刑法期末復習資料

刑法期末復習資料一．刑法的淵源1.刑法典（刑法修正案）2.單行刑法：國家以決定、規(guī)定、補充規(guī)定、條例等名稱頒布的，規(guī)定某一類犯罪及其刑事責任或者刑法的某一事項的法律。如1998年12月29日全國人大常委會《有關懲辦騙購外匯、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》；3.附屬刑法：指在非刑事法律中規(guī)定的有關刑事責任的法律條款。4.民族自治地方的省級人民代表大會根據(jù)本地民族的政治、經(jīng)濟、文化的特點和刑法典的基本原則所制訂的變通與補充規(guī)定。5.香港、澳門特別行政區(qū)合用的刑法二．我國刑法的任務涉及處罰和保護兩個方面：處罰犯罪是手段，保護人民是目的。三．刑法的體系我國刑法的體系涉及總則、分則、附則三個構成部分，以編、章、節(jié)、條、款、項依次表述具體規(guī)范。刑法的解釋1.擴大解釋2.擴張解釋與類推解釋3.歷史解釋4.體系解釋五．刑法三個基本原則1.罪刑法定原則法無明文規(guī)定不為罪，法無明文規(guī)定不處分罪刑法定原則的實質(zhì)側面1.刑罰法規(guī)的明確性原則“因不明確而無效”2.刑罰法規(guī)的正當性原則嚴禁處分不當罰的行為嚴禁殘酷的、不均衡的刑罰合用刑法人人平等原則對任何人犯罪，在合使用方法律上一律平等。不允許任何人有超越法律的特權。和罪刑相適應原則第五條刑罰的輕重，應當與犯罪分子所犯罪行和承當?shù)男淌仑熑蜗噙m應。六．犯罪的基本特性1.嚴重的社會危害性法諺：無危害無犯罪☆社會危害性：反道德行為普通違法行為犯罪行為☆衡量社會危害性大小的因素：一是行為侵犯的客體；二是行為的手段、后果、時間、地點；三是行為造成的危害成果；四是行為人的狀況及主觀因素?！钚谭ㄖ鐣：π灾骺陀^相統(tǒng)一：主觀惡性+客觀損害；質(zhì)與量的統(tǒng)一：立法定性+司法定量與其它部門法之區(qū)別2.刑事違法性（法律屬性）刑事違法性與嚴重的社會危害性之關系：互為表里社會危害性是第一性的，刑事違法性是第二性的；社會危害性是刑事違法性的前提和基礎，刑事違法性是社會危害性的法律體現(xiàn)形式刑事違法性和犯罪構成之間的關系（我國語境下）：行為人的行為符合刑法分則所規(guī)定的某一犯罪的具體犯罪構成即含有刑事違法性，宣布犯罪成立3.應受刑罰處罰性犯罪構成（犯罪成立條件）→客觀（違法）構成要件（客觀構成要件與違法性概述、客觀構成要件符合性、違法性阻卻事由）→主觀（責任）構成要件（主觀構成要件與有責性概述、主觀構成要件符合性、有責性阻卻事由）。犯罪構成的分類基本的犯罪構成與修正的犯罪構成敘述的犯罪構成與空白的犯罪構成簡樸的犯罪構成與復雜的犯罪構成普通的犯罪構成、加重的犯罪構成和減輕的犯罪構成危害行為通說：是指犯罪構成客觀方面的行為，即由行為人的意識、意志支配的違反刑法規(guī)定的危害社會的身體動靜。31.危害行為的特性（1）有體性（2）故意性（3）有害性（4）刑事違法性根據(jù)危害行為的基本特性，下列行為不屬于犯罪客觀方面的危害行為:（一）欠缺故意性的行為1.反射動作，是指人在受到外界刺激時，瞬間作出的身體本能反映2.睡夢中或精神錯誤狀態(tài)下的舉動3.身體受暴力強制狀況下的行為4.不可抗力引發(fā)的行為（二）欠缺有害性的行為（三）欠缺刑事違法性的行為二、危害行為的基本分類：1.作為——不當為而為2.不作為——當為而不為相似點：均系在乎思支配下實施的破壞法益或者違反義務的行為；不同點：（1）作為違反嚴禁性規(guī)范，不作為違反命令性規(guī)范；（2）客觀上作為體現(xiàn)為行動，不作為體現(xiàn)為不行動；（3）主觀上作為是意欲有所為，不作為是有所不欲；3.不作為的成立要件1）行為人負有刑法意義的作為義務A.法律規(guī)定的義務a.刑法明定之義務：偷稅罪、遺棄罪b.其它法律明定、刑法承認之義務：夫妻間的扶養(yǎng)義務、救生員等B.特定職業(yè)或業(yè)務規(guī)定的義務：公司主管的安全監(jiān)管義務、醫(yī)生的救死扶傷義務、警察制止犯罪的義務、消防員等C.特定法律行為引發(fā)的義務：合同、契約行為等十．刑法因果關系：哲學因果關系切換到刑法界域的產(chǎn)物，研究危害行為與危害成果之間的關聯(lián)類型（國內(nèi)傳統(tǒng)學說）：1.必然因果關系2.偶然因果關系刑事責任年紀概念：刑法規(guī)定的自然人對實施的危害行為負刑事責任必須達成的年紀，亦稱“犯罪年紀”。達成刑事責任年紀，若其它影響責任能力的要素皆正常，則推定行為人含有刑事責任能力。含有：涉及部分含有或全部含有刑事責任年紀的法律規(guī)定一、完全負刑事責任年紀第十七條第一款已滿十六周歲的人犯罪，應當負刑事責任解析二、相對負刑事責任年紀第十七條第二款已滿十四周歲不滿十六周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的，應當負刑事責任三、完全不負刑事責任年紀不滿十四周歲的人第十七條第四款因不滿十六周歲不予刑事處分的，責令他的家長或者監(jiān)護人加以管教；在必要的時候，也能夠由政府收容教養(yǎng)。解析：1.因不滿十六周歲2.不予刑事處分四、減輕刑事責任的年紀第十七條第三款已滿十四周歲不滿十八周歲的人犯罪，應當從輕或者減輕處分。第十七條之一：已滿七十五周歲的人故意犯罪的，能夠從輕或者減輕處分；過失犯罪的，應當從輕或者減輕處分。1.年紀的計算原則：危害行為實施時的實足年紀證明材料：身份證、戶口薄、出生證明、接生醫(yī)生證言2.跨年紀階段問題A.行為與成果出現(xiàn)于不同年紀階段原則：以行為實施時的實際年紀計算B.行為開始與結束出現(xiàn)于不同年紀階段（即危害行為呈現(xiàn)持續(xù)狀態(tài)）原則：以行為結束時的實際年紀計算3.不同年紀階段分別實施刑法所嚴禁的危害行為認定：具體問題具體分析十一單位犯罪要素1.普通要素1)含有相對獨立的社會功效，能以自己名義對外獨立開展社會活動獨立人格：非法組織、地下工廠、黑窩點含有嗎2)有相對獨立的財產(chǎn)：能以自己名義進行相對獨立的管理和處置3）單位犯罪具體由單位的決策機構按照單位的決策程序決定，由有資格代表單位的人員在推行職務的過程中實施4）為本單位謀取非法利益5）單位犯罪限于刑法的明文規(guī)定盜竊罪詐騙罪識別：刑法規(guī)定的標志2.特殊要素1)全部制屬性私分國有資產(chǎn)罪（國家機關、國有公司、公司、事業(yè)單位、人民團體）2)職能違規(guī)制造、銷售槍支罪（依法被指定、擬定的槍支生產(chǎn)公司、銷售公司）3）特定身份逃稅罪（含有納稅人身份）十二．故意與過失合稱罪過，乃必備要素，目的與動機乃選擇要素1.明知自己的行為會發(fā)生危害社會的成果，并且但愿或者放任這種成果發(fā)生，因而構成犯罪的，是故意犯罪?！糁苯庸室猓好髦浮糸g接故意：明知＋放任第十五條應當預見自己的行為可能發(fā)生危害社會的成果，由于疏忽大意而沒有預見，或者已經(jīng)預見而輕信能夠避免，以致發(fā)生這種成果的，是過失犯罪。3.過失犯的基本構造客觀構成要件：沒有推行成果回避義務；責任要件：對成果含有預見可能性；十三．1.認識錯誤的概念：認識錯誤——行為人對自己的行為的刑法性質(zhì)、后果和有關的事實狀況不對的的認識。法律認識錯誤1、假想的犯罪2、假想的不犯罪3、對行為的罪名和罪刑輕重的誤解三、法律認識錯誤的解決(1)法律認識錯誤，原則上不影響犯罪故意的成立，也不影響定罪。(2)但某些特殊狀況下，行為人由于不知法而造成沒有認識到行為的違法性時，則不成立故意犯罪。(3)在因違法性錯誤而阻卻故意的狀況下，還要進一步判斷行為人有無違法性認識的可能性，如果有，則可能構成過失犯罪。四、事實認識錯誤具體的事實認識錯誤：同一犯罪構成內(nèi)的錯誤具體符合說與法定符合說抽象的事實認識錯誤：不同犯罪構成間的錯誤抽象符合說與法定符合說（一）具體的事實認識錯誤1、客體的錯誤——影響定罪2、對象的錯誤——具體分析⑴具體的犯罪對象不存在，誤覺得存在——誤以獸為人而實施殺傷行為——未遂⑵具體的犯罪對象存在，誤覺得不存在——誤以人為獸而實施殺傷行為——過失犯罪或意外事件(3)誤把甲對象當做乙對象加以侵害，而甲對象和乙對象處在同一構成要件之內(nèi)——故意犯罪既遂3、打擊錯誤/辦法錯誤4、因果關系認識錯誤因果關系的實際發(fā)展過程與行為人所預想的發(fā)展過程不一致，以致危害成果延遲或提前發(fā)生的狀況⑴狹義的因果關系錯誤⑵事前的故意⑶構成要件成果的提前發(fā)生（二）抽象的事實認識錯誤1.對象錯誤例：甲出于盜竊財物的故意盜竊了一種皮包，成果包里裝著一把手槍；2.打擊錯誤例：甲以殺人故意向乙開槍，但由于沒有瞄準，將乙的價值萬元的寵物打死；例：甲以故意毀壞財物的故意朝乙價值萬元的寵物開槍，但由于沒有瞄準，將乙打死了；犯罪未遂一、概念第23條已經(jīng)著手實施犯罪，由于犯罪分子意志以外的因素而未得逞的，是犯罪未遂。對于未遂犯，能夠比照既遂犯從輕或者減輕處分二、特性1.已經(jīng)著手實施犯罪1）著手：預備階段與實施階段的分水嶺，意指正式實施犯罪，著手標志犯罪實施階段之肇啟幾個類型的犯罪的著手：危險成果發(fā)生時（1）隔離犯（郵寄毒藥與爆炸物的區(qū)別）（2）間接正犯和因素自由行為（3）不真正不作為犯犯罪中斷一、概念第二十四條在犯罪過程中，自動放棄犯罪或者自動有效地避免犯罪成果發(fā)生的，是犯罪中斷二、理論基石1.刑事政策理論：金橋理論2.刑罰目的理論三、特性1.自動性：行為人在自認為能夠完畢犯罪的狀況下，停止實施犯罪或自動有效的避免犯罪成果發(fā)生1）基于意志以內(nèi)因素2）不必從道德角度苛求真誠悔悟良心發(fā)現(xiàn)爭取寬敞解決膽怯處罰緊張報復3）意志內(nèi)、外因素混淆時如何解決4）因欠缺犯罪的期待利益而不再繼續(xù)實施行為5）犯罪時碰到熟人的6）基于嫌惡之情而放棄犯行的弗蘭克公式：能達目的而不欲“能”與“不能”應當以行為人的認識為判準；當主觀說得出的結論不當當時，采用客觀說進行判斷。共同犯罪的成立要件一、主體要件：兩人以上（涉及兩人）1.純自然人犯罪2.純正的單位犯罪3.不純正的單位犯罪二、主觀要件：共同故意含義：各共犯人不僅明知自己的行為會發(fā)生危害社會的成果，并且明知自己是與別人在共同實施危害行為1.共同認識因素1）各共犯都獨立認識到危害行為與危害成果的自然屬性與社會屬性2）各共犯對危害行為之共同性有明確認知注意：片面共犯：參加同一犯罪的人中，一方認識到自己是在和別人共同犯罪，而另一方?jīng)]有認識到有別人和自己共同犯罪。解決原則：片面共犯僅對知情的一方合用共犯的處分原則，對不知情的一方不合用共犯的處分原則。十四：減刑：對被判處自由刑的犯罪人，在刑罰執(zhí)行過程中，因其悔改體現(xiàn)或者立功體現(xiàn)而適宜減輕其原判刑罰的一項刑罰執(zhí)行制度假釋：被判處有期徒刑的犯罪分子，執(zhí)行原判刑期二分之一以上，被判處無期徒刑的犯罪分子，實際執(zhí)行十三年以上，如果認真恪守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改體現(xiàn)，假釋后不致再危害社會的，能夠假釋。如果有特殊狀況，經(jīng)最高人民法院核準，能夠不受上述執(zhí)行刑期的限制十五：時效一、概念：通過一定時間，對犯罪不再追訴，或者對所判刑罰不再執(zhí)行刑法時效=追訴時效+行刑時效二、追訴時效對犯罪人追究刑事責任的法定時限，超出期限，不得再提起訴訟十六；累犯：因犯罪受到過一定的刑罰處分，在法定時限內(nèi)再次犯罪的犯罪分子和犯罪現(xiàn)象自首第67條犯罪后來自動投案，如實供述自己的罪行的，是自首被采用強制方法的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實供述司法機關尚未掌握的本人其它罪行的，以自首論普通自首一、自動投案：犯罪人在案發(fā)后來，主動、自愿將自己置于有關機關或人員控制之下，等待交待犯罪事實特別自首（余罪自首）一、主體：已被司法機關采用刑事強制方法或者正在服刑的犯罪嫌疑人、被告人、罪犯二、如實供述自己尚未被司法機關掌握的其它罪行備注：其它罪行應屬異種罪行，否則屬于補充交待，但也應當酌情考慮處罰對于自首的犯罪分子，能夠從輕或者減輕處分。其中，犯罪較輕的，能夠免去處分立功犯罪分子有揭發(fā)別人犯罪行為，查證屬實的，或者提供重要線索，從而得以偵破其它案件等立功體現(xiàn)的……1.主體：犯罪嫌疑人或者被告人；如果是正在服刑的罪犯，則屬于減刑的立功，而非量刑情節(jié)的立功2.時間：生效判決或者裁定作出之前；與否必須“到案后”？數(shù)罪并罰同一種犯罪人，在判決宣布前犯數(shù)罪；或者刑罰執(zhí)行中發(fā)現(xiàn)漏罪；或者刑罰執(zhí)行中犯新罪；或者在緩刑、假釋考驗期內(nèi)發(fā)現(xiàn)漏罪或者犯新罪的，將數(shù)罪分別量刑，再合并解決的量刑制度數(shù)罪中有判處有期徒刑和拘役的，執(zhí)行有期徒刑。數(shù)罪中有判處有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役執(zhí)行完畢后，管制仍須執(zhí)行。四、數(shù)罪并罰特殊情形1.判決宣布前就犯有（異種）數(shù)罪且均被發(fā)現(xiàn)的，先分別裁量，再并罰☆判決宣布以前一人所犯同種數(shù)罪的如何解決？2.判決宣布后刑罰執(zhí)行完畢前，發(fā)現(xiàn)法院判決宣布前尚有漏罪的，先并罰，再減去已經(jīng)執(zhí)行的刑期，即“先并后減”☆“判決宣布后”是指判決發(fā)生法律效力☆無論漏罪與已經(jīng)判決的犯罪與否屬于同種罪，均應當數(shù)罪并罰。3.刑罰執(zhí)行完畢以前，又犯新罪的，先對新罪作出判決，把前罪沒有執(zhí)行的刑罰和后罪所判處的刑罰并罰，即“先減后并”“先并后減”與“先減后并”差別及因素4.在緩刑、假釋考驗期內(nèi)發(fā)現(xiàn)漏罪或者犯新罪的緩刑考驗期內(nèi)發(fā)現(xiàn)漏罪或者犯新罪的，數(shù)罪并罰，無辦法差別，通過的考驗期不能扣減假釋考驗期內(nèi)發(fā)現(xiàn)漏罪或者犯新罪的，“先并后減”或“先減后并”解決5.行為人在判決宣布后，