涉案企業(yè)合規(guī)中的“行刑銜接”

2021年6月，中共中央印發(fā)的《中共中央關(guān)于加強新時代檢察機關(guān)法律監(jiān)督工作的意見》強調(diào)，需要健全行政執(zhí)法和刑事司法銜接機制。同年9月份，最高人民檢察院確定了檢察機關(guān)開展“行刑銜接”的原則，需要做好正反雙向銜接，強化各機關(guān)的協(xié)調(diào)配合，規(guī)范了檢察監(jiān)督方式，進一步明確了檢察監(jiān)督啟動情形、檢察監(jiān)督剛性、具體銜接機制等［1］。在此背景下，強化“行刑銜接”全面推進涉案企業(yè)合規(guī)改革，是營造良好法治化營商環(huán)境，提高社會綜合治理效能的應(yīng)有之舉。一、涉案企業(yè)合規(guī)中的“行刑銜接”（一）涉案企業(yè)合規(guī)考察對象評估工作的“行刑銜接”在我國的司法實踐中，合規(guī)考察對象評估工作主要是由檢察機關(guān)主導(dǎo)。檢察機關(guān)根據(jù)企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營、合規(guī)意愿、納稅、前科劣跡、企業(yè)發(fā)展前景、吸納就業(yè)、社會貢獻、社會綜合評價等情況進行合規(guī)必要性、可行性評估之后作出判斷。涉案企業(yè)合規(guī)考察對象評估工作的“行刑銜接”，體現(xiàn)在如何使行政機關(guān)的行業(yè)監(jiān)督功能得到最大限度的發(fā)揮。在涉案企業(yè)合規(guī)考察對象評估工作的“行刑銜接”過程中，需要明確檢察機關(guān)、行政機關(guān)等主體的責任邊界，以檢察機關(guān)為主導(dǎo)，行政機關(guān)配合檢察機關(guān)做好事前調(diào)查評估工作，強化行政部門的參與度，為“行刑銜接”奠定堅實的基礎(chǔ)。在最高檢發(fā)布的第三批涉案企業(yè)合規(guī)典型案例之一的“江蘇F公司、嚴某某、王某某提供虛假證明文件案”中，檢察機關(guān)多次到房屋征收指導(dǎo)中心、住房保障和房產(chǎn)局等行政部門對涉案企業(yè)開展辦案影響評估和綜合審查，了解到F公司曾獲評市優(yōu)秀估價機構(gòu)、誠信單位，且以往經(jīng)營和納稅正常，如對其做出起訴決定，將會導(dǎo)致企業(yè)多項投標業(yè)務(wù)停滯，陷入經(jīng)營困境，影響企業(yè)發(fā)展和勞動力就業(yè)。檢察機關(guān)的上述調(diào)查為涉案企業(yè)適用合規(guī)考察提供了可靠的依據(jù)（參考來源：最高檢發(fā)布第三批涉案企業(yè)合規(guī)典型案例）［2］。（二）涉案企業(yè)合規(guī)考察期內(nèi)的“行刑銜接”在企業(yè)合規(guī)考察期間，若行政監(jiān)管部門對涉案企業(yè)監(jiān)管不力，很容易導(dǎo)致行刑處罰不適用，無法達到預(yù)期的治理效果。“行刑銜接”視域下，行刑機關(guān)在案件辦理過程中，立足“行政合規(guī)與刑事合規(guī)一體化”的視角，通過建立雙向通報咨詢制度，行政機關(guān)根據(jù)涉案企業(yè)的整改情況加以規(guī)范，檢察機關(guān)在制定企業(yè)合規(guī)計劃審查標準時，適時組織有關(guān)行政部門參加，以第三方監(jiān)管委員會為輔助，三方就涉案企業(yè)合規(guī)考察中產(chǎn)生的各項專業(yè)性問題進行交流研討，共同指導(dǎo)涉案企業(yè)進行合規(guī)整改。例如，上文的“F公司”案例，涉案企業(yè)和個人自愿認罪認罰，且主動提交合規(guī)申請，自愿建立企業(yè)合規(guī)制度。據(jù)此，檢察機關(guān)啟動企業(yè)合規(guī)監(jiān)管程序，立足企業(yè)實際，發(fā)揮檢察主導(dǎo)作用，邀請專家學(xué)者、行政主管機關(guān)、公安機關(guān)組成協(xié)同互通監(jiān)管小組，確定為期6個月的合規(guī)考察期，圍繞涉案企業(yè)暴露的問題以及風(fēng)險點，明確整改節(jié)點，指導(dǎo)企業(yè)開展合規(guī)風(fēng)險自查、制定合規(guī)計劃，探索簡式合規(guī)監(jiān)管方式［3］。同時，與相應(yīng)行政機關(guān)、第三方人員組成驗收小組，組織公開聽證對合規(guī)整改進行評估驗收，共同研判企業(yè)合規(guī)驗收標準，以“行刑銜接”、第三方監(jiān)管促使涉案企業(yè)改善治理結(jié)構(gòu)。二、行政處罰中的“行刑銜接”（一）“合規(guī)不起訴”后的“行刑銜接”《最高人民檢察院關(guān)于推進行政執(zhí)法與刑事司法銜接工作的規(guī)定》第八條指出，“如果公訴部門認為不能提起公訴，則要考慮不起訴人的刑事責任，對不起訴人要予以行政處理的，要及時上報上級主管部門。”在企業(yè)合規(guī)整改過程中，為實現(xiàn)對企業(yè)違法犯罪行為的“源頭治理”，檢察機關(guān)在推進合規(guī)不起訴制度的探索過程中，提出了“行刑銜接”改革思路，通過建立管理制度委員會，共同考察指導(dǎo)、監(jiān)管，研究成果驗收程序。在這一背景下，在改革的試點地區(qū)，檢察部門采取了“有條件不起訴”的做法，也就是說，公司得到被不起訴的處理，可以免除刑事處罰，但也要承擔相應(yīng)的行政法律責任。2021年6月，最高檢與全國工商聯(lián)等8部門聯(lián)合印發(fā)了《關(guān)于建立涉案企業(yè)合規(guī)第三方監(jiān)督評估機制的指導(dǎo)意見（試行）》（以下簡稱《指導(dǎo)意見（試行）》），明確指出在對涉案公司做出不起訴的決定后，如果覺得需要對其進行行政處理，可以根據(jù)相關(guān)的材料，依法對其進行審查［4］。同時提出相關(guān)部門要將處理的結(jié)論及時通報給人民檢察院，以使其與刑事法律相結(jié)合?？梢?，檢察機關(guān)并不是單純做出不起訴決定就結(jié)束，重要的是敦促涉案企業(yè)填補受損的法益，對形成的社會危害進行補救，借此展示刑罰的懲戒及震懾。（二）合規(guī)成果的“行刑銜接”根據(jù)《涉案企業(yè)合規(guī)建設(shè)、評估和審查辦法（試行）》的相關(guān)規(guī)定，檢察機關(guān)在涉案企業(yè)合規(guī)實踐中，在決定采取不起訴處理后，一般會以檢察建議或者檢察意見的形式，向相關(guān)主管部門做出對涉案企業(yè)行政處罰的建議，行政機關(guān)根據(jù)檢察建議會酌情對涉案企業(yè)進行行政處罰。在企業(yè)合規(guī)實踐中，“深圳X股份公司走私普通貨物案件”里，深圳市檢察機關(guān)根據(jù)廣東省人民檢察院在指導(dǎo)X公司開展為期1年的進口業(yè)務(wù)合規(guī)整改建設(shè)的基礎(chǔ)上，加強對相關(guān)企業(yè)的監(jiān)督評估，強化合規(guī)引導(dǎo)，與深圳海關(guān)形成治理合力。檢察機關(guān)發(fā)出的企業(yè)合規(guī)計劃、書面報告以及檢察建議，為海關(guān)做出決定提供了相應(yīng)的參考，彰顯了企業(yè)合規(guī)“行刑銜接”的實體價值。但是，現(xiàn)階段在實體法層面并未對企業(yè)行刑責任減免做出明文規(guī)定，如何在行政處罰中適用合規(guī)成果亦未予以明確。因此，行政執(zhí)法機關(guān)在對涉案企業(yè)作出行政處罰時，可能出現(xiàn)未將涉案企業(yè)合規(guī)納入考量范圍的情況，一定程度上對涉案企業(yè)合規(guī)改革效果以及“行刑銜接”效果產(chǎn)生影響。三、推進企業(yè)合規(guī)“行刑銜接”的路徑（一）建立健全涉案企業(yè)合規(guī)第三方監(jiān)管評估機制隨著企業(yè)合規(guī)改革試點在全國檢察機關(guān)的全面推進，涉案企業(yè)合規(guī)第三方監(jiān)管評估機制既是涉案企業(yè)合規(guī)改革的重要保障，也是深化改革的內(nèi)核推動力。因此，做好第三方監(jiān)管評估機制推進“行刑銜接”的路徑建議：第一，明確檢察機構(gòu)的職責，按照《指導(dǎo)意見（試行）》，由檢察機關(guān)承擔組織人員名單、企業(yè)合規(guī)計劃、定期書面報告、合規(guī)考察報告等方面的責任；第二，嚴格涉案企業(yè)合規(guī)驗收標準，提高涉案企業(yè)合規(guī)整改實效。檢察機關(guān)可以與行政機關(guān)協(xié)作，制定科學(xué)合理的合規(guī)審查標準，通過在合規(guī)實踐中檢驗、發(fā)現(xiàn)、解決問題，對標準進行修正。此外，還可通過聘請專家、合規(guī)分析進行論證分析，由此建立符合涉案企業(yè)合規(guī)實際的審查標準，為第三方監(jiān)督評估組織的合規(guī)審查提供制度準則；第三，為確保監(jiān)管的連續(xù)性，檢察機關(guān)需要對合規(guī)考察的后續(xù)監(jiān)管時限作出明確界定，根據(jù)第三方監(jiān)督評估組織評估報告作出的從寬處理決定，設(shè)置跟蹤監(jiān)督期限，并做好后續(xù)的監(jiān)督跟進，促進企業(yè)形成合規(guī)自覺，進而有效控制企業(yè)的合規(guī)風(fēng)險。（二）完善行刑雙向銜接的保障機制構(gòu)建和完善行刑雙向銜接的保障機制，有助于提高涉案企業(yè)合規(guī)“行刑銜接”的改革效果。第一，充分利用現(xiàn)代信息技術(shù)，建立案件信息共享機制，推進涉案企業(yè)合規(guī)“行刑銜接”案件信息互聯(lián)、互通、共享；第二，充分發(fā)揮檢察機關(guān)在雙向銜接中的作用。檢察機關(guān)的“立案監(jiān)督”“移送監(jiān)督”為涉案企業(yè)合規(guī)“行刑銜接”提供支撐和保障，是推進行刑雙向有效銜接機制完善的重要力量。檢察機關(guān)在對涉案企業(yè)做出不起訴決定前，應(yīng)積極與行政機關(guān)取得聯(lián)系，向其告知有關(guān)情況，并就是否作出不起訴決定、是否適用行政處罰等問題廣泛聽取行政機關(guān)的意見建議。同時，檢察機關(guān)應(yīng)做好對不起訴案件的后續(xù)跟進監(jiān)督工作，保障企業(yè)合規(guī)成果，實現(xiàn)權(quán)利糾錯與權(quán)利救濟，達到應(yīng)有的監(jiān)督質(zhì)效。（三）滿足第三方監(jiān)督評估組織的保密要求1．保護企業(yè)秘密資料的必要性實踐中，第三方監(jiān)督評估組織在對業(yè)務(wù)流程進行審查時，會涉及機密信息。在詳細說明之前，筆者首先對其外延作概括，機密信息主要有商業(yè)機密、公司內(nèi)部機密等，常用的如技術(shù)信息、經(jīng)營信息、內(nèi)部文件等。技術(shù)資料內(nèi)容有：技術(shù)設(shè)計，程序，質(zhì)量控制，應(yīng)用試驗，工藝流程，設(shè)計圖紙，工業(yè)配方，制作工藝，制作方法，試驗方法和試驗記錄。技術(shù)資料可以是一套技術(shù)計劃，也可以是一套技術(shù)計劃中的一種或幾種相對分離的技術(shù)要件；企業(yè)管理計劃，管理訣竅，客戶名單，貨源，產(chǎn)銷策略，投融資計劃，標書，標書等。業(yè)務(wù)資訊可以是一種整體運作計劃，也可以是一些資訊元素的個別或結(jié)合。一切能夠使知識產(chǎn)權(quán)人獲得經(jīng)濟效益和競爭優(yōu)勢的非技術(shù)資料，均可以作為企業(yè)的業(yè)務(wù)資料。在公司管理中，工作計劃，一些管理決策，研究項目，雇員的報酬，這些都不是商業(yè)機密，而是機密信息。一些公司員工在得知機密信息后，為了謀取更大的好處而離職后，將此機密信息獨立使用；獲得機密信息后，轉(zhuǎn)投到與公司的生產(chǎn)和運營相適應(yīng)的公司；第三方賄賂、脅迫、利誘企業(yè)有關(guān)工作人員盜用機密信息，并以高額價格轉(zhuǎn)讓；公司有關(guān)工作人員不小心泄漏機密信息；為了對公司進行報復(fù)而有意泄漏機密信息，在以上程序中，有可能會牽連到第三人。所以，在實際運作中，在進行監(jiān)督之前，第三方監(jiān)督機構(gòu)要做到的是：樹立企業(yè)意識，制定產(chǎn)品質(zhì)量標準，加強保密資料的保密工作。2．需要重點關(guān)注第三方監(jiān)管人為強化自我保護，也為有效把握介入企業(yè)治理深度，在第三監(jiān)管人的檢查過程中，檢察機關(guān)與第三方監(jiān)管組織需要簽訂保密協(xié)議，如果有任何違規(guī)行為，一定要及時向檢察官匯報。當然，檢察官具有基本的專業(yè)素養(yǎng)，可以按照法律規(guī)定對機密信息進行保密。如發(fā)現(xiàn)檢察官有不法之處，亦可根據(jù)《中華人民共和國檢察官法》等提出控告。此外，合規(guī)監(jiān)管內(nèi)容涉及工藝流程的情況下，檢察官應(yīng)該向第三方監(jiān)管人推薦一種遵從性管理的措施，即在保密信息的遵從性這一點上對公司進行訓(xùn)練。其目標是指導(dǎo)公司在自我糾正中進行分級管理，以確保在監(jiān)督檢查期間，能夠盡量不讓自己接觸到最重要的機密信息。在此，必須要有一個習(xí)慣，那就是在第三方監(jiān)管人介入之前，主動披露自己的機密信息。如果公司認為不合理和不需要，則可以阻止第三方監(jiān)管人訪問該數(shù)據(jù)，有爭議的由檢察官作出裁決。筆者在此試舉一個實務(wù)案例，某企業(yè)銷售特麻特辣調(diào)味料（具有祖?zhèn)鞴に嚕┖辛_丹明B，該調(diào)料經(jīng)省公平測試所測試的報告檢出含羅丹明B是0．1mg/kg，由于國家標準規(guī)定為無法檢出，因此該調(diào)料被認定為不符合規(guī)定，所幸絕大多數(shù)（價值約15萬元調(diào)料）無銷售，僅銷售了200元左右的調(diào)料，并沒有引起任何消費者的不良影響。羅丹明B是一種人造的紅色合成色素，也被稱為“薔薇素B”或“薔薇素”，是一種不能用于食物的化學(xué)性原料，一種不能用于食物的色素。如果把羅丹明B用在辣椒之類的調(diào)料里，看上去就像是紅色的調(diào)料，而且看上去更好看。與蘇丹紅一樣，羅丹明B能對人的身體造成嚴重的傷害，并可能導(dǎo)致致癌、致突變及心血管方面的損害。在對此項企業(yè)進行整頓的同時，第三方監(jiān)管人必定要參與制造相關(guān)的流程，因此，保密協(xié)定是必要的。與此同時，在公司自我檢查的時候，第三方監(jiān)管人也應(yīng)該協(xié)助公司