唯一性，不得主張“偽造印章”對外簽訂的合同對公司沒有約束力。管理建議一、公司應(yīng)保證行政印章、合同章的唯一性，并依法在公安機(jī)關(guān)進(jìn)行備案，避免法院在審理此類案件中，一刀切的判決由印章管理不善的單位承擔(dān)責(zé)任。另外，在發(fā)現(xiàn)他人私刻本單位印章時(shí)，應(yīng)及時(shí)報(bào)案處理，以避免或減少損失。二、加強(qiáng)授權(quán)管理，防范表見代理風(fēng)險(xiǎn)。加強(qiáng)對承包人的授權(quán)管理與印章管理，禁止私自刻制印章對外簽訂經(jīng)濟(jì)合同，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)及時(shí)處理，通過報(bào)案或訴訟追究相關(guān)人員的責(zé)任。三、施工單位退場后應(yīng)做好以下幾個(gè)方面：1.嚴(yán)格按照合同約定行使權(quán)利、履行義務(wù)，退場后及時(shí)做好人員、機(jī)械、材料等相關(guān)善后工作，與下游單位做好結(jié)算，依法解除合同；2.退場后與建設(shè)單位簽訂解除協(xié)議，確定對下游無欠付工程款。要求承包人出具承諾，對其施工范圍內(nèi)所有人員、機(jī)械、材料等相關(guān)費(fèi)用承擔(dān)清償責(zé)任，以避免產(chǎn)生的訴訟給單位帶來實(shí)際損失后無法追償。●案例九方某機(jī)動(dòng)車交通事故責(zé)任糾紛案基本案情2020年12月11日22時(shí)許，汪某酒后駕駛電動(dòng)車經(jīng)過案涉道路交口時(shí)，與武某駕駛的重型半掛車發(fā)生碰撞事故，事故造成汪某當(dāng)場死亡，現(xiàn)場無其他目擊證人。事發(fā)路段系改建新修道路，為瀝青路面，單向三車道，路中間有單黃實(shí)線，劃有機(jī)動(dòng)車道與非機(jī)動(dòng)車道，有路燈、信號燈及電子信號燈但尚未通電。當(dāng)?shù)毓簿纸煌ü芾泶箨?duì)經(jīng)勘驗(yàn)現(xiàn)場，因事故現(xiàn)場未設(shè)有監(jiān)控設(shè)備，且無直接見證人證明事故的發(fā)生原因，故作出《道路交通事故證明》，未對該起交通事故作出責(zé)任劃分。原告方某（死者汪某家屬）認(rèn)為事發(fā)路口所屬道路為國家一級改擴(kuò)建道路，在交通安全設(shè)施尚未通電及道路未經(jīng)驗(yàn)收的情況下交付使用，違反相關(guān)法律規(guī)定，與汪某死亡之間存在因果關(guān)系，作為案涉道路建設(shè)方A交通局、施工方B公司、道路主管方C住建局均應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。后方某將A交通局、B公司、C住建局以及肇事司機(jī)武某、肇事車輛所有人D公司、車輛交強(qiáng)險(xiǎn)保險(xiǎn)人E保險(xiǎn)公司、車輛商業(yè)三者險(xiǎn)F保險(xiǎn)公司起訴至法院，要求各方承擔(dān)賠償責(zé)任。一審法院判決A交通局承擔(dān)30%的責(zé)任，受害人汪某承擔(dān)20%的責(zé)任，E公司已在交強(qiáng)險(xiǎn)范圍內(nèi)承擔(dān)全額賠償責(zé)任，原告不得再另行主張；因肇事車輛在F公司投保了第三者責(zé)任險(xiǎn)，按武某過錯(cuò)比例，剩余賠償責(zé)任由F公司承擔(dān)；駁回原告其他訴訟請求。A交通局不服一審判決提出上訴，理由是：1.案涉道路項(xiàng)目屬于PPP工程，施工方B公司和PPP項(xiàng)目公司是該項(xiàng)目投融資者、設(shè)計(jì)施工建設(shè)者，公路運(yùn)營管養(yǎng)的管理者，A交通局不是建設(shè)施工方，也不是建設(shè)施工驗(yàn)收前后的實(shí)際管理機(jī)構(gòu)。2.本案事故發(fā)生時(shí)，案涉道路尚未進(jìn)行驗(yàn)收，該道路的安全仍由施工單位負(fù)責(zé)，根據(jù)項(xiàng)目協(xié)議及質(zhì)監(jiān)局的文件，其安全責(zé)任均由PPP項(xiàng)目公司負(fù)責(zé)，責(zé)令整改對象也是PPP項(xiàng)目公司和施工方B公司負(fù)責(zé)。3.本案事故的發(fā)生與有無信號燈、照明燈沒有直接因果關(guān)系，純屬機(jī)動(dòng)車與非機(jī)動(dòng)車不按道路交通安全法的行車規(guī)則違法行車造成的交通事故。二審法院駁回上訴，維持原判。法律分析一、案涉道路是否存在瑕疵，未經(jīng)交（竣）工驗(yàn)收投入使用，道路管理維護(hù)義務(wù)誰來承擔(dān)？根據(jù)《建筑法》及最高院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋一》相關(guān)規(guī)定可知，未經(jīng)驗(yàn)收或驗(yàn)收不合格的道路等建筑工程，不得交付使用，若發(fā)包方擅自使用則意味著道路安全管理維護(hù)義務(wù)由施工方轉(zhuǎn)移至發(fā)包方，相應(yīng)的責(zé)任也應(yīng)該由發(fā)包方承擔(dān)。本案中，施工方B公司已經(jīng)完成施工合同約定的全部施工任務(wù)，包括路燈、信號燈、電子監(jiān)控等附屬設(shè)施（但未通電，通電不屬于B公司施工任務(wù)）。由于該道路屬于城市的主要交通要道，交通壓力大，在未及時(shí)辦理完交工驗(yàn)收手續(xù)的情況下，應(yīng)A交通局及政府相關(guān)部門要求下，予以開放通行。雖然沒有A交通局及相關(guān)部門要求開放通行的書面文件，但是B公司提供了A交通局向市政府申請的關(guān)于案涉項(xiàng)目“箱變接電”的報(bào)告，該報(bào)告中明確提到案涉項(xiàng)目路面及附屬工程已基本完成，案涉路段已開放通行，車流量大，但路燈、信號燈、電子監(jiān)控還未接電進(jìn)入使用狀態(tài)，對行車安全造成較大隱患，建議及時(shí)供電接入使用。該報(bào)告從側(cè)面驗(yàn)證了A交通局對使用道路的迫切需求以及對道路通行的認(rèn)可，可以推斷出系A(chǔ)交通局擅自使用。故法院據(jù)此推定施工方B公司行為符合相關(guān)規(guī)定及要求，道路本身無瑕疵，對路燈及信號燈未正常使用的情況下，該路段不應(yīng)正常通車運(yùn)行，A交通局作為該路段的臨時(shí)管理人，其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。二、案涉項(xiàng)目的建設(shè)方如何認(rèn)定？由前述分析可知，案涉道路的管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，作為施工方A公司已完成施工任務(wù)并實(shí)際交付使用，不屬于案涉道路的管理人，工程的建設(shè)單位理應(yīng)是管理人。案涉工程屬于PPP項(xiàng)目，是由政府部門組織公開招選優(yōu)秀社會(huì)資本參與本項(xiàng)目，中選公司成立項(xiàng)目公司負(fù)責(zé)本項(xiàng)目的融資、設(shè)計(jì)、建設(shè)施工、運(yùn)營、管養(yǎng)和更新改造。那么PPP項(xiàng)目公司法律地位是否等同于工程建設(shè)單位，目前沒有法律明確規(guī)定,實(shí)踐過程中也有不同的認(rèn)知。但本案法官認(rèn)同原告代理人觀點(diǎn)，存在一定道理：PPP項(xiàng)目由政府部門A交通局負(fù)責(zé)公開組織招標(biāo)，工程項(xiàng)目信息（新聞）也是由A交通局對外發(fā)布的，在公開的資料信息中只能查詢到A交通局，其理應(yīng)是案涉工程的建設(shè)單位，至于A交通局與中標(biāo)后的B公司簽訂協(xié)議成立的PPP項(xiàng)目公司的行為，屬于其雙方之間內(nèi)部的約定安排，對外不能約束第三人，并不認(rèn)同PPP項(xiàng)目公司的建設(shè)單位地位。相關(guān)法條《中華人民共和國建筑法》第六十一條第二款規(guī)定:建筑工程竣工驗(yàn)收合格后，方可交付使用;未經(jīng)驗(yàn)收或驗(yàn)收不合格的，不得交付使用?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋一》建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用后，又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的，不予支持。第十四條當(dāng)事人對建設(shè)工程實(shí)際竣工日期有爭議的，按照以下情形分別處理:(三)建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期。《最高人民法院關(guān)于審理道路交通事故損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十六條同時(shí)投保機(jī)動(dòng)車第三者責(zé)任強(qiáng)制保險(xiǎn)（以下簡稱“交強(qiáng)險(xiǎn)”）和第三者責(zé)任商業(yè)保險(xiǎn)（以下簡稱“商業(yè)三者險(xiǎn)”）的機(jī)動(dòng)車發(fā)生交通事故造成損害，當(dāng)事人同時(shí)起訴侵權(quán)人和保險(xiǎn)公司的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照下列規(guī)則確定賠償責(zé)任：（一）先由承保交強(qiáng)險(xiǎn)的保險(xiǎn)公司在責(zé)任限額范圍內(nèi)予以賠償；（二）不足部分，由承保商業(yè)三者險(xiǎn)的保險(xiǎn)公司根據(jù)保險(xiǎn)合同予以賠償；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵權(quán)責(zé)任法的相關(guān)規(guī)定由侵權(quán)人予以賠償。被侵權(quán)人或者其近親屬請求承保交強(qiáng)險(xiǎn)的保險(xiǎn)公司優(yōu)先賠償精神損害的，人民法院應(yīng)予支持。管理建議道路項(xiàng)目在實(shí)際施工過程中，未辦理交（竣）工手續(xù)的即開放通行的情況很常見。一旦該道路發(fā)生交通事故，基本上都要牽涉到施工單位，承擔(dān)責(zé)任的可能性很大，對此提出以下幾點(diǎn)管理意見：一、盡快整理好交（竣）工驗(yàn)收材料并及時(shí)向業(yè)主提交（竣）工驗(yàn)收報(bào)告，轉(zhuǎn)移對道路的安全管理維護(hù)義務(wù)，規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)。根據(jù)《建設(shè)工程施工合同司法解釋二》第十四條第二款規(guī)定，承包人已經(jīng)提交竣工驗(yàn)收報(bào)告，發(fā)包人拖延驗(yàn)收的，以承包人提交驗(yàn)收報(bào)告之日為竣工日期。一旦確定竣工時(shí)間節(jié)點(diǎn)，工程管理維護(hù)義務(wù)主體也就能很好的區(qū)分了。二、項(xiàng)目要注意完善和留存工程完工的證據(jù)材料，確保相關(guān)簽字蓋章手續(xù)齊全，以達(dá)到完成施工任務(wù)的證明目的；如遇業(yè)主要求提前開放通行的，保存相關(guān)的書面函