行政法與行政訴訟法學(xué)

行政法與行政訴訟法學(xué)

主講人：彭貴才

本教案適用于全日制法學(xué)專業(yè)本科生教材：行政法與行政訴訟法姜明安主編北京大學(xué)出版社1999年版

第一章行政法概述

第一節(jié)行政的涵義一、行政行政法，顧名思義是與行政有關(guān)的法，所以要了解行政法，首先應(yīng)了解行政法上的行政指的是什么。行政，通常的涵義為“執(zhí)行〞、“管理〞，是組織的一種職能，任何組織〔包括國家〕其要生存和開展，都必須有相應(yīng)的機(jī)構(gòu)和人員行使執(zhí)行和管理職能。也就是說，行政存在于一切組織之中。行政法上的行政，那么指的是國家行政機(jī)關(guān)對(duì)國家與公共事務(wù)的執(zhí)行或管理。它是國家的一種專有活動(dòng)，表達(dá)著國家的一類職能即行政管理職能。所以，又被稱為公共行政。這種公共行政具有四個(gè)根本特征：1、具有國家意志性。它不是一般的社會(huì)活動(dòng)，更不是個(gè)人活動(dòng)，而是一種國家的活動(dòng)，它以國家機(jī)關(guān)的名義進(jìn)行并表達(dá)國家意志。2、具有執(zhí)行性。行政并不是國家的所有活動(dòng)，而是行政機(jī)關(guān)實(shí)施國家行政權(quán)的活動(dòng)。這種活動(dòng)主體主要是國家行政機(jī)關(guān)，活動(dòng)的內(nèi)容是實(shí)施國家行政權(quán)。3、具有法律性?，F(xiàn)代行政管理首先是一種法律管理，受法律的制約。4、具有強(qiáng)制性。它是由國家強(qiáng)制作為后盾來予以保障的。

二、行政權(quán)行政權(quán)，是指國家行政機(jī)關(guān)執(zhí)行法律、管理國家行政事務(wù)和社會(huì)事務(wù)的權(quán)利，是國家政權(quán)的一個(gè)組成局部。國家行政機(jī)關(guān)對(duì)國家和公共事務(wù)管理活動(dòng)的過程就是運(yùn)用行政權(quán)的過程。在現(xiàn)代社會(huì)，行政權(quán)的內(nèi)容極其廣泛，它包括行政立法、行政執(zhí)法和行政司法等。因此，行政權(quán)同其他國家權(quán)力相比較，具有主動(dòng)性、廣泛性、自由裁量性的特點(diǎn)；行政權(quán)同個(gè)人、其他組織的權(quán)利相比較，還具有強(qiáng)制性、單方性、優(yōu)益性的特點(diǎn)。行政權(quán)的作用具有雙重性：一方面，具有積極能動(dòng)的作用；另一方面，具有消極破壞的作用。第二節(jié)行政法

一、行政法的概念

行政法，是國家重要的部門法之一，是調(diào)整行政關(guān)系以及在此根底上的監(jiān)督行政關(guān)系的法律標(biāo)準(zhǔn)和原那么的總稱?；蛘哒f是調(diào)整因行政主體行使其職權(quán)而發(fā)生的各種社會(huì)關(guān)系的法律標(biāo)準(zhǔn)和原那么的總稱?？梢?，〔1〕行政法是設(shè)定行政權(quán)力的法。在一個(gè)國家法律體系中，但凡創(chuàng)設(shè)和規(guī)定行政權(quán)力的法律標(biāo)準(zhǔn)均屬于行政法的范疇?！?〕行政法是標(biāo)準(zhǔn)行政權(quán)力如何行使和運(yùn)用的法。〔3〕行政法是監(jiān)督行政權(quán)力的法?！?〕行政法是對(duì)行政權(quán)力產(chǎn)生的后果進(jìn)行補(bǔ)救的法。行政法是調(diào)整行政權(quán)力的取得、行使以及對(duì)其監(jiān)督過程中發(fā)生的各類社會(huì)關(guān)系的法，它著重調(diào)整行政權(quán)力與其他國家權(quán)力和個(gè)人權(quán)利之間發(fā)生的社會(huì)關(guān)系法。

二、行政法的淵源行政法的淵源，就是指行政法標(biāo)準(zhǔn)和原那么的表現(xiàn)形式，即行政法標(biāo)準(zhǔn)和原那么的載體。任何部門法均須藉以一定的法律標(biāo)準(zhǔn)和原那么形式表現(xiàn)，行政法也不例外。我國行政法的一般淵源，依其制定主體、效力層次、制定程序的差異等，可分為以下形式：1、憲法。2、法律。包括根本法律和一般法律。3、行政法規(guī)。行政法規(guī)是指國務(wù)院制定的標(biāo)準(zhǔn)性文件，其具體名稱有條例、規(guī)定、方法和實(shí)施細(xì)那么等。4、地方性法規(guī)。地方性法規(guī)是指有特定的地方人大及其常委會(huì)在不同憲法、法律和行政法規(guī)相抵觸的前提下，根據(jù)本行政區(qū)域的具體情況和實(shí)際需要所制定的標(biāo)準(zhǔn)性法律文件的總稱。5、自治條例和單行條例。它是民族自治地方的人大及其常委會(huì)制定的標(biāo)準(zhǔn)性文件。6、行政規(guī)章。它是由國務(wù)院各部、委和有關(guān)地方人民政府依職權(quán)或授權(quán)制定的標(biāo)準(zhǔn)性文件。包括部門規(guī)章和地方規(guī)章。7、國際條約和行政協(xié)定。8、法律解釋。包括立法解釋、司法解釋、行政解釋和地方解釋。三、行政法的性質(zhì)和特征〔一〕行政法的性質(zhì)行政法的性質(zhì)主要表達(dá)在以下三個(gè)方面：1、行政法的政治性。2、行政法的公法性。3、行政法的國內(nèi)性。〔二〕行政法的特征1、行政法沒有統(tǒng)一、完整的法典，而是由眾多的分散于各個(gè)法律文件中的行政法標(biāo)準(zhǔn)所構(gòu)成。2、行政法標(biāo)準(zhǔn)賴以存在的法律形式、法律文件的數(shù)量特別多，居各部門法之首3、行政法涉及的領(lǐng)域廣泛，內(nèi)容豐富。4、以行政法規(guī)、行政規(guī)章形式表現(xiàn)的行政法標(biāo)準(zhǔn)易于變動(dòng)。5、行政實(shí)體法與行政程序法沒有明確的界限。四、行政法在法律體系中的地位和作用〔一〕行政法在法律體系中的地位行政法在法律體系中的地位，主要指行政法在法律體系中擔(dān)任的角色以及與其他法律的關(guān)系。具體表現(xiàn)在以下兩個(gè)方面：1、行政法是憲法的重要實(shí)施法。2、行政法是獨(dú)立的部門法?！捕承姓ǖ淖饔藐P(guān)于行政法的作用問題，在西方有三種不同的觀點(diǎn)，即保權(quán)說、控權(quán)說、均衡說。前兩種是互相對(duì)立、排斥的不同觀點(diǎn)，后一種那么是一種折衷的觀點(diǎn)。在我國，那么認(rèn)為行政法具有保障行政管理有效實(shí)施與保障公民、組織的合法權(quán)益的雙重作用。兩者是相互依賴有機(jī)統(tǒng)一、相得益彰的。首先，行政法對(duì)行政管理的保障表現(xiàn)為：〔1〕行政法確認(rèn)行政權(quán)是一種相對(duì)獨(dú)立的國家權(quán)力，由國家行政機(jī)關(guān)享有；〔2〕保證行政機(jī)關(guān)具有優(yōu)先權(quán)；〔3〕隨著社會(huì)開展的需要，不斷確立新的行政權(quán)；〔4〕保障行政機(jī)關(guān)對(duì)其公務(wù)員的管理權(quán)等。其次，行政法對(duì)于公民、組織等的合法權(quán)益的作用表現(xiàn)在：〔1〕保護(hù)公民個(gè)人的財(cái)產(chǎn)和人身自由權(quán)不受侵犯；〔2〕保障公民等的民主權(quán)利；〔3〕保障公民等依法取得新的權(quán)益；〔4〕保障公民等的其他權(quán)利。第三節(jié)行政法律關(guān)系

一、行政法律關(guān)系的概念和特征行政法律關(guān)系，是指由行政法標(biāo)準(zhǔn)和調(diào)整的具有行政上權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的行政關(guān)系。它具有以下特征：1、行政法律關(guān)系中必有一方是行政主體。行政職權(quán)的行使是行政法律關(guān)系得以發(fā)生的根底，沒有行政職權(quán)的存在與行使，行政法律關(guān)系便不可能形成。行政主體是行政職權(quán)的行使者，因此，行政主體總為行政法律關(guān)系的一方。2、行政法律關(guān)系具有非對(duì)等性。它主要是指行政法律關(guān)系主體雙方的權(quán)利義務(wù)不對(duì)等。3、行政法律關(guān)系主體的權(quán)利義務(wù)一般是法定的。4、行政法律關(guān)系主體的權(quán)利不能自由處分。5、行政法律關(guān)系引起爭議后，行政機(jī)關(guān)有單方解決、處理權(quán)。二、行政法律關(guān)系的構(gòu)成要素行政法律關(guān)系由行政法律關(guān)系的主體、客體、內(nèi)容等要素構(gòu)成。1、行政法律關(guān)系主體行政法律關(guān)系主體，又稱行政法律關(guān)系的當(dāng)事人，是指行政法律關(guān)系中權(quán)利的享有者和義務(wù)的承擔(dān)者。2、行政法律關(guān)系的客體行政法律關(guān)系的客體，是指行政法律關(guān)系當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)所指向的對(duì)象。3、行政法律關(guān)系的內(nèi)容行政法律關(guān)系的內(nèi)容，是指行政主體和行政相對(duì)方在行政法律關(guān)系中享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)。三、行政法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更與消滅1、行政法律關(guān)系的產(chǎn)生行政法律關(guān)系的產(chǎn)生，又稱行政法律關(guān)系的形成，是指行政法律關(guān)系主體之間在行政法上的權(quán)利與義務(wù)的實(shí)際構(gòu)成。2、行政法律關(guān)系的變更行政法律關(guān)系的變更，是指行政法律關(guān)系產(chǎn)生后、消滅前，行政法律關(guān)系主體、客體或內(nèi)容的變更。具體包括兩種情形：一是一方當(dāng)事人發(fā)生了變化；二是內(nèi)容發(fā)生了變化。3、行政法律關(guān)系的消滅行政法律關(guān)系的消滅，是指原當(dāng)事人之間權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的消滅。4、法律事實(shí)行政法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更或消滅，都必須有行政法律標(biāo)準(zhǔn)的根據(jù)和相關(guān)的法律事實(shí)的出現(xiàn)為前提和條件。所謂法律事實(shí)，是指能夠?qū)е滦姓申P(guān)系產(chǎn)生、變更或消滅的客觀事實(shí)。法律事實(shí)又可以劃分為法律事件和法律行為。法律事件是指不以人的意志為轉(zhuǎn)移的客觀現(xiàn)象。法律行為一般指人們的主觀行為。

第四節(jié)行政法學(xué)一、行政法學(xué)行政法與行政法學(xué)是兩個(gè)既有聯(lián)系又區(qū)別的不同范疇。行政法屬于法律的范疇，是一系列行政法律標(biāo)準(zhǔn)的總稱。而行政法學(xué)那么屬于法學(xué)范疇，是研究行政法的科學(xué)，包括研究行政法的根本原那么和標(biāo)準(zhǔn)，研究行政法的歷史開展規(guī)律，研究行政法的本質(zhì)、內(nèi)容和形式，研究行政法的制定、執(zhí)行和遵守等。二、行政法學(xué)是法學(xué)的分支學(xué)科行政法學(xué)是研究行政法的科學(xué)，具體而言，行政法學(xué)是法學(xué)的一門分支學(xué)科，它研究的是法現(xiàn)象中的一種特定現(xiàn)象—行政法現(xiàn)象。行政法學(xué)是法學(xué)的一門分支學(xué)科，從而法學(xué)的根本原理、原那么也適用于行政法學(xué)。行政法學(xué)與其他法學(xué)分支學(xué)科的關(guān)系是平行的部門法關(guān)系。在法學(xué)領(lǐng)域內(nèi)，行政法學(xué)與憲法學(xué)的關(guān)系最為密切；而在法學(xué)領(lǐng)域外，行政法學(xué)與行政學(xué)的關(guān)系最為鄰近。三、行政法學(xué)是研究行政法現(xiàn)象的學(xué)科它包括，行政法的產(chǎn)生、開展及規(guī)律；行政法的價(jià)值與功能；行政法的內(nèi)容與形式；行政法律關(guān)系；行政法的理論根底。四、行政法學(xué)是一門正在開展中的學(xué)科第二章行政法的根本原那么

第一節(jié)行政法根本原那么概述

一、行政法根本原那么的涵義法的標(biāo)準(zhǔn)依其對(duì)社會(huì)關(guān)系調(diào)整確實(shí)定性和細(xì)密度，可分為規(guī)那么、原那么、根本原那么三類。規(guī)那么對(duì)社會(huì)關(guān)系調(diào)整最為確定，最為具體，操作性最強(qiáng)；原那么對(duì)社會(huì)關(guān)系的調(diào)整彈性相對(duì)較大，標(biāo)準(zhǔn)較抽象，可操作性較弱；根本原那么對(duì)社會(huì)關(guān)系調(diào)整的彈性那么更大些，標(biāo)準(zhǔn)更抽象，可操作性更弱。從調(diào)整范圍來說，規(guī)那么調(diào)整的范圍較窄，通常只涉及某種具體的事務(wù)；原那么調(diào)整的范圍較廣，可適應(yīng)多項(xiàng)事務(wù)；根本原那么調(diào)整的范圍最廣，可適用整個(gè)行政關(guān)系領(lǐng)域或絕大多數(shù)領(lǐng)域。從直接標(biāo)準(zhǔn)的對(duì)象來說，規(guī)那么直接標(biāo)準(zhǔn)社會(huì)關(guān)系，而原那么直接標(biāo)準(zhǔn)規(guī)那么，然后通過規(guī)那么標(biāo)準(zhǔn)社會(huì)關(guān)系；根本原那么是直接標(biāo)準(zhǔn)原那么，然后通過原那么標(biāo)準(zhǔn)規(guī)那么，再通過規(guī)那么標(biāo)準(zhǔn)社會(huì)關(guān)系。行政法根本原那么，是指指導(dǎo)和規(guī)制行政法的立法、執(zhí)法以及指導(dǎo)、規(guī)制行政行為的實(shí)施和行政爭議處理的根底性標(biāo)準(zhǔn)。行政法根本原那么貫穿于行政法具體標(biāo)準(zhǔn)之中，同時(shí)又高于行政法具體標(biāo)準(zhǔn)，表達(dá)行政法根本價(jià)值觀念。行政法根本原那么是在行政法調(diào)控行政權(quán)的長時(shí)期中形成的，由行政法學(xué)者高度概括出的調(diào)整行政關(guān)系的普遍性標(biāo)準(zhǔn)。

對(duì)行政法根本原那么具體可以從以下幾方面進(jìn)行理解：1、行政法根本原那么是一種“根底性標(biāo)準(zhǔn)〞，是產(chǎn)生其他具體規(guī)那么和原那么的標(biāo)準(zhǔn)。行政法的具體規(guī)那么和原那么以行政法根本原那么為指導(dǎo)，反映和表達(dá)行政法的根本原那么，而不能違反行政法根本原那么或與之相抵觸。2、行政法根本原那么是一種高度抽象的，并表達(dá)行政法的根本價(jià)值觀念的標(biāo)準(zhǔn)。行政法的具體標(biāo)準(zhǔn)表達(dá)著行政法根本原那么的精神，該精神浸透著相應(yīng)的根本價(jià)值觀念。3、行政法根本原那么是一種普遍性標(biāo)準(zhǔn)，它對(duì)行政關(guān)系進(jìn)行整體的宏觀的調(diào)整、規(guī)制。4、行政法的根本原那么不僅指導(dǎo)、調(diào)整整個(gè)行政執(zhí)法行為，而且指導(dǎo)和調(diào)整行政法的整個(gè)立法行為。5、行政法根本原那么不僅對(duì)行政法的立法、執(zhí)法起宏觀指導(dǎo)作用，而且在一定的場合也直接標(biāo)準(zhǔn)行政行為的實(shí)施和行政爭議的處理。6、行政法根本原那么是在行政法調(diào)控行政權(quán)的歷史長時(shí)期中形成，并由行政法學(xué)者所概括出的，而并非由某一個(gè)或某幾個(gè)法律、法規(guī)所特別規(guī)定。二、行政法根本原那么的作用行政法根本原那么，是行政法中最普遍運(yùn)用的原理和準(zhǔn)那么，是行政法標(biāo)準(zhǔn)的抽象和概括，在整個(gè)行政法體系中處于統(tǒng)帥和指導(dǎo)地位。其主要作用在于：1、指導(dǎo)行政法標(biāo)準(zhǔn)的制定、修改和廢止工作。2、指導(dǎo)行政法標(biāo)準(zhǔn)的實(shí)施。3、彌補(bǔ)行政法標(biāo)準(zhǔn)的缺陷、漏洞或直接作為行政法適用。4、有助于我們學(xué)習(xí)、研究、理解行政法或?qū)π姓ㄟM(jìn)行解釋。第二節(jié)行政法的一般根本原那么法的根本原那么是法的靈魂，任何國家的法，任何國家的行政法都不可能沒有根本原那么。但是根本原那么不同于法的具體規(guī)那么、原那么，法的具體規(guī)那么和原那么是由成文法的具體條文加以確立和宣示的，根本原那么通常只是一種觀念，一種法理，存在于各國立法者和國民的法律意識(shí)中，至多由相應(yīng)國的學(xué)者加以概括、歸納，在其學(xué)術(shù)著作中予以反映和闡釋。當(dāng)然，不同學(xué)者因其概括、歸納的方法不同，對(duì)根本原那么的表述也不相同。我們這里所講授的行政法的一般根本原那么，并非各國普遍共有和為所有行政法學(xué)者普遍認(rèn)同的原那么，而只是選擇不同學(xué)者概括、歸納出的各國行政法根本原那么中假設(shè)干形成歷史較長久，適用較普遍，為較多學(xué)者所認(rèn)同的原那么。

一、依法行政原那么依法行政原那么的根本涵義，是指政府的一切行政行為應(yīng)依法而為，受法之拘束。該原那么具體又可分為三項(xiàng)原那么：〔一〕法律創(chuàng)制原那么〔二〕法律優(yōu)越原那么〔三〕法律保存原那么二、越權(quán)無效原那么越權(quán)無效原那么的根本涵義，是指行政機(jī)關(guān)必須在法定權(quán)限范圍內(nèi)行為，一切超越法定權(quán)限的行為無效，不具有公定力、確定力、拘束力和執(zhí)行力。

三、比例原那么比例原那么，是指行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政行為應(yīng)兼顧行政目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)和保護(hù)相對(duì)人的權(quán)益，如果為了實(shí)現(xiàn)行政目標(biāo)可能對(duì)相對(duì)人權(quán)益造成某種不利影響時(shí)，應(yīng)使這種不利影響限制在盡可能小的范圍和限度，使兩者處于適度的比例。比例原那么在大陸法系國家的行政法中具有極為重要的地位，如同“誠信原那么〞在民法中的角色一樣，二者均可稱為相應(yīng)法律部門中的“帝王條款〞。比例原那么具體包含三項(xiàng)子原那么：1、妥當(dāng)性原那么〔適當(dāng)性原那么〕2、必要性原那么3、比例性原那么四、正當(dāng)程序原那么正當(dāng)程序原那么，是指行政機(jī)關(guān)作出影響行政相對(duì)人權(quán)益的行政行為，必須遵循正當(dāng)法律程序，包括事先告知相對(duì)人、向相對(duì)人說明行為的根據(jù)、理由，聽取相對(duì)人的陳述、申辯，事后為相對(duì)人提供相應(yīng)的救濟(jì)途徑等。它包含兩項(xiàng)具體原那么：1、任何人不能成為自己的法官。2、任何人在受到懲罰或其他不利處分前，應(yīng)為其提供公正的聽證、或其他聽取其意見的時(shí)機(jī)。第三節(jié)我國行政法的根本原那么一、行政法治原那么法治的根本意思是依法辦事、依法治國、依法管理國家。法治要求政府在法律范圍內(nèi)活動(dòng)，依法辦事；政府及其工作人員如果違反法律，超越法律，應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任。法治的實(shí)質(zhì)是人民高于政府，政府服從人民。因?yàn)榉ㄖ蔚摹胺è暦从澈捅磉_(dá)的是人民的意志和利益。法治作為一種民主政治的形式，根本上只是對(duì)政府的要求，具體包括：1、依法行政，依法辦事2、控制濫用自由裁量權(quán)3、對(duì)違法、侵權(quán)行為承擔(dān)法律責(zé)任4、保護(hù)人權(quán)，維護(hù)公民的根本權(quán)利和自由二、行政公正原那么行政公正原那么的根本精神是要求行政主體及其工作人員辦事公正，不徇私情，平等對(duì)待不同身份、民族、性別和不同宗教信仰的行政相對(duì)人。行政公正原那么包括實(shí)體公正和程序公正兩個(gè)方面的要求，其具體內(nèi)容是：

1、依法辦事不偏私；2、平等對(duì)待相對(duì)人，不歧視；3、合理考慮相關(guān)因素，不專斷；4、自己不作自己的法官；5、不單方接觸；6、不在事先未通知和聽取相對(duì)人意見的情況下作出對(duì)相對(duì)人不利的行政行為；三、行政公開原那么行政公開原那么的根本涵義是，政府行為除依法應(yīng)保密的以外，應(yīng)一律公開進(jìn)行；行政法規(guī)、規(guī)章、行政政策以及行政機(jī)關(guān)作出影響行政相對(duì)人權(quán)利、義務(wù)的行為的標(biāo)準(zhǔn)、條件、程序應(yīng)依法公布，讓相對(duì)人依法查閱、復(fù)制；有關(guān)行政會(huì)議、會(huì)議決議、決定以及行政機(jī)關(guān)及其工作人員的活動(dòng)情況，除依法應(yīng)保密的以外，應(yīng)允許新聞媒介依法采訪、報(bào)道和評(píng)論。行政公開原那么的主要內(nèi)容有：1、行政立法和行政政策公開2、行政執(zhí)法行為公開3、行政裁決和行政復(fù)議行為公開4、行政信息、情報(bào)公開。

四、行政效率原那么行政效率原那么的含義是指行政機(jī)關(guān)在行使其職能時(shí)，要力爭以盡可能快的時(shí)間，盡可能少的人員，盡可能低的經(jīng)濟(jì)消耗，辦盡可能多的事，取得盡可能大的社會(huì)、經(jīng)濟(jì)效益?，F(xiàn)代行政管理不僅要求與法治相聯(lián)系，依法行政，而且要求尊重科學(xué)，按科學(xué)辦事。行政機(jī)關(guān)進(jìn)行任何行政決策，實(shí)施任何行政行為，都必須考慮客觀規(guī)律，作必要的可行性研究和一定的本錢—效益分析，使相應(yīng)決策和行為具有最大可能的合理性，盡可能給國家、社會(huì)、行政相對(duì)人帶來益處和盡可能防止或減少對(duì)國家、社會(huì)、行政相對(duì)人利益的損害。行政效率原那么的根本要求主要有以下三個(gè)方面：1、嚴(yán)格遵循行政程序和時(shí)限2、行政機(jī)構(gòu)組織精干3、加強(qiáng)行政決策、行政行為的本錢—效益分析第三章行政主體

第一節(jié)行政主體概述一、行政主體的涵義在我國，行政主體是指享有國家行政權(quán)，能以自己的名義行使行政權(quán)，并能獨(dú)立地承擔(dān)由此而產(chǎn)生的相應(yīng)法律責(zé)任的組織。根據(jù)這一定義可以看出，行政主體的根本內(nèi)容和特征主要有：1、行政主體是一種組織，而不是個(gè)人。2、行政主體是享有和實(shí)施國家行政權(quán)的組織。3、行政主體是能以自己的名義實(shí)施行政管理的組織。4、行政主體是能獨(dú)立地承擔(dān)法律責(zé)任的組織。二、行政主體與相關(guān)概念的區(qū)別1、行政主體與行政法律關(guān)系主體2、行政主體與行政機(jī)關(guān)3、行政主體與行為主體4、行政主體與公務(wù)員第二節(jié)國家行政機(jī)關(guān)一、國家行政機(jī)關(guān)的涵義國家行政機(jī)關(guān)，是指依憲法或行政組織法的規(guī)定而設(shè)置的行使國家行政職能的國家機(jī)關(guān)。首先，行政機(jī)關(guān)是國家機(jī)關(guān)，是由國家設(shè)置，代表國家，行使國家職能的機(jī)關(guān)。這一點(diǎn)使它與政黨、社會(huì)組織、團(tuán)體相區(qū)別。其次，行政機(jī)關(guān)是行使國家行政職能的國家機(jī)關(guān)。這一點(diǎn)使它與立法機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)相區(qū)別。再次，行政機(jī)關(guān)是依憲法或行政組織法的規(guī)定而設(shè)置的行使國家行政職能的國家機(jī)關(guān)。行政機(jī)關(guān)具有雙重性質(zhì)：相對(duì)于國家權(quán)力機(jī)關(guān)，它是執(zhí)行機(jī)關(guān)；相對(duì)于行政相對(duì)人，它是行政主體。行政機(jī)關(guān)與其他國家機(jī)關(guān)比較，具有如下特征：1、行使國家行政職權(quán)，管理國家行政事務(wù)2、行政機(jī)關(guān)在組織體系上實(shí)行領(lǐng)導(dǎo)—附屬制3、行政機(jī)關(guān)在決策體制上一般實(shí)行首長負(fù)責(zé)制4、行政機(jī)關(guān)行使職能通常是主動(dòng)的、經(jīng)常的和不間斷的5、行政機(jī)關(guān)最經(jīng)常、最直接、最廣泛地與個(gè)人、組織打交道

二、行政機(jī)關(guān)的分類〔一〕一般行政機(jī)關(guān)與部門行政機(jī)關(guān)〔二〕職能性行政機(jī)關(guān)與專業(yè)性行政機(jī)關(guān)〔三〕常設(shè)性行政機(jī)關(guān)與非常設(shè)性行政機(jī)關(guān)〔四〕專門執(zhí)法機(jī)關(guān)與普通管理機(jī)關(guān)〔五〕首長制行政機(jī)關(guān)與委員制行政機(jī)關(guān)〔六〕派出行政機(jī)關(guān)與被派出行政機(jī)關(guān)三、行政機(jī)關(guān)的職責(zé)、職權(quán)與管理手段這里所研究的行政機(jī)關(guān)的職責(zé)、職權(quán)和管理手段，是指行政機(jī)關(guān)的一般職責(zé)、職權(quán)和管理手段，而不是指某一具體、單個(gè)的行政機(jī)關(guān)的職責(zé)、職權(quán)和管理手段。甚至這種職責(zé)、職權(quán)和管理手段不只是行政機(jī)關(guān)所獨(dú)具的，而且為其他行政主體所共同具有。

〔一〕行政機(jī)關(guān)的一般職責(zé)憲法和行政組織法規(guī)定了不同層級(jí)、不同種類、不同管理領(lǐng)域的各種行政機(jī)關(guān)的不同具體職責(zé)。將行政機(jī)關(guān)的所有這些具體職責(zé)加以歸納、抽象，可以概括為以下一些職責(zé)：1、保障國家平安；2、維護(hù)社會(huì)秩序；3、保障和促進(jìn)經(jīng)濟(jì)開展；4、保障和促進(jìn)文化進(jìn)步；5、健全和開展社會(huì)保障和社會(huì)福利；6、保護(hù)和改善人類生活環(huán)境與生態(tài)環(huán)境?！捕承姓C(jī)關(guān)的主要職權(quán)行政機(jī)關(guān)為履行其職責(zé)，必須具有相應(yīng)的職權(quán)。職權(quán)是職責(zé)的保障。根據(jù)憲法和組織法的有關(guān)規(guī)定，行政機(jī)關(guān)的主要職權(quán)一般有：1、行政立法權(quán)；2、行政命令權(quán)；3、行政處理權(quán)；4、行政監(jiān)督權(quán)；5、行政裁決權(quán)；6、行政強(qiáng)制權(quán)；7、行政處分權(quán)。

(三〕行政機(jī)關(guān)的主要管理手段行政機(jī)關(guān)的職權(quán)是行政機(jī)關(guān)職責(zé)履行的保障，行政機(jī)關(guān)管理手段那么是行政機(jī)關(guān)職權(quán)行使的表現(xiàn)形式。有些管理手段是行政職權(quán)的直接表現(xiàn)形式，如制定法規(guī)和發(fā)布命令、禁令的手段，是行政立法權(quán)和行政命令權(quán)的直接表現(xiàn)形式；有些管理手段那么是行政職權(quán)的間接表現(xiàn)形式，如編制和執(zhí)行方案、規(guī)劃，是行政命令和行政處理權(quán)的間接表現(xiàn)形式，行政合同、行政指導(dǎo)是行政處理權(quán)的間接表現(xiàn)形式，等等。根據(jù)現(xiàn)代行政法的一些規(guī)定和現(xiàn)代行政管理的一般實(shí)踐，行政機(jī)關(guān)運(yùn)用的主要行政管理手段有如下十項(xiàng)：1、制定標(biāo)準(zhǔn)和發(fā)布命令、禁令；2、編制和執(zhí)行方案、規(guī)劃；3、實(shí)施行政許可；4、征收稅費(fèi)和給予財(cái)政資助；5、調(diào)查統(tǒng)計(jì)和發(fā)布信息情報(bào)；6、處理和裁決爭議、糾紛；7、采取行政強(qiáng)制措施；8、實(shí)施行政制裁；9、簽訂行政合同；10、提供行政指導(dǎo)。四、我國現(xiàn)行行政機(jī)關(guān)的體系1、中央行政機(jī)關(guān)；2、一般地方行政機(jī)關(guān)；3、民族自治地方行政機(jī)關(guān)；4、特別行政區(qū)的行政機(jī)關(guān)第三節(jié)其他行使行政職能的組織一、法律、法規(guī)授權(quán)的組織〔一〕法律、法規(guī)授權(quán)組織的概念法律、法規(guī)授權(quán)的組織，是指依具體法律、法規(guī)授權(quán)而行使特定行政職能的非國家機(jī)關(guān)組織。首先，法律、法規(guī)授權(quán)的組織是指非國家機(jī)關(guān)的組織。他們不同于行政機(jī)關(guān)，不具有國家機(jī)關(guān)的地位。它們只有在行使法律、法規(guī)所授行政職能時(shí)，才享有國家行政權(quán)力和承擔(dān)行政法律責(zé)任，在非行使法律、法規(guī)授權(quán)時(shí)，它們只是一般的民事主體，享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)。其次，法律、法規(guī)授權(quán)的組織行使的是特定行政職能而非一般行政職能。所謂特定職能，即限于相應(yīng)法律法規(guī)明確規(guī)定的某項(xiàng)具體職能或某種具體事項(xiàng)，其范圍通常是很窄的、有限的。正是行政機(jī)關(guān)那么行使國家的一般行政職能，不限于某種具體領(lǐng)域或某種具體事項(xiàng)。再次，法律、法規(guī)授權(quán)的組織行使的職能為具體法律法規(guī)所授，而非行政組織法所授，且具體法律法規(guī)對(duì)相應(yīng)組織的授權(quán)通常是有限的，通常限于辦理某一具體行政事務(wù)，該行政事務(wù)完成，相應(yīng)授權(quán)即結(jié)束。

〔二〕法律、法規(guī)授權(quán)組織行使行政職能的意義1、根據(jù)民主開展的趨勢，國家職能將不斷向社會(huì)轉(zhuǎn)移。2、社會(huì)進(jìn)入“行政國〞階段以后，行政職能大量增加，這些職能如果都由國家行政機(jī)關(guān)集中行使，勢必助長官僚主義、腐敗和權(quán)力的濫用。因此，國家應(yīng)盡可能將一局部可能社會(huì)化的行政職能社會(huì)化。3、有些行政職能由社會(huì)組織行使比行政機(jī)關(guān)行使更適合。因?yàn)樯鐣?huì)組織更接近行政相對(duì)人，對(duì)相應(yīng)領(lǐng)域行政相對(duì)人的情況更熟悉，其管理行為更易于為相對(duì)人所接受。4、某些國有企事業(yè)單位和其他社會(huì)組織，其所行使的職能，除了其本身的生產(chǎn)經(jīng)營或社會(huì)事務(wù)、社會(huì)活動(dòng)的性質(zhì)以外，同時(shí)又具一定的公行政性質(zhì)，如公立學(xué)校向社會(huì)招生，開除學(xué)生學(xué)籍，律師協(xié)會(huì)、醫(yī)生協(xié)會(huì)頒發(fā)或撤消其協(xié)會(huì)成員的職業(yè)執(zhí)照等行為，均具有公行政性質(zhì)。這些具有公行政性質(zhì)的職能因與相應(yīng)企事業(yè)單位、社會(huì)組織的其他職能緊密相聯(lián)系，所以法律法規(guī)通常將這些職能授予相應(yīng)企事業(yè)單位或社會(huì)組織行使，或者法律、法規(guī)在調(diào)整企事業(yè)單位、社會(huì)組織的其他行為時(shí)，一并調(diào)整這些公行政行為。

〔三〕被授權(quán)組織的條件和范圍目前，法律、法規(guī)沒有明確規(guī)定被授權(quán)組織的條件。根據(jù)行政法的根本原那么和一般原理，相應(yīng)組織應(yīng)具備下述條件，法律、法規(guī)才能授權(quán)其行使一定的行政職能：〔1〕相應(yīng)組織應(yīng)與所授權(quán)行使的行政職能無利害關(guān)系；〔2〕相應(yīng)組織應(yīng)具備了解和掌握與所行使行政職能有關(guān)的法律、法規(guī)和有關(guān)技術(shù)知識(shí)的工作人員；〔3〕相應(yīng)組織應(yīng)具備所授行政職能行使所需要的根本設(shè)備和條件；〔4〕對(duì)于某些特別行政職能，被授權(quán)組織還應(yīng)具備某些特別的條件，如保密、平安、技術(shù)、經(jīng)驗(yàn)以及工作人員的特殊素質(zhì)要求等。至于被授權(quán)組織的范圍，在實(shí)踐中是相當(dāng)廣泛的。根據(jù)我國現(xiàn)行法律、法規(guī)授權(quán)的情況，可大致歸納為以下幾類：1、社會(huì)團(tuán)體2、事業(yè)與企業(yè)組織3、基層群眾性自治組織4、有關(guān)的技術(shù)檢驗(yàn)、鑒定機(jī)構(gòu)

〔四〕被授權(quán)組織的法律地位1、被授權(quán)組織在行使法律、法規(guī)所授行政職能時(shí)，是行政主體，具有與行政機(jī)關(guān)根本相同的法律地位。2、被授權(quán)組織以自己名義行使法律、法規(guī)所授職能，并由其本身就行使所授職能的行為對(duì)外承擔(dān)法律責(zé)任。3、被授權(quán)組織在非行使行政職能的場合，不享有行政權(quán)，不具有行政主體的地位。

二、行政機(jī)關(guān)委托的組織〔一〕行政機(jī)關(guān)委托組織的概念行政機(jī)關(guān)委托的組織，是指受行政機(jī)關(guān)委托行使一定行政職能的非國家機(jī)關(guān)的組織。第一，受委托的組織不是行政機(jī)關(guān)，也不是其他國家機(jī)關(guān)，它們的根本職能不是行使行政職能或其他國家職能，而是從事其他非國家職能性質(zhì)的活動(dòng)。他們經(jīng)常性的工作不是執(zhí)行國家公務(wù)，而是從事非國家公務(wù)的其他工作。第二，受委托的組織僅能根據(jù)委托行使一定行政職能，而不能行使一般的行政職能。第三，受委托的組織行使一定的行政職能是基于行政機(jī)關(guān)的委托，而非基于法律、法規(guī)的授權(quán)。第四，受委托組織與委任行政機(jī)關(guān)的關(guān)系不同于行政機(jī)關(guān)內(nèi)部的委托、代理關(guān)系。

〔二〕受委托組織的條件和范圍在現(xiàn)行法律、法規(guī)中，行政處分法第一次明確規(guī)定了受委托〔行使行政處分權(quán)的〕組織的條件：1、受委托組織應(yīng)是依法成立的管理公共事務(wù)的事業(yè)組織。2、受委托組織具有熟悉有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章和業(yè)務(wù)的工作人員。3、受委托組織履行受委托只能需要進(jìn)行技術(shù)檢查或者技術(shù)鑒定的，其應(yīng)有條件組織進(jìn)行相應(yīng)的技術(shù)檢查或者技術(shù)鑒定。被委托組織的范圍大致同于被授權(quán)組織的范圍。

〔三〕受委托組織的法律地位受委托組織不是行政主體，其行使一定行政職能必須以委托行政機(jī)關(guān)的名義進(jìn)行，且由委托行政機(jī)關(guān)對(duì)其行為向外部承擔(dān)法律責(zé)任。第四節(jié)國家公務(wù)員一、國家公務(wù)員概述〔一〕國家公務(wù)員的概念國家公務(wù)員，是指國家依法定方式和程序任用的，在中央和地方各級(jí)國家行政機(jī)關(guān)中工作的，依法行使國家行政權(quán)、執(zhí)行國家公務(wù)的人員。由此可以看出：首先，國家公務(wù)員是經(jīng)法定方式和程序任用的人員。其次，國家公務(wù)員是在中央和地方各級(jí)國家行政機(jī)關(guān)中工作的人員。最后，國家公務(wù)員是指行政機(jī)關(guān)中依法行使國家行政權(quán)、執(zhí)行國家公務(wù)的人員?！捕硣夜珓?wù)員的分類在西方國家，國家公務(wù)員通常分為政務(wù)類和業(yè)務(wù)類公務(wù)員兩大類。我國不實(shí)行政黨輪流執(zhí)政的多黨制度，所以公務(wù)員也沒有政務(wù)類和業(yè)務(wù)類的劃分。根據(jù)?國家公務(wù)員暫行條例?的規(guī)定，我國國家公務(wù)員分為各級(jí)人民政府組成人員的公務(wù)員和一般公務(wù)員。此外，還分為領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)公務(wù)員和非領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)公務(wù)員。

〔三〕國家公務(wù)員的法律地位在外部行政管理法律關(guān)系中，國家公務(wù)員代表行政機(jī)關(guān)，以所在行政機(jī)關(guān)的名義行使國家行政權(quán)，其行為的結(jié)果歸屬于相應(yīng)行政機(jī)關(guān)。外部行政管理法律關(guān)系是行政機(jī)關(guān)與作為行政相對(duì)人的個(gè)人、組織發(fā)生的關(guān)系，而不是國家公務(wù)員與相對(duì)人發(fā)生的關(guān)系。國家公務(wù)員在行政管理法律關(guān)系中并非作為一方當(dāng)事人出現(xiàn)，不具有一方當(dāng)事人的資格。在行政訴訟法律關(guān)系中，國家公務(wù)員既不能作原告，也不能作被告，不具有訴訟當(dāng)事人的地位。根據(jù)行政訴訟法的規(guī)定，只有公民、法人和其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)具體行政行為侵犯其合法權(quán)益時(shí)，才能提起行政訴訟，取得行政訴訟的原告資格。只有作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)或通過行政復(fù)議改變?cè)唧w行政行為的復(fù)議機(jī)關(guān)才能被訴和取得行政訴訟被告的資格。當(dāng)然，國家公務(wù)員在非處于公務(wù)員地位時(shí)，可以成為行政相對(duì)人，作為外部行政法律關(guān)系一方主體與行政機(jī)關(guān)發(fā)生關(guān)系，對(duì)行政機(jī)關(guān)的拘役行政行為不服，可以提起行政訴訟，成為行政訴訟的原告。

在內(nèi)部行政法律關(guān)系中，國家公務(wù)員那么可以以公務(wù)員的名義作為一方當(dāng)事人與行政機(jī)關(guān)發(fā)生法律關(guān)系。例如，行政機(jī)關(guān)對(duì)公務(wù)員進(jìn)行考核、獎(jiǎng)懲、晉升、確定工資福利待遇；公務(wù)員要求改善工作條件、工資待遇，對(duì)考核、獎(jiǎng)懲、晉升結(jié)果不服，向行政機(jī)關(guān)提出申訴等，這些行為所引起的行政法律關(guān)系都是以國家公務(wù)員為一方當(dāng)事人，國家行政機(jī)關(guān)為另一方當(dāng)事人的內(nèi)部行政法律關(guān)系。對(duì)于因內(nèi)部行政法律關(guān)系發(fā)生的爭議，一般由行政機(jī)關(guān)本系統(tǒng)處理，不能提起行政訴訟。在行政法制監(jiān)督法律關(guān)系中，國家公務(wù)員可以作為監(jiān)督對(duì)象與監(jiān)督主體發(fā)生關(guān)系，成為關(guān)系的一方當(dāng)事人。例如，行政監(jiān)察機(jī)關(guān)可以對(duì)所有公務(wù)員進(jìn)行監(jiān)督；國家權(quán)力機(jī)關(guān)可以通過質(zhì)詢、特別調(diào)查、罷免等形式對(duì)作為政府組成人員的公務(wù)員進(jìn)行監(jiān)督；人民法院在對(duì)具體行政行為進(jìn)行司法審查過程中，亦可通過司法建議等形式間接對(duì)公務(wù)員進(jìn)行監(jiān)督。

二、公務(wù)員法律關(guān)系公務(wù)員法律關(guān)系，是指一般公民經(jīng)過一定的法律程序成為公務(wù)員，基于所擔(dān)任的行政職務(wù)而與國家之間構(gòu)成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。同時(shí)也包括公務(wù)員作為行政主體的代表與行政相對(duì)方的關(guān)系?！惨弧彻珓?wù)員與國家行政機(jī)關(guān)的關(guān)系1、行政機(jī)關(guān)的職權(quán)、職責(zé)、權(quán)限和優(yōu)先權(quán)及于公務(wù)員。2、公務(wù)員在分享行政機(jī)關(guān)的職權(quán)、優(yōu)先權(quán)和分擔(dān)行政機(jī)關(guān)的職責(zé)、權(quán)限時(shí)，行政機(jī)關(guān)有權(quán)對(duì)分享和分擔(dān)物進(jìn)行“再分配〞。3、公務(wù)員實(shí)施行政管理活動(dòng)，必須以行政機(jī)關(guān)的名義，按行政機(jī)關(guān)的意志進(jìn)行。4、為保障公務(wù)員以行政機(jī)關(guān)的名義并按照行政機(jī)關(guān)的意志從事公務(wù)活動(dòng)，行政機(jī)關(guān)可以在法律范圍內(nèi)規(guī)定公務(wù)員的紀(jì)律，并實(shí)施監(jiān)督權(quán)和獎(jiǎng)懲權(quán)?！捕彻珓?wù)員作為行政主體的代表與行政相對(duì)方的關(guān)系公務(wù)員作為行政主體的代表并以行政主體的名義對(duì)相對(duì)方實(shí)施管理，并依法采用各種強(qiáng)制手段。

三、公務(wù)員法律關(guān)系的發(fā)生、變更和消滅公務(wù)員法律關(guān)系的發(fā)生有以下四種情形：〔1〕考任；〔2〕選任；〔3〕委任；〔4〕調(diào)任。公務(wù)員法律關(guān)系的變更也包括四種情形：〔1〕晉升；〔2〕降職；〔3〕交流；〔4〕撤職。導(dǎo)致公務(wù)員法律關(guān)系消滅的原因有法定原因和事實(shí)原因兩種：1、法定原因包括：〔1〕開除；〔2〕辭職；〔3〕辭退；〔4〕調(diào)出；〔5〕退休；〔6〕離休；〔7〕刑事處分。2、事實(shí)原因包括：死亡和喪失國籍。四、公務(wù)員的雙重身份及其劃分〔一〕公務(wù)員的雙重身份〔二〕公務(wù)員身份的劃分(1、時(shí)間；2、職責(zé)界限；3、公益；4、目的、意志〕〔三〕公務(wù)標(biāo)志

五、國家公務(wù)員的權(quán)利和義務(wù)〔一〕國家公務(wù)員的權(quán)利1、身份保障權(quán)；2、依法執(zhí)行公務(wù)權(quán)；3、獲得勞動(dòng)報(bào)酬、福利待遇的權(quán)利；4、參加培訓(xùn)的權(quán)利；5、提出批評(píng)和建議的權(quán)利；6、提出申訴和控告的權(quán)利；7、辭職的權(quán)利；8、憲法、法律規(guī)定的其他權(quán)利?！捕硣夜珓?wù)員的義務(wù)1、遵守憲法、法律和法規(guī)；2、依法執(zhí)行公務(wù)；3、忠于職守、盡職盡責(zé)；4、服從命令；5、維護(hù)國家的平安、榮譽(yù)和利益，保守國家和工作秘密；6、克己奉公，遵守職業(yè)道德。第四章行政管理相對(duì)人

第一節(jié)行政管理相對(duì)人概述一、行政管理相對(duì)人的概念

行政管理相對(duì)人，簡稱為行政相對(duì)人，是指行政管理法律關(guān)系中與行政主體相對(duì)應(yīng)的另一方當(dāng)事人，即行政主體行政行為影響其權(quán)益的個(gè)人、組織。行政相對(duì)人包含以下三層含義：第一、行政相對(duì)人是指處在行政管理法律關(guān)系中的個(gè)人、組織。第二、行政相對(duì)人是指行政法律關(guān)系中作為與行政主體相對(duì)應(yīng)的另一方當(dāng)事人的個(gè)人、組織。第三、行政相對(duì)人是指在行政管理法律關(guān)系中，其權(quán)益受到行政主體行政行為影響到個(gè)人、組織。由此可以看出，行政相對(duì)人具有如下特征：1、行政相對(duì)人在行政法律關(guān)系中處于被管理地位。2、行政相對(duì)人的身份具有相對(duì)性。3、行政相對(duì)人的范圍廣泛。

二、行政相對(duì)人的分類依據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，可以對(duì)行政相對(duì)人進(jìn)行以下不同的分類?！惨弧硞€(gè)人相對(duì)人與組織相對(duì)人〔二〕直接相對(duì)人與間接相對(duì)人〔三〕作為行為的相對(duì)人與不作為行為的相對(duì)人〔四〕抽象相對(duì)人與具體相對(duì)人〔五〕受益相對(duì)人與侵益相對(duì)人三、行政相對(duì)人的范圍根據(jù)我國有關(guān)立法的規(guī)定，行政相對(duì)人在我國具體包括以下范圍：〔1〕國家機(jī)關(guān)；〔2〕社會(huì)組織；〔3〕社會(huì)團(tuán)體；〔4〕公民；〔5〕外國組織；〔6〕外國人和無國籍人。

第二節(jié)行政相對(duì)人的法律地位與權(quán)利、義務(wù)一、行政相對(duì)人的法律地位行政相對(duì)人的法律地位主要表現(xiàn)在以下三個(gè)方面：1、行政相對(duì)人是行政主體行政管理的對(duì)象。2、行政相對(duì)人也是行政管理的參與人。3、行政相對(duì)人在行政救濟(jì)法律關(guān)系和行政法制監(jiān)督關(guān)系中可以轉(zhuǎn)化為救濟(jì)對(duì)象和監(jiān)督主體。二、行政相對(duì)人的權(quán)利行政相對(duì)人的法律地位具體表達(dá)為相對(duì)人的權(quán)利、義務(wù)。根據(jù)我國有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定和行政法理，行政相對(duì)人在行政關(guān)系中主要享有以下權(quán)利：〔1〕申請(qǐng)權(quán)；〔2〕參與權(quán)；〔3〕了解權(quán)；〔4〕批評(píng)、建議權(quán)；〔5〕申訴、控告、檢舉權(quán)；〔6〕陳述、申辯權(quán)；〔7〕申請(qǐng)復(fù)議權(quán)；〔8〕提起行政訴訟權(quán)；〔9〕請(qǐng)求行政賠償權(quán)；〔10〕抵抗違法行政行為權(quán)。三、行政相對(duì)人的義務(wù)〔1〕服從行政管理的義務(wù)；〔2〕協(xié)助公務(wù)的義務(wù)；〔3〕維護(hù)公益的義務(wù)；〔4〕接受行政監(jiān)督的義務(wù)；〔5〕提供真實(shí)信息的義務(wù)；〔6〕遵守法定程序的義務(wù)。

第五章行政行為概述

第一節(jié)行政行為的涵義一、行政行為的概念和特征行政行為，是指行政主體在依法行使行政職權(quán)過程中實(shí)施的能夠產(chǎn)生行政法律效果的行為。它包含以下含義：第一，行政行為是指行政主體的行為，即行政機(jī)關(guān)與法律、法規(guī)授權(quán)的組織所實(shí)施的行為；第二，行政行為是行政主體依法行使的行政職權(quán)的行為；第三，行政行為是行政主體實(shí)施的能夠產(chǎn)生行政法律效果的行為。由此可以看出，行政行為與民事行為相比較具有如下特征：1、行政行為具有附屬法律性2、行政行為具有裁量性3、行政行為具有單方意志性4、行政行為具有強(qiáng)制性二、行政行為的意義行政行為的意義可以表現(xiàn)在多方面，具體可以表現(xiàn)在行政法學(xué)的研究方面；行政主體方面；行政相對(duì)人方面；人民法院的行政司法審查方面等。第二節(jié)行政行為的分類行政行為種類繁多，內(nèi)容龐雜。對(duì)行政行為的分類研究可以更深入地理解、把握行政行為的特點(diǎn)，可以從多種角度對(duì)不同行政行為的內(nèi)容、行為產(chǎn)生的結(jié)果以及它所遵循的行為規(guī)那么進(jìn)行分析。同時(shí)，也有助于我們對(duì)各種行政行為的構(gòu)成要件和法律效力的認(rèn)識(shí)，有助于對(duì)行政行為監(jiān)督與救濟(jì)途徑、方式的判斷使用。行政行為根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)和目的，可作多種不同的分類，其中，主要的分類有：一、抽象行政行為與具體行政行為二、羈束行政行為與自由裁量行政行為三、內(nèi)部行政行為與外部行政行為四、依職權(quán)行政行為與依申請(qǐng)行政行為五、單方行政行為與雙方行政行為第三節(jié)行政行為的內(nèi)容與形式一、行政行為的內(nèi)容行政行為的內(nèi)容，是指行政主體所實(shí)施的行政行為對(duì)行政相對(duì)人或者相對(duì)事項(xiàng)產(chǎn)生的具體影響。行政行為是國家行政機(jī)關(guān)因履行行政職能而實(shí)施的能夠產(chǎn)生法律效果的行為。一個(gè)行政行為的作出，必然對(duì)行政相對(duì)人的權(quán)利、義務(wù)產(chǎn)生一定的影響，或者對(duì)其所指向的相對(duì)事項(xiàng)產(chǎn)生一定影響。這種影響，可以是直接的影響，也可以是間接的影響。但是，無論是直接的，還是間接的，都是由行政行為的內(nèi)容決定的。不同的行政行為，其內(nèi)容不同，功能不同，產(chǎn)生的法律效果也不同。行政主體正是憑借不同內(nèi)容的行政行為，使其行政職能得以實(shí)現(xiàn)。就行政行為整體而言，行政行為的內(nèi)容十分廣泛、復(fù)雜，不同種類的行政行為有著不同的對(duì)象和目的，同一種類的每一個(gè)行政行為又有自己特定的對(duì)象和目的。因此，行政行為的內(nèi)容具有復(fù)雜性和多樣性，難以詳細(xì)列舉。下面僅根據(jù)各類行政行為對(duì)相對(duì)人的權(quán)利、義務(wù)所產(chǎn)生的影響，可以把行政行為在內(nèi)容上分為權(quán)利性行為和義務(wù)性行為兩大局部。

1、權(quán)利性行政行為權(quán)利性行政行為，是指行政主體依法使相對(duì)一方的個(gè)人、組織獲得或喪失某種權(quán)利和權(quán)能的行政行為。它具體包括：〔1〕賦予權(quán)利或權(quán)能的行政行為；〔2〕剝奪權(quán)利或權(quán)能的行政行為。2、義務(wù)性行政行為義務(wù)性行政行為，是指行政機(jī)關(guān)依法使相對(duì)一方的個(gè)人、組織承擔(dān)或免除某種義務(wù)的行政行為。承擔(dān)義務(wù)實(shí)際上將影響個(gè)人、組織財(cái)產(chǎn)權(quán)甚至人身權(quán)，因此都需要較高層次的法律、法規(guī)來規(guī)定。具體包括：〔1〕使相對(duì)一方承擔(dān)義務(wù)；〔2〕使相對(duì)一方免除義務(wù)。二、行政行為的形式行政行為必須通過一定的形式表現(xiàn)出來，不同的行政行為會(huì)有不同的表現(xiàn)形式。歸納起來，主要有：口頭形式、書面形式、動(dòng)作形式和默示形式四種。第四節(jié)行政行為的構(gòu)成與合法要件一、行政行為的構(gòu)成要件行政行為的構(gòu)成要件，是指構(gòu)成一個(gè)行政行為所必須具備的條件，是從性質(zhì)上區(qū)別行政行為與其它行為或非行政行為的標(biāo)準(zhǔn)，也是認(rèn)定一個(gè)案件是行政案件還是民事案件，是適用行政法標(biāo)準(zhǔn)還是民法標(biāo)準(zhǔn)的標(biāo)準(zhǔn)。通常來講，行政行為的構(gòu)成要件主要有以下四項(xiàng)：1、行政權(quán)能的存在。行政權(quán)能是實(shí)施法律，作出行政行為的一種資格。它可以由法律賦予行政機(jī)關(guān)和社會(huì)組織，也可以由行政主體分解、確定給行政機(jī)構(gòu)和公務(wù)員。只有具備行政權(quán)能的組織或者個(gè)人才能實(shí)施法律和作出行政行為，也只有具備行政權(quán)能的組織或個(gè)人所作的行為才有可能是行政行為，行政權(quán)能是決定一個(gè)行為是否是行政行為的要件。行政權(quán)能是一種主體資格，是決定一個(gè)組織是否是行政主體的實(shí)質(zhì)性資格，因此，行政權(quán)能可以稱為行政行為成立的主體要件或資格要件。2、行政權(quán)的實(shí)際運(yùn)用。行政行為必須是行使行政權(quán)的行為，即運(yùn)用行政權(quán)所作的行為。因?yàn)?，只有運(yùn)用行政權(quán)才能實(shí)施具有單方性和強(qiáng)制性的行政行為，這樣的行為不具有民事法律行為等其他法律行為的特征，從而需要行政法標(biāo)準(zhǔn)調(diào)整。行政權(quán)的實(shí)際運(yùn)用可以稱為行政行為成立的權(quán)力要件。

3、法律效果的存在。行政行為必須是一種法律行為，即具有法律效果的行為。法律效果的存在可以稱為行政行為成立的法律要件或內(nèi)容要件。4、表示行為的存在。行政行為是行政主體的一種意志，但卻應(yīng)當(dāng)是一種表現(xiàn)于外部的、客觀化了的意志，即意思表示。表示行為的存在可以稱為行政行為成立的形式要件?？傊?，行政行為的成立必須同時(shí)具備資格要件、權(quán)力要件、法律要件和形式要件。否那么，該行為可被認(rèn)為是行政法學(xué)上的“假行政行為〞。二、行政行為的合法要件行政行為的合法要件，是指合法行政行為所必須具備的法定條件。具體包括：1、行為主體合法2、行為權(quán)限核法3、行為內(nèi)容合法4、行為程序合法5、行為形式合法

第五節(jié)行政行為的效力一、行政行為的效力內(nèi)容行政行為的效力內(nèi)容，依通說包括公定力、確定力、拘束力和執(zhí)行力四個(gè)方面。1、行政行為的公定力公定力是指行政行為一經(jīng)成立，不管是否合法，即具有被推定為合法而要求所有機(jī)關(guān)、組織或個(gè)人予以尊重的一種法律效力。也就是說，公定力是一種經(jīng)推定或假定的法律效力。公定力是一種對(duì)世的法律效力。2、行政行為確實(shí)定力確定力是指已生效行政行為對(duì)行政主體和行政相對(duì)人所具有的不受任意改變的法律效力。也就是說，確定力是一種對(duì)行政主體和行政相對(duì)人雙方而言的法律效力。對(duì)行政主體確實(shí)定力，稱為實(shí)質(zhì)確定力；對(duì)行政相對(duì)人確實(shí)定力，稱為形式確定力或不可爭力。確定力是一種不可改變力。確定力又是相對(duì)的。3、行政行為的拘束力拘束力是指已生效行政行為所具有的約束和限制行政主體和行政相對(duì)人行為的法律效力。

4、行政行為的執(zhí)行力執(zhí)行力是指已生效的行政行為要求行政主體和行政相對(duì)人對(duì)其內(nèi)容予以實(shí)現(xiàn)的法律效力。執(zhí)行力是對(duì)行政主體和相對(duì)人雙方主體的一種法律效力。執(zhí)行力是實(shí)現(xiàn)行政行為內(nèi)容的效力。二、行政行為的效力時(shí)間行政行為的效力時(shí)間所要分析的是行政行為從何時(shí)起發(fā)生法律效力，持續(xù)到何時(shí)止不具有法律效力的問題，也稱行政行為的時(shí)間效力或行政行為的存續(xù)力。對(duì)此，我們應(yīng)分析行政行為的生效時(shí)間和失效時(shí)間。行政行為的生效時(shí)間一般為告知〔抽象行政行為的公布亦視為告知〕、受領(lǐng)之時(shí)或附款規(guī)定之時(shí)。行政行為可因行為被宣告無效、撤銷、廢止等而喪失法律效力。三、行政行為的無效、撤銷與廢止〔一〕行政行為的無效行政行為無效的條件：

1、行政行為具有特別重大的違法情形；2、行政行為具有明顯的違法情形；3、行政行為的實(shí)施將導(dǎo)致犯罪；4、不可能實(shí)施的行政行為；5、行政主體受相對(duì)人脅迫或欺騙作出的行政行為；6、行政主體不明確或明顯超越相應(yīng)行政主體職權(quán)的行政行為。行政行為無效的法律結(jié)果：1、行政相對(duì)人可不受該行為拘束，不履行該行為為之確定的任何義務(wù)，并且對(duì)此種不履行不承擔(dān)法律責(zé)任。2、行政相對(duì)人可在任何時(shí)候請(qǐng)求有權(quán)國家機(jī)關(guān)宣布該行為無效。3、有權(quán)國家機(jī)關(guān)可在任何時(shí)候宣布相應(yīng)行政行為無效，因?yàn)闊o效行政行為不具有確定力。4、行政行為被宣布無效后，行政主體通過相應(yīng)行為從行政相對(duì)人處所獲取的一切，均應(yīng)返還給相對(duì)人，所加予相對(duì)人的一切義務(wù)均應(yīng)取消，對(duì)相對(duì)人所造成的一切實(shí)際損失，均應(yīng)賠償。同時(shí)，行政主體通過相應(yīng)無效行政行為所給予相對(duì)人的一切權(quán)益，均應(yīng)收回?？傊?，行政行為被宣布無效后，被行政行為改變的狀態(tài)應(yīng)盡可能恢復(fù)到以前的狀態(tài)。

行政行為的撤銷是在相應(yīng)行為具備可撤銷的情形下，由有權(quán)國家機(jī)關(guān)作出撤銷決定而使之失去法律效力。行政行為撤銷的條件：1、行政行為合法要件缺損2、行政行為不適當(dāng)〔二〕行政行為的撤銷行政行為撤銷的法律后果：1、行政行為撤銷通常使行為自始失去法律效力，但根據(jù)社會(huì)公益的需要或相對(duì)人是否存在過錯(cuò)等情況，撤銷也可僅使行政行為自撤銷之日起失效。2、如果行政行為的撤銷是因行政主體的過錯(cuò)引起，而依社會(huì)公益的需要又必須使行政行為的撤銷效力追溯到行為作出之日起，那么由此給相對(duì)人造成的一切實(shí)際損失應(yīng)由行政主體予以賠償。3、如果行政行為的撤銷是因相對(duì)人的過錯(cuò)或行政主體與相對(duì)人的共同過錯(cuò)所引起的，行政行為撤銷的效力通常應(yīng)追溯到行為作出之日。行政主體通過相應(yīng)行為已給予相對(duì)人的利益、好處均要收回；相對(duì)人因行政行為的撤銷而遭受到的損失均由其本身負(fù)責(zé)；國家或社會(huì)公眾因已撤銷的行政行為所受到的損失，應(yīng)由行政相對(duì)人依其過錯(cuò)程度予以適當(dāng)賠償；行政主體或其工作人員對(duì)導(dǎo)致行政行為撤銷的過錯(cuò)應(yīng)承擔(dān)內(nèi)部行政法律責(zé)任，如接受行政處分等。

〔三〕行政行為的廢止行政行為廢止的條件：1、行政行為所依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章、政策經(jīng)有權(quán)機(jī)關(guān)依法修改、廢止或撤銷。2、國際、國內(nèi)或行政主體所在地區(qū)的形勢發(fā)生重大變化，原行政行為的繼續(xù)存在將有礙社會(huì)政治、經(jīng)濟(jì)、文化的開展，甚至給國家和社會(huì)利益造成重大損失。3、行政行為已完成原定目標(biāo)、任務(wù)，實(shí)現(xiàn)了其歷史使命，從而沒有繼續(xù)存在的必要。行政行為廢止的法律后果：1、行政行為廢止后，其效力自廢止之日起失效。行政主體在行為廢止之前通過相應(yīng)行為已給予相對(duì)人的利益、好處不再收回；相對(duì)人依原行為已履行的義務(wù)亦不能要求行政主體予以任何補(bǔ)償。2、行政行為的廢止如果是因法律、法規(guī)、規(guī)章、政策的廢、改、撤或形式變化而引起的，且此種廢止給相對(duì)人的合法利益造成了比較大的損失，行政主體應(yīng)對(duì)其損失予以適當(dāng)補(bǔ)償。第六章抽象行政行為

第一節(jié)抽象行政行為概述一、抽象行政行為的涵義對(duì)抽象行政行為可以從動(dòng)態(tài)和靜態(tài)兩個(gè)方面進(jìn)行考察。從動(dòng)態(tài)方面看，是指國家行政機(jī)關(guān)針對(duì)不特定的人和不特定的事制定具有普遍約束力的行為規(guī)那么的行為。從靜態(tài)的方面看，是指國家行政機(jī)關(guān)針對(duì)不特定的人和事制定的具有普遍約束力的行為規(guī)那么，包括行政法規(guī)、行政規(guī)章和其他具有普遍約束力的決定、命令等。抽象行政行為具有以下特征：1、適用對(duì)象是不特定的人和事2、內(nèi)容可以反復(fù)適用3、效力的持續(xù)性4、準(zhǔn)立法性5、不可訴性6、可作為具體行政行為的依據(jù)

二、抽象行政行為的類型在我國抽象行政行為主要有兩種類型：1、行政機(jī)關(guān)的行政立法行為。它是指國家行政機(jī)關(guān)制定、發(fā)布行政法規(guī)和行政規(guī)章的行為。行政立法作為抽象行政行為，其有效成立應(yīng)具備以下條件：〔1〕經(jīng)享有相應(yīng)行政立法權(quán)的行政機(jī)關(guān)討論決定?！?〕經(jīng)行政首長簽署?！?〕公開發(fā)布。2、行政機(jī)關(guān)制定的其他抽象行政行為。它是指行政機(jī)關(guān)針對(duì)廣泛的、不特定的對(duì)象規(guī)定行政措施，發(fā)布決定和命令的行為。其他抽象行政行為的有效成立要件大體與行政立法相同，但不及現(xiàn)在立法嚴(yán)格，其區(qū)別主要有：〔1〕其他抽象行政行為的成立不以相應(yīng)行政機(jī)關(guān)正是會(huì)議討論決定為必要要件?！?〕在行政首長簽署上可以由副職簽署。〔3〕在公開發(fā)布的形式上較為靈活。第二節(jié)行政法規(guī)的制定一、行政法規(guī)的涵義行政法規(guī)，是指國務(wù)院為領(lǐng)導(dǎo)和管理國家各項(xiàng)行政工作，根據(jù)憲法和法律，并且按照本條例的規(guī)定制定的政治、經(jīng)濟(jì)、教育、科技、文化、外事等各類法規(guī)的總稱。其主要特征：1、從制定主體上看，行政法規(guī)的制定權(quán)專屬于國務(wù)院，其他任何組織均無權(quán)制定行政法規(guī)。2、從在法律體系中的地位看，行政法規(guī)屬于法律標(biāo)準(zhǔn)的一種形式，屬于“法〞的范疇。3、從性質(zhì)及內(nèi)容上看，行政法規(guī)作為行政立法活動(dòng)包括三類：一是職權(quán)立法；二是授權(quán)立法；三是特別授權(quán)立法。二、行政法規(guī)的制定程序行政法規(guī)的制定程序，是指國務(wù)院制定行政法規(guī)的步驟、方式、順序和時(shí)限等規(guī)那么的總和。根據(jù)?行政法規(guī)制定程序條例?的規(guī)定，行政法規(guī)的制定程序主要包括：1、立項(xiàng)；2、起草；3、審查；4、決定與公布。三、行政法規(guī)的制定技術(shù)行政法規(guī)的制定技術(shù)主要指：1、行政法規(guī)的名稱；2、行政法規(guī)的結(jié)構(gòu)；3、行政法規(guī)的必要條款；4、行政法規(guī)的用語等。

第三節(jié)行政規(guī)章的制定一、行政規(guī)章的涵義行政規(guī)章是指國家行政機(jī)關(guān)制定的標(biāo)準(zhǔn)性文件的總稱。具體是指國務(wù)院部、委制定的規(guī)章；省、自治區(qū)、直轄市人民政府制定的規(guī)章；省、自治區(qū)、直轄市的人民政府所在地的市和國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市人民政府制定的規(guī)章以及其他授權(quán)規(guī)章。行政規(guī)章就其內(nèi)容可進(jìn)行如下分類：1、內(nèi)部規(guī)章和外部規(guī)章2、中央規(guī)章和地方規(guī)章3、實(shí)施性規(guī)章和自主性規(guī)章二、制定行政規(guī)章的權(quán)限和程序制定行政規(guī)章應(yīng)當(dāng)在行政機(jī)關(guān)的職權(quán)范圍內(nèi)進(jìn)行。為了明確行政規(guī)章的權(quán)限范圍，應(yīng)當(dāng)劃分行政規(guī)章與其他行政法律標(biāo)準(zhǔn)的權(quán)力界限。根據(jù)我國現(xiàn)行體制及實(shí)際情況，其具體的劃分原那么是：〔一〕行政法規(guī)與部委規(guī)章的權(quán)限劃分原那么1、涉及到全國性的或幾個(gè)部門關(guān)系的，應(yīng)制定行政法規(guī)。只涉及一個(gè)部門內(nèi)部關(guān)系的應(yīng)制定規(guī)章。2、法律未作規(guī)定，國務(wù)院也未發(fā)布決定、命令的，不宜制定規(guī)章。3、調(diào)整內(nèi)容明確屬于部委職權(quán)范圍內(nèi)的，制定規(guī)章，調(diào)整內(nèi)容是否屬于部門職權(quán)范圍尚不明確的，制定行政法規(guī)。4、需要在全國統(tǒng)一推行的政令，不管是否在部門職權(quán)范圍內(nèi)，都宜制定行政法規(guī)。

5、部門亟待解決而制定行政法規(guī)有來不及的，可制定規(guī)章?！捕车胤叫苑ㄒ?guī)和地方政府規(guī)章權(quán)限的劃分原那么1、法律需要進(jìn)一步明確、具體化的，制定地方性法規(guī)。行政法規(guī)需要進(jìn)一步明確、具體化的，制定行政規(guī)章。2、法律和行政法規(guī)未作規(guī)定，需要?jiǎng)?chuàng)設(shè)新的實(shí)體權(quán)利義務(wù)的，制定地方性法規(guī)。不需要?jiǎng)?chuàng)設(shè)新的權(quán)利義務(wù)的，制定規(guī)章。3、本行政區(qū)域內(nèi)的政治、經(jīng)濟(jì)、文化等方面的重大事項(xiàng)，制定地方性法規(guī)。其他事項(xiàng)制定規(guī)章。行政規(guī)章的制定程序，根據(jù)?規(guī)章制定程序條例?的規(guī)定，〔1〕立項(xiàng)；〔2〕起草；〔3〕審查；〔4〕決定與公布。三、行政規(guī)章的作用1、它是具體行政行為的直接依據(jù)。2、行政規(guī)章能給行政相對(duì)方遵守行政法標(biāo)準(zhǔn)，提供一個(gè)清楚明確的行為準(zhǔn)那么。3、行政規(guī)章產(chǎn)生出來后，對(duì)其制定者本身易產(chǎn)生影響和制約。4、行政規(guī)章由于是行政機(jī)關(guān)根據(jù)現(xiàn)行的憲法、法律、法規(guī)，依照一定的行政程序，針對(duì)本部門或本地區(qū)的實(shí)際情況和具體的管理工作需要而制定的，因而，較之其他的標(biāo)準(zhǔn)性文件，更具有靈活、適用性強(qiáng)等特點(diǎn)。

四、行政規(guī)章的違法與監(jiān)督近些年實(shí)踐中，由于行政規(guī)章的制定主體眾多，制定方式相對(duì)簡易，再加之一些行政機(jī)關(guān)在制定行政規(guī)章過程中對(duì)于行政規(guī)章的性能、地位、調(diào)整對(duì)象范圍方式等認(rèn)識(shí)不清，難免制定出一些違法規(guī)章。這些違法規(guī)章主要表現(xiàn)為：〔1〕越權(quán)規(guī)章。包括四種情況：一是有些行政規(guī)章在沒有任何法律授權(quán)〔也不可能有這樣的法律授權(quán)〕的情況下，對(duì)法律作了變通和補(bǔ)充；二是對(duì)不應(yīng)由其調(diào)整的領(lǐng)域作出了某些規(guī)定。三是過頭引申“超前立法〞、“實(shí)驗(yàn)立法〞。認(rèn)為既然全國人大授權(quán)國務(wù)院在制定法律的條件不成熟的情況下可制定行政法規(guī)，那么由此類推，在制定法律、法規(guī)不成熟的情況下也可以制定規(guī)章；四是超越法定幅度。〔2〕侵權(quán)規(guī)章。主要表現(xiàn)為：一是違法限制權(quán)利，有些規(guī)章直接或間接的通過實(shí)體或程序的規(guī)定，限制以至取消行政相對(duì)方的法定權(quán)利〔益〕，致使行政相對(duì)方的某些法定權(quán)利〔益〕沒有條件和時(shí)機(jī)行使或?qū)崿F(xiàn)。二是違法創(chuàng)設(shè)義務(wù)。三是違法追究法律責(zé)任。有的規(guī)章規(guī)定對(duì)參與賭博的公民實(shí)行勞動(dòng)教養(yǎng)。有的規(guī)章規(guī)定對(duì)賣淫嫖娼者，只須經(jīng)公安分局批準(zhǔn)即可處以三個(gè)月至一年的收容管教?！?〕部門或地方保護(hù)主義規(guī)章。有些部委規(guī)章或地方規(guī)章不從國家統(tǒng)一法制和全局利益出發(fā)，千方百計(jì)為本部門、本地區(qū)爭權(quán)奪利，而限制或剝奪其他部門、其他地區(qū)的權(quán)利和利益，甚至侵?jǐn)_中央權(quán)力和利益。這些規(guī)章涉及到經(jīng)濟(jì)、文化生活的方方面面，甚至輻射到政治生活領(lǐng)域，造成了我國社會(huì)主義法制體系內(nèi)部的沖突，弄不好還會(huì)導(dǎo)致我國社會(huì)主義法制的結(jié)構(gòu)性削弱或瓦解。

目前，對(duì)行政規(guī)章的監(jiān)督主要表達(dá)在以下幾方面：1、行政機(jī)關(guān)的內(nèi)部監(jiān)督行政機(jī)關(guān)內(nèi)部對(duì)規(guī)章的監(jiān)督是通過上下級(jí)領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系實(shí)現(xiàn)的，上級(jí)行政機(jī)關(guān)對(duì)下級(jí)行政機(jī)關(guān)享有當(dāng)然的監(jiān)督權(quán)。行政機(jī)關(guān)對(duì)規(guī)章的監(jiān)督方式是備案審查制度。其備案審查機(jī)關(guān)是國務(wù)院。2、權(quán)力機(jī)關(guān)的監(jiān)督權(quán)力機(jī)關(guān)的監(jiān)督又分為事前監(jiān)督和事后監(jiān)督。前者指權(quán)力機(jī)關(guān)制定法律授權(quán)行政機(jī)關(guān)制定規(guī)章時(shí)的監(jiān)督。權(quán)力機(jī)關(guān)通過授權(quán)時(shí)嚴(yán)格限定規(guī)章的權(quán)限范圍、目的、性質(zhì)及時(shí)限等，以到達(dá)監(jiān)督的目的。后者指權(quán)力機(jī)關(guān)對(duì)已經(jīng)公布生效的規(guī)章進(jìn)行審查的監(jiān)督。3、審判機(jī)關(guān)的監(jiān)督審判機(jī)關(guān)對(duì)規(guī)章的監(jiān)督是必要的，但目前我國尚未做到。長期以來，我國司法監(jiān)督在行政規(guī)章面前止足不前。行政訴訟法將行政規(guī)章明確排除于行政訴訟的受案范圍之外?；谛姓?guī)章目前所存在的各種問題，將其納入司法審查的范圍應(yīng)當(dāng)說是必要的。同時(shí)，行政規(guī)章由其自身的性質(zhì)特點(diǎn)，以及開展趨勢等決定，也必須應(yīng)接受司法審查。另外，法院對(duì)行政規(guī)章的司法審查，也不能因其已接受了其他方式的監(jiān)督而被取代。第四節(jié)其他標(biāo)準(zhǔn)性文件的制定一、其他標(biāo)準(zhǔn)性文件的涵義和性質(zhì)其他標(biāo)準(zhǔn)性文件，又稱為行政標(biāo)準(zhǔn)性文件，是指國家行政機(jī)關(guān)為執(zhí)行法律、法規(guī)和規(guī)章，對(duì)社會(huì)實(shí)施管理，依法定權(quán)限和法定程序發(fā)布的標(biāo)準(zhǔn)公民、法人和其他組織行為的具有普遍約束力的政令。首先，行政標(biāo)準(zhǔn)性文件是一種特殊政令，而不是行政立法。其次，行政標(biāo)準(zhǔn)性文件不是一般政令，而是一種具有普遍約束力的政令。第三，行政標(biāo)準(zhǔn)性文件是行政機(jī)關(guān)為執(zhí)行法律、法規(guī)、規(guī)章，對(duì)社會(huì)進(jìn)行管理而實(shí)施的一種抽象行政行為。第四，行政標(biāo)準(zhǔn)性文件是行政機(jī)關(guān)發(fā)布的用以對(duì)社會(huì)進(jìn)行管理，標(biāo)準(zhǔn)公民、法人和其他組織行為的政令。二、其他標(biāo)準(zhǔn)性文件的種類根據(jù)行政標(biāo)準(zhǔn)性文件發(fā)布的主體，行政標(biāo)準(zhǔn)性文件可以分為兩類：一是享有行政立法權(quán)的行政機(jī)關(guān)發(fā)布的行政標(biāo)準(zhǔn)性文件；二是不享有行政立法權(quán)的行政機(jī)關(guān)發(fā)布的行政標(biāo)準(zhǔn)性文件。三、其他標(biāo)準(zhǔn)性文件的效力行政標(biāo)準(zhǔn)性文件的效力主要表達(dá)在行政管理和行政訴訟兩個(gè)領(lǐng)域。在行政管理領(lǐng)域的法律效力是：〔1〕對(duì)行政相對(duì)人具有拘束力和強(qiáng)制執(zhí)行力；〔2〕對(duì)行政機(jī)關(guān)本身具有確定力，對(duì)具體行政行為具有適用力；〔3〕是行政復(fù)議機(jī)關(guān)審理復(fù)議案件的依據(jù)。行政標(biāo)準(zhǔn)性文件在行政訴訟中的法律效力表現(xiàn)在：〔1〕當(dāng)事人可以以其作為論證相應(yīng)具體行政行為違法或合法的根據(jù)；〔2〕人民法院有權(quán)進(jìn)行審查；〔3〕人民法院在判決的正文中不宜直接引用行政標(biāo)準(zhǔn)性文件。

第七章依申請(qǐng)行政行為

第一節(jié)依申請(qǐng)行政行為概述一、依申請(qǐng)行政行為的概念和特征依申請(qǐng)行政行為，是指行政主體只有在行政相對(duì)人申請(qǐng)的條件下方能作出，沒有相對(duì)人的申請(qǐng)，行政主體便不能主動(dòng)作出行政行為。其主要特征是：1、依申請(qǐng)行政行為是以行政相對(duì)人的申請(qǐng)為前提的。2、依申請(qǐng)行政行為是授益性行政行為。3、依申請(qǐng)行政行為的目的在于抑制公益上的危險(xiǎn)，抑制影響維持公共利益的因素，確保國家財(cái)政收入。4、依申請(qǐng)行政行為必須依法作出。5、依申請(qǐng)行政行為是要式行政行為。二、依申請(qǐng)行政行為的程序1、提出申請(qǐng)；2、申請(qǐng)的要件審查與受理；3、審核；4、批準(zhǔn)〔或拒絕〕申請(qǐng)；5、對(duì)不予批準(zhǔn)的救濟(jì)程序。第二節(jié)行政許可一、行政許可的涵義行政許可，是指在法律一般禁止的情況下，行政主體根據(jù)行政相對(duì)人的申請(qǐng)，通過頒發(fā)許可證或執(zhí)照等形式，依法賦予特定的行政相對(duì)人從事某種活動(dòng)或?qū)嵤┠撤N行為的權(quán)利或資格的行政行為。這一概念包括兩層含義：一是行政主體對(duì)相對(duì)人予以一般禁止的解除；二是行政相對(duì)人因此獲得了從事某種活動(dòng)或?qū)嵤┠撤N行為的資格或權(quán)利。行政許可的主要特征有：1、行政許可是依申請(qǐng)行政行為。行政主體針對(duì)相對(duì)人的申請(qǐng)，依法采取相應(yīng)的行政行為。行政主體不因相對(duì)人準(zhǔn)備從事某種活動(dòng)而主動(dòng)頒發(fā)許可證或執(zhí)照。行政相對(duì)人提出申請(qǐng)，是行政許可的前提條件。2、行政許可存在的前提是法律的一般禁止。這里所說的一般禁止，是指不經(jīng)過個(gè)別批準(zhǔn)、認(rèn)可或資質(zhì)確認(rèn)便不能從事活動(dòng)，是和“絕對(duì)禁止〞相對(duì)應(yīng)的概念。3、行政許可是授益性行政行為。在這一點(diǎn)上，不同于行政處分和行政牽制措施。4、行政許可的目的在于抑制公益上的危險(xiǎn)或影響秩序的因素。5、行政許可是要式行政行為。即必須有正式的法律文件。

二、行政許可的種類1、一般許可和特別許可2、排他性許可和非排他性許可3、獨(dú)立證書許可和附文件許可4、權(quán)利性行政許可和附義務(wù)的行政許可5、其他分類三、行政許可的作用行政許可在現(xiàn)代國家中的作用并不限于積極方面，也有消極方面的作用。行政許可制度的積極作用：1、有利于加強(qiáng)國家對(duì)社會(huì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)進(jìn)行宏觀管理，實(shí)現(xiàn)從直接管理到間接管理的過渡，協(xié)調(diào)行政主體與行政相對(duì)人之間的關(guān)系。2、有利于保護(hù)廣闊消費(fèi)者及人民群眾的權(quán)益，制止不法經(jīng)營，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序和生活秩序。3、有利于保護(hù)并合理分配和利用有限的國力資源，搞好生態(tài)平衡，防止資源、財(cái)力及人力的浪費(fèi)。4、有利于控制進(jìn)出口貿(mào)易，開展民族經(jīng)濟(jì)，保持國內(nèi)市場的穩(wěn)定。5、有利于消除危害社會(huì)公共平安的因素，保障社會(huì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)有一個(gè)良好的環(huán)境。行政許可的消極作用主要是指如果不對(duì)這一制度加以嚴(yán)格的標(biāo)準(zhǔn)和控制，可能會(huì)導(dǎo)致各種腐敗現(xiàn)象的產(chǎn)生。

四、行政許可的原那么1、許可法定原那么2、公開、平等、民主、公正的原那么3、合理裁量的原那么4、效率的原那么5、適應(yīng)形勢開展需要的原那么五、行政許可的程序1、申請(qǐng)程序2、審查程序3、頒發(fā)程序六、行政許可的效力1、證明力2、確定力3、拘束力行政許可制度是現(xiàn)代行政管理的重要手段，尤其在市場經(jīng)濟(jì)條件下更是如此。目前，有關(guān)行政機(jī)關(guān)在批準(zhǔn)頒發(fā)許可證的過程中，搞權(quán)錢交易、收受賄賂，許可范圍非法擴(kuò)大，審批權(quán)限不清、秩序混亂、標(biāo)準(zhǔn)不一，無時(shí)限規(guī)定等問題是不應(yīng)無視的。這與我國現(xiàn)實(shí)沒有完備的行政許可法律制度是直接相關(guān)的。第三節(jié)行政給付

一、行政給付的涵義行政給付，又稱行政物質(zhì)幫助，是指行政主體在公民失業(yè)、年老、疾病或喪失勞動(dòng)能力等情況或其他特殊情況下，依照有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章或政策的規(guī)定，賦予一定的物質(zhì)權(quán)益或與物質(zhì)有關(guān)的權(quán)益的具體行政行為。它具有以下主要特征：1、行政給付是行政主體向行政相對(duì)人給付金錢或?qū)嵨锏男姓袨椤?、行政給付的對(duì)象是特定的行政相對(duì)人。3、行政給付是一種依申請(qǐng)行政行為。4、行政給付是依法作出的行政行為。二、行政給付的種類行政給付的內(nèi)容是行政機(jī)關(guān)通過行政給付行為賦予給付對(duì)象一定的物質(zhì)上的權(quán)益或與物質(zhì)相關(guān)的權(quán)益。物質(zhì)上的權(quán)益表現(xiàn)為給付相對(duì)人一定數(shù)量的金錢或?qū)嵨?。與物質(zhì)相關(guān)權(quán)益的表現(xiàn)形式很多，如讓相對(duì)人免費(fèi)入學(xué)受教育，給予相對(duì)人享受公費(fèi)醫(yī)療待遇等。綜合法律、法規(guī)和政策的規(guī)定，行政給付的種類主要有：1、撫恤金；2、特定人員離退休金；3、社會(huì)救濟(jì)、福利金；4、自然災(zāi)害救濟(jì)金及救濟(jì)物資。

三、行政給付的作用行政行為的重要功能之一，就是賦予相對(duì)人一定的權(quán)利或資格。行政給付的作用主要表現(xiàn)在賦予特定相對(duì)人一定的物質(zhì)權(quán)益或與物質(zhì)有關(guān)的權(quán)益，是一種典型的授權(quán)性行政行為。行政給付的實(shí)施，對(duì)于保障行政相對(duì)人的合法權(quán)益，具有極其重要的意義。正如民政部?關(guān)于全面普及城市居民最低生活保障制度的通知?所指出，城市居民最低生活保障制度是與養(yǎng)老、失業(yè)保險(xiǎn)制度以及國有企業(yè)下崗職工根本生活保障制度緊密銜接的一項(xiàng)社會(huì)保障制度，對(duì)維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定，保證各項(xiàng)改革順利進(jìn)行，具有重要意義。行政給付的目的在于賦予特定行政相對(duì)人一定的物質(zhì)權(quán)益或與物質(zhì)有關(guān)的權(quán)益，應(yīng)該堅(jiān)持公平、公正的原那么，對(duì)符合條件的公民一律平等地實(shí)施，不允許無根據(jù)地差異對(duì)待。對(duì)于符合法定條件的行政給付申請(qǐng)，行政機(jī)關(guān)通常只要沒有正當(dāng)?shù)睦碛杀悴坏镁芙^給付。

第四節(jié)行政獎(jiǎng)勵(lì)一、行政獎(jiǎng)勵(lì)的涵義行政獎(jiǎng)勵(lì)，是指行政主體為了表彰先進(jìn)，鼓勵(lì)后進(jìn)，充分調(diào)動(dòng)和激發(fā)人們的積極性和創(chuàng)造性，依照法定條件和程序，對(duì)為國家、人民和社會(huì)做出突出奉獻(xiàn)或模范地遵紀(jì)守法的行政相對(duì)人，給予物質(zhì)的或精神的獎(jiǎng)勵(lì)的具體行政行為。其主要特征有：1、實(shí)施行政獎(jiǎng)勵(lì)的主體是國家行政機(jī)關(guān)或法律法規(guī)授權(quán)的組織。2、行政獎(jiǎng)勵(lì)的目的在于表彰先進(jìn)，鼓勵(lì)和推動(dòng)后進(jìn)，調(diào)動(dòng)和激發(fā)廣闊人民群眾的積極性和創(chuàng)造性。3、行政獎(jiǎng)勵(lì)的對(duì)象是對(duì)國家、人民和社會(huì)做出突出奉獻(xiàn)或模范的遵紀(jì)守法的集體或個(gè)人。4、行政獎(jiǎng)勵(lì)的內(nèi)容包括物質(zhì)獎(jiǎng)勵(lì)和精神獎(jiǎng)勵(lì)。5、行政獎(jiǎng)勵(lì)是具體行政行為。6、行政獎(jiǎng)勵(lì)行為是單方行政行為，但不具有強(qiáng)制執(zhí)行力。7、行政獎(jiǎng)勵(lì)是一種法定的行為?！?〕符合法定的獎(jiǎng)勵(lì)條件和標(biāo)準(zhǔn)?！?〕符合法定的獎(jiǎng)勵(lì)形式。〔3〕符合法定的獎(jiǎng)勵(lì)權(quán)限?！?〕符合法定的獎(jiǎng)勵(lì)程序。

二、行政獎(jiǎng)勵(lì)的形式與內(nèi)容行政獎(jiǎng)勵(lì)行為的廣泛性，界定了其表現(xiàn)形式的多樣性。行政獎(jiǎng)勵(lì)既包括給予相對(duì)人物質(zhì)方面的權(quán)益，如發(fā)給受獎(jiǎng)?wù)咭欢〝?shù)額的獎(jiǎng)金或獎(jiǎng)品；也包括給予相對(duì)人精神方面的權(quán)益，如授予受獎(jiǎng)?wù)吣撤N法定的榮譽(yù)等。一定的行政獎(jiǎng)勵(lì)形式，是行政獎(jiǎng)勵(lì)內(nèi)容的反響。行政獎(jiǎng)勵(lì)的內(nèi)容，是指行政主體通過行政獎(jiǎng)勵(lì)行為所賦予被獎(jiǎng)勵(lì)人的權(quán)益。根據(jù)不同的法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，行政獎(jiǎng)勵(lì)的形式和內(nèi)容表達(dá)為如下三個(gè)方面：1、賦予精神方面的權(quán)益，即給予受獎(jiǎng)人某種榮譽(yù)，如授予“勞動(dòng)模范〞等榮譽(yù)稱號(hào)，通報(bào)表揚(yáng)，通令嘉獎(jiǎng)，記功，發(fā)給獎(jiǎng)狀、榮譽(yù)證書、獎(jiǎng)?wù)碌取?、賦予物質(zhì)方面的權(quán)益，即發(fā)給獎(jiǎng)金或各種獎(jiǎng)品。3、賦予職權(quán)方面的權(quán)益，即對(duì)受獎(jiǎng)人予以晉級(jí)或晉職。三、行政獎(jiǎng)勵(lì)的原那么1、依法獎(jiǎng)勵(lì)、實(shí)事求是的原那么2、獎(jiǎng)勵(lì)與受獎(jiǎng)行為相當(dāng)原那么3、精神獎(jiǎng)勵(lì)與物質(zhì)獎(jiǎng)勵(lì)相結(jié)合的原那么4、公正、合理、民主、平等的原那么5、及時(shí)性、時(shí)效性和穩(wěn)定性原那么第五節(jié)行政確認(rèn)一、行政確認(rèn)的涵義行政確認(rèn)，是指行政主體依法對(duì)行政相對(duì)人的法律地位、法律關(guān)系或有關(guān)法律事實(shí)進(jìn)行甄別，給予確定、認(rèn)定、證明〔或否認(rèn)〕并予以宣告的具體行政行為。行政確認(rèn)對(duì)于保障行政相對(duì)人權(quán)利義務(wù)的實(shí)現(xiàn)，具有重要的意義。它的主要特征有：1、行政確認(rèn)行為的主體是行政主體。2、行政確認(rèn)行為的內(nèi)容和目的，是對(duì)行政相對(duì)人的法律地位和權(quán)利義務(wù)確實(shí)定或否認(rèn)。3、行政確認(rèn)權(quán)是國家行政權(quán)的組成局部，行政確認(rèn)行為是行政主體的行政行為。