對表親結(jié)婚規(guī)定的反思

對表親結(jié)婚規(guī)定的反思

新婚姻是中國法律的明確規(guī)定的。對生活在現(xiàn)代社會的人來說，這幾乎沒有問題。該法的規(guī)定是完全適當(dāng)?shù)?。本文認(rèn)為,站在科學(xué)主義的角度來看,法律這種規(guī)定是站得住腳的;但站在文化主義的角度來看,法律的這種規(guī)定還是有一定問題的,有待商榷。1式制度考察的歷史禁止近親結(jié)婚,無論是從正式制度還是從非正式制度來考察,都具有一定的歷史。從優(yōu)生和倫理的角度出發(fā),世界各國的立法中也都不約而同地明文規(guī)定禁止一定范圍內(nèi)的近親結(jié)婚。1.1禁止同姓婚姻出于倫理和遺傳兩方面的考慮,中國自西周以來,便有禁止近親結(jié)婚的規(guī)定,如“同姓不婚,懼不殖也”;“男女同姓,其生不蕃”64;“取(娶)妻不取(娶)同姓”;“內(nèi)官不及同姓,其生不殖,美先盡矣,則相生疾”235等。眾多先秦文獻(xiàn)都說明我國古代就已經(jīng)充分意識到同姓男女結(jié)婚對繁衍后代不利?！队讓W(xué)瓊林》說:“同姓不婚,周禮則然”。這一規(guī)定表明,早在兩千多年以前,古人已經(jīng)初步意識到同姓近親結(jié)婚的危害。在以后相當(dāng)長的時(shí)間里,我國歷史上的各個(gè)朝代幾乎都在法律上禁止同姓結(jié)婚。自秦漢以來直至清朝,歷代均實(shí)行了這一規(guī)定。唐代對同姓為婚的處罰是徒刑二年,緦麻①以上親屬間的結(jié)合以奸論罪。但在適用這條法律上,則是對同姓為婚做狹義解釋的,即所謂“同宗共姓,皆不得為婚”。明、清律規(guī)定,凡同姓為婚者,各杖60,判離異;若娶緦麻以上親,則各以奸論罪,處刑自徒刑至絞、斬不等。但從另一方面看,“同姓不婚”這一原則還存在著很大的片面性和局限性,并不能完全解決防止近親婚配的問題。首先,從古代的文獻(xiàn)可以看出,我國古代已經(jīng)意識到近親結(jié)婚對后代健康的不利,但并沒有真正揭示出近親婚配在遺傳學(xué)上的不利原因。因此,古代一直沒有禁止中表親近親通婚的傳統(tǒng),姑表兄妹或姨表兄妹通婚的情況非常常見,并且一直被視為一種親上加親的好事。其次,上古的姓和后世不同,上古時(shí)代,同姓必同宗;后世則同姓不一定有血統(tǒng)關(guān)系。所以清末《大清現(xiàn)行刑律》刪去了禁止同姓為婚這一規(guī)定。至清光緒末年,始在律文上將禁止同姓為婚改為禁止同宗為婚。國民政府時(shí)期,法律上禁止下列親屬結(jié)婚:(1)直系血親及直系姻親;(2)直系血親及旁系姻親三輩分不相同者,但旁系血親在八親等之外,旁系姻親在五親等之外者,不在此限;(3)旁系血親之輩分相同而在八親等以內(nèi)者,但表兄弟姊妹不在此限。1.2旁系血親及婚姻制度《中華人民共和國婚姻法》(1980年9月10日第五屆全國人民代表大會第三次會議通過,1981年1月1日生效,以下簡稱《婚姻法》)關(guān)于禁止近親結(jié)婚的規(guī)定是:直系血親和三代以內(nèi)的旁系血親禁止結(jié)婚(第六條第一款)。直系血親包括:父母子女之間,祖父母、外祖父母與孫子女、外孫子女之間等一切直系血親,不受代數(shù)的限制。三代以內(nèi)的旁系血親包括兄弟姐妹,表堂兄弟姐妹,父母的兄弟姐妹與己身。計(jì)算親屬關(guān)系親疏遠(yuǎn)近的單位是親等,親等越多,關(guān)系越遠(yuǎn)。親等的計(jì)算方法分為兩種:一是代(世)數(shù)親等制,二是等級親等制。我國計(jì)算親等的辦法是以血親之間的世代來計(jì)算,一輩為一代,如與父母為兩代,與孫子女為三代;計(jì)算旁系血親時(shí),依據(jù)相互間的同源關(guān)系確定,如同源于祖父母的堂兄弟姊妹和姑表兄弟姊妹為三代以內(nèi)旁系血親,同源于外祖父母的舅表兄弟姊妹、姨表兄弟姊妹也是三代以內(nèi)旁系血親?，F(xiàn)行《婚姻法》禁止近親結(jié)婚是對我國傳統(tǒng)婚姻習(xí)慣的改革,其實(shí)質(zhì)在于禁止中表婚。我國古代把嫂子的兒子叫做內(nèi)兄弟,內(nèi)即中,把姑姑的兒子稱為外兄弟,外即表。故禁止中表婚即禁止表兄弟姊妹結(jié)婚。我國古代封建社會有同姓不婚的規(guī)定,而表兄弟姊妹可以結(jié)婚,不悖倫理,為世俗所接受。歷代統(tǒng)治者一直推行門當(dāng)戶對的門閥等級的婚姻制度,以近親結(jié)婚作為鞏固權(quán)力的手段。通婚范圍小,選擇面窄,中表婚既不同宗又不同姓,既門當(dāng)戶對,又可以親上加親?！霸谖覈饨ㄉ鐣?實(shí)行的是小農(nóng)經(jīng)濟(jì)。農(nóng)民是聚族而居,祖祖輩輩居住在一個(gè)地方?！薄坝捎谧匀粭l件的限制,農(nóng)民只能在附近的村子與不同宗不同姓的人結(jié)婚,于是表兄弟姐妹成立聯(lián)姻的對象。他們既可以親上加親,又能互相照顧,甚至可以相依為命?！镁擞H,輩輩親,折斷骨頭連著筋?！彼灾斜砘樵谖覈饨ㄉ鐣V泛流傳,暢通無阻。明、清兩代都曾一度禁止中表婚,后因習(xí)俗難改,終于解禁。1.3婚姻交易的外部規(guī)定外國法律中禁止近親結(jié)婚的規(guī)定幾乎是普遍性的。如,《德意志聯(lián)邦共和國婚姻法(1946年)》規(guī)定:直系血親間,同父同母的兄弟姊妹之間,同父異母或同母異父的兄弟姊妹之間,不得通婚。432《比利時(shí)民法典(1982年)》規(guī)定:直系血親間,不論其為婚生或非婚生的,禁止結(jié)婚;姻親間亦同;旁系血親的兄弟姐妹間,不論為婚生或非婚生的,禁止結(jié)婚;同親等的姻親間亦同;伯父、叔父、姑父與侄女間,舅父、姨父與甥女間,伯母、嬸母與侄子間,姨母、舅母與外甥間,禁止結(jié)婚。33《意大利民法典(1969年)》規(guī)定下列親屬之間禁止結(jié)婚:婚生或私生的直系尊親屬和卑親屬之間,全血緣或半血緣的兄弟姐妹之間,叔伯與侄女、舅父與外甥女、姑母與內(nèi)侄、叔母與侄兒、姨母與外甥、舅母與外甥之間。72《瑞士民法典》第96~104條規(guī)定下列親屬間禁止結(jié)婚:直系血親,三親等以內(nèi)的旁系血親,該范圍包括養(yǎng)親在內(nèi);直系姻親,繼父與繼女,繼母與繼子;姨父、姑父與侄女,甥女以及伯母、叔母、舅母與侄甥等旁系姻親?！抖砹_斯聯(lián)邦家庭法典(1995年)》規(guī)定的一定親屬范圍內(nèi)近親屬禁止結(jié)婚,包括:長輩直系親屬和晚輩直系親屬,同胞兄弟姐妹以及同母異父,同父異母的兄弟姐妹?！睹绹y(tǒng)一結(jié)婚離婚法(1971年)》規(guī)定直系血親之間,兄妹或姐弟之間禁止結(jié)婚,伯父,叔父,舅父與侄女,外甥女之間或姑母,姨母與侄子,外甥之間禁止結(jié)婚。法國、日本等國家都作了類似的規(guī)定。由此可以看出,大多數(shù)國家都立法明確禁止直系血親,二親等的旁系血親結(jié)婚,但是對于此范圍之外的有哪些親屬應(yīng)禁止結(jié)婚,各國規(guī)定不一。結(jié)婚的意義在國外很單純,就是兩人相愛的結(jié)果,至于要不要孩子,那又是另一回事了。因而大多數(shù)國家包括德國、俄羅斯、美國、意大利對中表婚這種不違背倫理習(xí)慣的婚姻結(jié)合并不禁止。2禁止近親結(jié)婚制度的重要性2.1分子間的婚姻禁止近親結(jié)婚,反映了生物學(xué)的要求,是從保證優(yōu)生的需要出發(fā)的。近親結(jié)婚的后代中癡呆等生理缺陷的比例比非近親結(jié)婚后代的比例要高得多,這是由于近親結(jié)婚的父母和親生子女之間,同胞兄弟姐妹之間有1/2的基因相同,祖孫之間,伯、叔、舅、姑、娘、姨與內(nèi)外侄女、侄甥之間有1/4基因相同。堂兄弟姐妹、姑表、姨表兄弟姐妹之間有1/8基因是相同的;表叔、舅與侄女、甥女之間有1/16基因相同,其表堂兄妹之間有1/32基因相同。相同基因越多,致病基因相遇的機(jī)會就越多,那么遺傳病發(fā)病率就越高。古代人在醫(yī)學(xué)不發(fā)達(dá)的情況下根據(jù)經(jīng)驗(yàn)總結(jié)出類似的規(guī)律:“男女同姓,其生不蕃。”64美國著名的學(xué)者摩爾根1877年發(fā)表《古代社會》一書,系統(tǒng)地闡述了自人類以來的兩性發(fā)展歷程,全面地提出了社會進(jìn)化的理論,闡述了人類從蒙昧?xí)r代經(jīng)過野蠻時(shí)代到文明時(shí)代的發(fā)展過程。摩爾根在書中指出,早在原始社會,在易洛魁人的氏族內(nèi),存在“本氏族內(nèi)互不通婚的義務(wù)”50。“由于氏族內(nèi)部禁止互婚,其成員才得免于血親通婚的弊害,從而促進(jìn)種族活力的增長。氏族的出現(xiàn)基于三個(gè)主要的概念,即:親屬的團(tuán)結(jié);完全以女性為本位的世系;以及氏族內(nèi)部之禁止通婚。”56“因?yàn)檫@種制度繁殖出優(yōu)秀的人種而得以證明其時(shí)效”59。恩格斯在《家庭,私有制和國家的起源》一書中指出:“在這種越來越排除血緣親屬結(jié)婚的事情上,自然選擇的效果也繼續(xù)表現(xiàn)出來,用摩爾根的話來說,是沒有血緣親屬關(guān)系的氏族之間的婚姻,創(chuàng)造出在體質(zhì)和智力上都更加強(qiáng)健的人種?！?2因此,不禁止近親結(jié)婚,會形成一代不如一代的現(xiàn)象,根據(jù)生物的進(jìn)化規(guī)律,人類難逃自取滅亡的厄運(yùn)。2.2禁止近親通婚是行為的社會性一體人類性行為有其自然性和社會性,人類越是走向文明,其性行為的社會性一面就越應(yīng)加強(qiáng),禁止近親通婚正是加強(qiáng)對性的社會控制的一個(gè)十分重要的方面。禁止近親結(jié)婚已成為人類的共同追求和世界各民族的共同話語,體現(xiàn)了社會發(fā)展的規(guī)律。2.3合目的性生物只是完全利己倫理行為之所以是以利己為原動力,首先體現(xiàn)在生物原動力上。從人的生物本性來考察倫理行為目的的產(chǎn)生原因,主要是追溯人類行為目的之生物進(jìn)化史。人的行為目的性是生物的合目的性進(jìn)化的結(jié)果,生物的合目的性是人的行為目的性的起源、終極原因和原動力。生物的合目的性究竟是利己的,還是利他的?抑或是害己的還是害他的?達(dá)爾文的自然選擇理論回答了這個(gè)問題。自然選擇理論是達(dá)爾文主義的核心,其中《物種起源》最為系統(tǒng)地闡述了這個(gè)觀點(diǎn):“一切生物都有高速率增加的傾向,因此幾不可避免地出現(xiàn)了生存斗爭?！趶V大而復(fù)雜的生活斗爭中,對于每一生物在某些方面有用的其他變異,在許多世代相連續(xù)的途程中也會發(fā)生,不是很可能嗎?如果這樣的事情確能發(fā)生,那么我們還能懷疑那些較其他個(gè)體來得優(yōu)越的個(gè)體具有生存和生育后代的最好機(jī)會嗎?另一方面,我們可以確定,稍微有害的任何變異將會嚴(yán)重地遭到毀滅,我把這種有利的個(gè)體差異和變異的保存,以及那些有害變異的毀滅,叫做‘自然選擇’或‘最適者生存’?！?7由此觀之,生物的一切性狀便既不可能是為了利他,也不可能是為了害他,更不可能是為了害己,而只可能是為了利己。因?yàn)槲ㄓ欣?才能被自然選擇而存在;若不利己,必被自然淘汰而滅絕,生物的合目的性是完全利己的。所以,達(dá)爾文一再說:“自然選擇不能在一個(gè)物種里產(chǎn)生完全為著另一個(gè)物種的利益或?yàn)橹鴵p害另一個(gè)物種的任何東西;雖然它能夠有成效地產(chǎn)生出對于另一物種極其有用的或者甚至不可缺少的,或者對于另一物種極其有害的部分、器官和分泌物。但是在所有的情形里,同時(shí)也是對于它們的所有者有用的?！?36“自然選擇從來不使一種生物產(chǎn)生對于自己害多利少的任何構(gòu)造……沒有一種器官是為了給予它的所有者以痛苦或損害而形成的。如果公平地衡量由各部分所引起的利和害,那么可以看到各部分在整體上都是有利的?！?31現(xiàn)代達(dá)爾文主義者威爾遜·道金斯根據(jù)現(xiàn)代生物學(xué)成果說明:合目的性產(chǎn)生于基因,是基因的機(jī)能、屬性。總之,生物的合目的性、基因的合目的性是人的行為目的性的起源、基礎(chǔ)和原動力,而生物的合目的性、基因的合目的性是完全利己的,所以,我們可以得出結(jié)論:利己是人的一切行為目的——利他、利己、害他、害己——之根本原因、基礎(chǔ)和原動力。這是倫理行為原動力的生物學(xué)解釋。從中我們完全能夠體悟出,禁止近親結(jié)婚符合利己的生物學(xué)原理。3法律禁止近親結(jié)婚的立法的理論基礎(chǔ)是培養(yǎng)了制度上的人才我國《婚姻法》禁止中表婚的近親結(jié)婚主要出于遺傳學(xué)的考慮,從醫(yī)學(xué)上看,有利于提高人口素質(zhì)和下一代的健康。由此我們得出,法律禁止近親結(jié)婚的邏輯是:凡是結(jié)婚都要生孩子(大前提)——近親結(jié)婚容易把雙方生理的缺陷遺傳給下一代(小前提)——所以要禁止近親結(jié)婚(結(jié)論)。這種邏輯推理是有道理的,但在現(xiàn)代社會,卻受到了一定的挑戰(zhàn)。3.1現(xiàn)代社會的現(xiàn)代因素:“丁克”們的婚姻觀念和婚姻隨著我國加入WTO和中西方文化的進(jìn)一步撞擊和交流,結(jié)婚不要孩子的現(xiàn)象不僅不罕見,而且已經(jīng)在一定程度上蔓延。中國已有越來越多現(xiàn)代女性拒絕生育。據(jù)統(tǒng)計(jì),從相對開放的廣州到相對傳統(tǒng)的中國內(nèi)地,中國大中型城市已出現(xiàn)60萬個(gè)“丁克家族”(DINK,DoubleIncomeNoKids之縮寫),即夫妻雙方都工作而沒有小孩的家庭。專業(yè)調(diào)查公司“零點(diǎn)”在2002年2月進(jìn)行的一項(xiàng)社會調(diào)查顯示,“丁克”一族人數(shù)還有繼續(xù)增長的趨勢。近70%的受訪者認(rèn)為,“丁克”家庭將會增多。而丁克家庭在社會上不斷涌現(xiàn)的原因是多方面的。(1)經(jīng)濟(jì)上:家庭是需要一定經(jīng)濟(jì)來支撐和作后盾的,現(xiàn)代社會人們的生活壓力越來越大,在對三口之家的生活沒有信心,覺得負(fù)擔(dān)很重,在自己對生活還沒有十足的把握時(shí),選擇不要孩子,可以把有限的家庭經(jīng)濟(jì)收入用于無限的夫妻生活品質(zhì)的提高和享受之中。(2)工作上:現(xiàn)代生活節(jié)奏越來越快,工作中的競爭越來越激烈,為了讓自己的才華在有限的時(shí)間和精力內(nèi)得到最大、最有效地發(fā)揮,為實(shí)現(xiàn)自我價(jià)值,“丁克”們無過多的閑暇來考慮生育問題。例如一對雙方均為博士研究生且婚前即訂了自愿不育協(xié)議的夫婦,有人勸他們說“一輩子不當(dāng)父母的人不算完整的人”時(shí),丈夫回答說:“當(dāng)了父母無法體現(xiàn)自身的人生價(jià)值,更是不完整的人!”他的妻子更是直截了當(dāng):“把沒有當(dāng)過母親的女人視為不完整的女人的論調(diào)是完全錯誤的,是對南丁格爾等以及全世界1/7女性的侮辱!”女性在家庭地位中越來越獨(dú)立,越來越多的女性要求實(shí)現(xiàn)自我價(jià)值,在家庭和工作中都要求和男性平等,無暇顧及生養(yǎng)子女。(3)觀念上:中國歷來有多子多福的傳統(tǒng)觀念,比如中國傳統(tǒng)的“不孝有三,無后為大”的觀念,但隨著改革開放后國門的打開,西方一些觀念的滲透和影響,加上計(jì)劃生育政策和有關(guān)法規(guī)宣傳的廣度和執(zhí)行的力度,對人們觀念的轉(zhuǎn)化產(chǎn)生了非常積極的影響。新一代的“丁克”們摒棄了傳統(tǒng)國人的忍辱負(fù)重、無條件地為后代犧牲的生活模式,更看重自身的快樂和生活品質(zhì)的提高,追求一種適意、淡泊、優(yōu)雅的生活方式。于是,出現(xiàn)了結(jié)婚不要孩子的婚姻家庭模式。家庭變遷是社會變遷的縮影,家庭具有生產(chǎn)、生育、教育、宗教、娛樂等功能,而生育不再是家庭不可缺少的功能。不同背景,不同經(jīng)歷的人們可以根據(jù)自己的理解、價(jià)值觀念和理想憧憬來選擇自己的家庭結(jié)構(gòu),這也得到了全社會的理解和接受。根據(jù)上述情況,禁止近親結(jié)婚的邏輯三段論中大前提不一定真實(shí),即結(jié)婚可能不要孩子。尤其是近親結(jié)婚的人們,考慮自己后代不健康的風(fēng)險(xiǎn),寧愿付出舍棄生育子女的代價(jià)。我們完全有理由假設(shè):近親結(jié)婚可以不要孩子,那么這樣的婚姻就不會對人口質(zhì)量有絲毫的影響。由此可以進(jìn)一步推斷出,禁止不要下一代的近親結(jié)婚,是完全沒有必要的。因?yàn)椴灰乱淮慕H結(jié)婚,既不違反倫理道德的要求,對社會和家庭也不會帶來負(fù)面的負(fù)擔(dān),并且能讓兩個(gè)相愛的人能夠早結(jié)連理,在法律上得到認(rèn)可。這對現(xiàn)行婚姻法關(guān)于禁止近親結(jié)婚的規(guī)定,無疑是一個(gè)嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)。在西方國家的法律中,我們可以看到類似的折中規(guī)定,“美國威斯康星州法律規(guī)定,堂表親之間,如果女方55周歲以上或者一方不育,(堂)表兄妹之間或姐弟之間可以結(jié)婚;伊利諾伊州法律規(guī)定,如果雙方均在50周歲以上或者一方不育,可以結(jié)婚。印第安納州也規(guī)定,如果雙方均在65周歲以上,允許其結(jié)婚”。這樣的規(guī)定,既考慮到了近親結(jié)婚給人口素質(zhì)帶來的不利影響,又充分尊重了當(dāng)事人的意愿,在不會對社會和家庭造成負(fù)擔(dān)的情況下,以法律的形式允許近親之間的婚姻。3.2禁止近親結(jié)婚的兩點(diǎn)建議“婚姻模式”的法益分析婚姻關(guān)系的核心是以男女間真摯的愛情為紐帶,為社會和法律所認(rèn)可,承擔(dān)一定義務(wù)和責(zé)任的一種社會關(guān)系。生物學(xué)的某些自然規(guī)律,對婚姻家庭關(guān)系有一定的作用。但是社會性是人類的根本屬性,也是婚姻家庭的根本屬性?；橐黾彝サ男再|(zhì)及其發(fā)展規(guī)律,只能從它的社會性得到合理的解說。現(xiàn)行《婚姻法》的指導(dǎo)思想之一:總結(jié)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn),適應(yīng)現(xiàn)實(shí)社會需要。基于這樣的考慮,現(xiàn)行《婚姻法》應(yīng)考慮近親結(jié)婚不要孩子的婚姻模式。當(dāng)然,這里的近親結(jié)婚是指中表婚?？隙〞腥朔磳@種看法或抱以疑慮。筆者在此想先作以下說明:(1)近親結(jié)婚對后代的影響,現(xiàn)在人們幾乎都明白,那些近親結(jié)婚的男女事先決定不要孩子,應(yīng)該相信事后他們不會反悔的;即使想要孩子,情愿領(lǐng)養(yǎng)一個(gè)孩子,也不會冒著危險(xiǎn)去生不健康的后代。(2)現(xiàn)代社會的法律,應(yīng)平等地關(guān)懷每一正當(dāng)?shù)睦?不能因?yàn)榻H結(jié)婚又不要孩子的婚姻為數(shù)極少,而認(rèn)為是個(gè)案,法律不去過問。其實(shí),法律過問了,既體現(xiàn)了立法的原則性與靈活性相結(jié)合的原則,也能使以后類似的情況會同樣地處理,又體現(xiàn)了法律的普遍性。(3)我們知道,婚姻的理想境界是愛情至上。