國際備用信用證與保函

(二)銀行保函的撤銷保函到期后應及時辦理撤銷手續(xù)。個把保銀行收到受益人退間的保函DJ，應將存檔原卷凋山核對，同時在正本和原卷上紅寧注明撤銷。如是電開保函，應由受益人來電證明原保函已失效后，才可力理撤銷手續(xù)。對那些到期或已失效而尚未收回的保函．應及時向受益人素回，并在查明原閃后，在原卷上紅寧注明撤銷。保函到期如不辦理撤銷，擔保銀行仍然承招著被索償的風險，I而正擔保銀行也將繼續(xù)向申請人收取拙保費用。掘保費用—“般是一年計收一次，即使保函在本年內只食幾天時間，擔保銀行也會按整年汁收擔保費用。當然，也有些銀行是按季度計收的，通常視具體情況而定。因此，不僅擔保銀行要反u憫銷到期保函，而民中請人也應予以高度重視，對到期保函必須及時撤銷。擔保銀行辦理保函撤銷于續(xù)時，向注意剛＞注有明確到期U的保函和末注有明確到期U的保函。對十保函條款中有叫確到期日門到期H為扔保人所在地的時間時，即保困條款小淮有“ThMI／G％vdidupto．AJldu卿neXpi叩，tt、zsI／Gsh311aMton詛tic211ybG閉nKn111]凹dcRn凹11edw11ethErK％巴tu肥d比皿皿加t．”(本保函食效期爭日c到期后，無論休方將本保函正本退回我行與否，本保閑均將自動失效并注銷)或類似條款，并且在保函規(guī)定的到期BJ真—兩天內仍末收到任何來自受益人的索賠要求(主要是防小出現受益人索賠時／l銀行內部傳遞上的失誤)，便可撤銷保西，并向受益人發(fā)出面／電，要求退回保雨正本。因為，各國的法律規(guī)定個向，加上我們對他日的法律不／解，所以，為避免11r現不必要的糾紛，保函到期后，報保銀行或申請人均應盡量要求受益人退回保函正本。對丁后備，棲保銀行府根據有關的法律規(guī)定和申請人提供的有關資料及時確定保丙的有效期限和到期日，并在確定的叫司向受益人發(fā)出撤銷保函的通知．及時素凹保函的不本。根據我國4擔保法＞的規(guī)定：“—‘般保證的拉保人與債權人未約定保證期間，保證期間為豐債務履行期屆滿之門起六個月c”“連帶責任保證的擔保人與債權人未約定保證期間的，債權人有權自主債務履行期屆滿之口起六個月內要求擔保人承擔保證責任?！贝送猓讚Ｈ伺c債權人可以就若干基礎合同分別訂立保證合同．或可以協議在最高債權額限度內就“定期間連續(xù)發(fā)生的借款合同或者某項商品交易合同訂立一個保證合同酌情況下，《扣保法)規(guī)定，擔保人依照上述規(guī)定就連續(xù)發(fā)生的債權作保證，未約定保證期間的，招保人可以隨時書面通知債權人終止保證合同，促加保人對于通知到債權人前所發(fā)生的債權，承擔保證責任。保函撤銷函的主要文句例：We刪1dlike贍infomyout1、at3cmrJinDtothG僅ms3nd馴dition50foura比促men血ndgu盯—an魔qT1記cxPi田da健ofthG船idRuamnleew踢o山Lhe舵fo比．kindly3rr3n日eforlheKtumoftheor扭皿1xu刪t既航usfor瞅n—比11MtMn(根據我行出具的1：述保朗的有關條款，該保函巳于xD失效，請將保函正本退回我行注銷)。又例：S毗Gourclientl(n3毗()f饑M山cnt)、lnfo刪usth殖111cyh3wdLllYfu山11劉川凹nt毗tuJ〔)Nw勸tonLW健quetYout()rrle3厭L1sI咖101111abZlNesundcrthis隊9ramee．Kindlv凹nfo皿Zt比uRbyI賜tcdtGlfXor瞅um比u5the叮由n3[ingR抓emfof加—良好的合作關系。當第二個項口中標后，該公司迅速與德意志銀行取得聯系。鑒于該公司在實施項口過程中經營狀況良好，流動資金允足，德意志銀行同意為該公，IJ直接剛L主開具倪函。這佯，第一是爭取廠時間避免／文件在國際[：往來傳遞耽誤時間；第二是降低了川萬美元履約保函和60萬美元預付款保函的風險；第二是緩解了國內資金緊張的矛盾，因為該公司是以侍譽與上述項目在該銀行的存款／J擔保仆立保函的；第叫是降低廠保函手續(xù)費，德意志銀行將該公司的項日評價為低風險項口，給予廠每午1％的優(yōu)惠費率。通過廣述兩個項目的實施，該公句在斯里蘭卜的國際承包市場戚得了良好的聲譽。借此良機，該公司在第二個項目個標后，積極向業(yè)主個取屜約保丙和項付款保函采取直開的方式。經過該公司的積極努力，以及我國駐斯里蘭卡大使館經參處的大力幫助．業(yè)主終j；同意接受由Lf四農業(yè)銀行直接開具的履約保函和預付款保困，從而節(jié)約廠一筆較為Hf觀的保網費用。該瑣日的履約保函金額為548萬關正，預付款保兩金額為100萬美元。外國銀行的保函費用通常是1．5％一60％，風險較大的項目可能達到1()％，而且一股個是技年收熒而是按整個保兇金額一次性提取，木項日的合同期為2年，缺陷責仟期1年，共計3午。該公司僅技每年1．5％的手續(xù)費計算，所節(jié)約的外國銀行轉開保函手續(xù)費約為7萬美元，折合人民積660萬元。由十該公司是中國農業(yè)銀行的長期客戶，雙方建立了良好的合作關系，該行在策種程度卜p7UZ十該公司起到保護作用，從而降低了總額為1548萬美元的保函的風險”分析：保函出銀行“直開”有6n廠好處：(1)迅速。直接開立保函減少了中間環(huán)節(jié)，避免廠人為的延誤而出現廢標的情況。(2)手續(xù)費低。承包商只需向—家銀行支付手續(xù)費，而中國的銀行的手續(xù)費往往較低，(3)可以降低承包商的風險。業(yè)豐要求開具的保函往往足“見素即付保函”，若是盲開保函，在受益人索償時，擔保銀行就可以合理利用審核索償文件是行符合保函要求的期限，將受益人的素款要求通知委托人(申請人，這里即承包南)。若受益人的京償是無理索償d：欺詐，委托人可以上動采取措施來阻LL無理索償或欺詐行為，k611IyJ擔保銀行提供有力的證據證明欺詐并女爾他很快將進行訴訟以取得法院的止付命令。實踐表明，當扒保銀行面臨強省力的證據，而且委托人／中請人已經向法院申請止付命令時，銀行一般會等待法院作出決定，然后再決定他是否應該付款。在這種情況下，銀行的態(tài)度不僅僅要受到委托入伸請人和受益人的信譽的影響，而且還要考慮到不使他相對其業(yè)務非常重要的一力關系緊張化。若是轉開保函，轉開行對受益入的素款要求就會不通知中請人，經合理審核索款文件與保函要求一致*即向受益人賠付c對委托人伸請人而言，這就使得欺詐的風險加大?！捕?銀行保函的保兌保函保兌．是指擔保銀行開出保雨后，應申請人的要求(實際是受益人的要求)，再請另一家銀行在保函上加保，實際上等于雙重扭保，即保兌行“在擔保行以外”承諾，受益人在根據保函條款向擔保人提出索賠被拒付后，便可向保兌行提出家賠，但必須在保函有效期內向保朋B行提交保函所規(guī)定的素賄作證文件。保兌行(0川nmin”D3nk)·旦對保朗或反擔保困AR具保兌，就承擔起在保函或反把保畫規(guī)定的付款條件具備時，向受益人或轉汗行付款的責任．保兌行履行付款責仟后，可向擔保人或指示行索償，后卉必須立即付款，與接到因外銀行委托轉斤保函一樣，當保兌行接列國外銀行要求對具保丙加具保兌時，保兌行向注意以下幾點：(1)調杏國外銀行的資信仰實JJ，是行為本行的代理行或有業(yè)務合作關系的銀行；(2)核對國外銀行所開反棚保函或保函購密押、簽字是否正確；(3)審核要求保兌的保函所列各項條款是臺剛確合Ig，是否符合我國的法律或規(guī)章制度；(4)審核國外銀行提供的反擔保措施能否保證保兌行安全收匯祁索償；(5)審核受益人的基本情況、經營范圍祁校限，以及被祁保合同的內存或工程頂月是臺符合同家的有關規(guī)定列政策等o／E女務巾，如確屆開展業(yè)務需要J141病人同意負扭保兌費用．或申請保兌的國外銀行資倍情況良好月又為國內銀行的代理行或行業(yè)務合作關系的銀行時，保兌行可視共情況加以接受c受益人存根據保兩條款向擬保銀行提出索賠被拒付后，便可內僅兌行提比索賠。小于保兌涉及的環(huán)節(jié)較多，政策性較強，U處理程序復雜，因而礦辦Zg此項業(yè)務時需要怯重對待c三、銀行保函的擔保費用他保銀行提供扦種類型的保函．比按規(guī)定的收費標準按期p1HP演人收取擔保費。如果以巾潔人往來銀行轉委蝎一家在受益人所在地的銀行轉開保丙，州親廣向小訪人收取其自身的擔保費外，受益人所在地銀行的轉開費用包須由小請人負tB。問時、保兌行加具保兌后，按期向扣保行或轉開行收取的費用，實際J：也是由申請人負擔的。掄保的收費依擔保金額確定，可—“次或分幾次向HP詩人計收擔保費，幣種為邊保合同巾的同種貨幣或招保行接受的其他幣種。年費牢為t．2％一2％，各擔保行可根據擔保項目的風險程度、金額大小、期限、申請人資信、反擔保和抵押等方面情況，在30％的幅度內提高或降低上述貿率，特殊情況由各擔侶行和申請人協商確定?；A黃率可按以下標準掌握：(1)擔保金額在50萬美元以下(含5(]萬美元，或其他等值外巾，下同)技2％計收；(2)50萬一1D0萬美元(臺Io(3萬美元)按18％計收；(3)Iuo萬一150萬美元(含150萬美元)，按16％一38％汁收；(4)150萬一250萬美元(含250萬美元)，技14％計收；(5)250萬美元以上，技12％—1．4％計收”費率一般由各專業(yè)銀行總行制訂，并負責定期修訂和公布。招保費的計算方法是：每期的扒保熒＝掘保金額x費率侶函內容修改時．扔保銀行應修改單項收費。保函展期或增額日t，擔保銀行應按費牢加收費峭。同時，擔保費應隨袒保金額的遞減而相應減少‘’存實務小，扔保銀行收取擔保費時，“三資”企業(yè)一般原則L按擔保幣種收取同兩種外巾的們保費；國內企業(yè)可視具體情況，或技擔保巾種收取同種外巾的招保費；或接收費日當天外匯牌價賣出價折算成人Lt幣收取。在辦理轉開或保兌業(yè)務時，亦可按擔保行費率表力理收費、四、銀行保函的索償與贈付保函開出后，可能會因為各種出素的影響，如申請人大能拉規(guī)定履行臺同，借款人不向貸款人儈還其貸款，承包商沒有按期或按規(guī)定的質旨標準建設項日等，造成受益人在保困規(guī)定的有效期內向掏保行或轉開行或保兌行素償。只要受益人在保函規(guī)定的有效期內提交了與保朗的規(guī)定表面上相符的證明文件(包括證明文件之q的一致)，擔保銀行即可認定所規(guī)定的支付或賠償條件已經具備，索賠有效，銀行即應付款領不必過問索賠理中是否屬實、合同是否已實際執(zhí)行以及這些單據和書面義件是否真實等。這是因為，根據刪3458，擔保銀行(或轉外行或保兌行)作為雨比交易的小介．提供的是銀行信用，既元義務，也無必要，更無可能對合同實際執(zhí)行情況進行調查和判定受益人的索賠是含合理，而且樞保銀行介理保兩業(yè)務時，處理的只是保函所規(guī)定的應由受益人提供問認明文件，‘濘不過問其真?zhèn)危瑢ψCHd文件介郵遞過程中的遺失、延誤，以及受益人勺中請人之間是否發(fā)生糾紛等概不負責。對廣從同件銀行保函．擔保銀行在處坦受益人索償時，應注意防IL受益人的無理案償和自身的抗辯權q，我國《擔保法)第2u條規(guī)定：“一般保證相連帶責任保證的拉保人事有債務人的抗辯權。債務人放棄對債務的抗辯僅的，拉保人仍有權抗辯。抗辯權是指債權人行使債權時，債務人權據法定字內，對抗債權入行使請求權的權利?！钡聡?、過；國和兇本等回的法律規(guī)定，凡是i債務人根據十債務合同可以向債權人提山的抗辯，擔保人也同樣Df以用來對抗債權人。例如，主債務合同因非法而無效的抗辯，或土債務因已清償而消滅的抗辯等‘，間此，抗辯權既是招保人的一項權利，也是保護扣保人的一項法律制度。構保銀十?所享有的抗辯權，使受益人(債權人)必須首光向中請人(債務人)請求清償、只有在村中請人的財產強制執(zhí)行仍不足以清償其債務時，受益人才能向擔保銀行潔求清償c但是．4；f十獨立件的、無條件的見索gi3／、f保兇，受益人(債權人)擁侖問fjI保銀行棚必行迫索的權利，即擔保銀行承擔的是統一性付款責ff，放棄了所享有的抗辯權。除非主合同違反丁ld際公共秩序；或保函本身無效，如擔保人山具的保由因違反開大地國的強制件規(guī)范而無效．此時扣保人沒有義務來滿足受益人的索賠要求，但無疑會時扒保人的信營造成4；可撓問的損害；或受益人(債權人)的付款要求顯然是屬于惡意或濫用權利，即指受益人(債權人)個欺詐行為；我同(掄保法＞第3[〕條規(guī)定：“有嚴列情形之’的，擔保人不承招民窮責任：(1)主合同當爭人雙方串通，騙取擔保人提供保證的；(2)豐合同債權人采取欺詐、脅迫等手段，使擔保人節(jié)：違背真實意思的情況下提供保證的?！彼?，只要th保銀行有充分的證據表明受益人(債權人)的要求足欺詐，并只把保銀行對該要求的欺詐性質能提供充分的證據以支持在可能的法律訴訟rt吶抗辯，把保銀行就可以對受益人(債權人)的素償要求拒絕支付。不過，需要強調的是，對十欺詐索賠，僅僅指出是不夠的，共證據必須予以證實，其證據即便不是終同性的，也至少必須是允分及叫確的，客戶(債務人／申請人)的無旁證陳述，債權人／受益人的可疑或過火行為部不是欺詐。受益人的索賠有效時*擔保銀行應按保函規(guī)定的擔保余額及時進行支付或賠償受益人的損失，不能借各種理由來推遲償付、否則，刁；僅全使擔保銀行信譽受損．而且還會承擔小3施延而導致的各項費用或札臣。擔保銀行向受益人賠付時，要注意使用責任遞減條款，減輕自身承世的責任或減少對外支付的款項。‘同時，扔保銀行忙對外賠付犯應要求受益人或中受益人通過其往來銀行進行確認，在受益人收到照付款項后，扒保銀行在保函項IJ的責任自動解除，保西自動失效。受益人侖義務將失效的保困退還批保銀行，扔保銀行收到失效的保雨后辦理注銷手續(xù)，并憑反擔保函向中請人或反扔保人索償c第九章我國銀行保函的管理及有關規(guī)定5K7T扭棵業(yè)務，是銀行R常主要業(yè)斧之—“，也是——項風險仕很人的金融4k務，特別是齊目前國際銀行保朗“11見隸即付保函以為產流的情況廠，擱保銀行在休函項下的風陸擾史大廣*Lt丁銀行姐以業(yè)：各直接關系著銀行的經濟利益和對外信譽，而門風階很大，出此，必須加強對銀行擔保業(yè)務的管理、日前扳回有關銀行伙吶的管理規(guī)定存在于二個方圓的文件中：企4中華人民共和國扔保這》(以下簡稱(把保法))原則件的規(guī)定祁食義僅丙的基本水項的雙走EJ是中國人民銀行制定并公布的＜境內機構對外擬保管理辦法＞扣國家外匯管理局制定的＜境內機構對外扭保管理力侖；實施綱則＞；：；是各今隊銀行總行制定的對共分文機構對外招保的授權人大從管地辦法＜擔保法》的有關規(guī)定＜棚依法＞十1995牛6J6刃口經第八屆令四人民代表大會常務委員會第十叫次會議審議遺過。＜擬保法＞的公布施行對十規(guī)范各種形式的tK保發(fā)揮著積極的作用。銀行在從典別外招保業(yè)務時，也必須遵守＜f9保法＞的基本規(guī)定。一、銀行擔保活動應當遵循的原則銀行擔?；顒討斪裱降取⒆栽?、公平、誠實信用的原叭這是內＜扣保法＞第3條規(guī)走的。銀行擔保應當是雙方甚至是三方協商—致的產物，任何一方不得把自己的意志強加1—對方。銀行擔保一般涉及于／J當書人：委托人、拉保人和受益人。銀行擔保雖然是擔保人和受益人之間的合同，侗銀行保函都是根據委托人的指示開立的。閩此，銀行保函的條款應是二方當爭人都能接受的。例如，對國外受棟人要求按其率先擬訂的保函格式開出銀行保函．我國銀行應LA真審查，條款的內容明顯有損十銀行權利、增大銀行承保風險的，可不予受理。RA口，由我國銀行F1擬文字對外開立保田H、f，心4f光把保鹵文稿遲委托人確認，Ff對外開出。銀行擔保還必須遵循幀災情用原則，棲?；顒颖仨氁陨埔鉃榛A，不得采取欺詐、6她等于段使對方當4f人與之從字扔保活動。誠實信用原則是各國合同法中一項極為重要的原則，它構成丁欺昨抗辯的法律基礎，因此，也是銀行擔保中欺濘例外的法律基礎。二、＜擔保法＞為明確銀行保函的法律性質提供了法律依據我國(擔保法＞主要是調整從屬十主合同的各種擔保形式。但是，＜搞保法＞力：不排除4字人在合同中白行約定保函性質的自由。因此，銀行保炳的十字人勺以通過訂立獨立性保函條款．使保面獨立嚴豐合同。第二節(jié)中國人民銀行、國家外匯管理局對銀行擔保的管理規(guī)定1996年9月，中國人民銀行發(fā)布了4境內機構對外擱保管理力億＞[以下簡稱汕、法＞門996)3，該助b法＞已于1996年10月1日施行。1997年12月，國家外匯管理局制定并發(fā)布了(境內機構對外擔保管理辦法實施細則＞(以下簡稱(實施細則))，該(實施細則)于1998年1月1日施行。下面將結合銀行擔保，介紹44、法)(1996)和＜實施細則＞的畝關規(guī)定。一、對外擔保的定義4辦法)(1996)和(實施細則)中所稱的對外擔保，是指中國境內機構，即旭保人，以保函、備用信用證、本票、匯票等形式出具對女限證，或者以＜擔保法)中第34條規(guī)定的財產對外抵押，或者以(扔保法＞第凹章第節(jié)規(guī)定的動產對外質押和第二節(jié)第75條規(guī)定的權利對外質押，向中國境外機構或者境內的外資金融機構即受益人承諾，當債務人即被擔保人術按照合同約定履行義務時，由但保人履行義務i或者受益人依照＜擔保法＞將抵押或質押物折價拍賣、變賣的價款優(yōu)先受償?？蒐A．我國對外扣保包括二種形式：—是對外保證；：趙對外抵押；：是對外質押，這又分為動產對外質押印權利對外質押。銀行擔保即屬弓對外保證的一種‘、恨據4實施細則＞第19條，對外保證是指批保人和受益人約定，當債務人不按照約定償還債務或吉履行義務時，扔保人按照約定承擔償還責任或者履行義務的行為c對外保證包括保函、備用信用證、本票、匯票凹種形式‘、銀行擔保只涉及到銀行作為徊保人，齊債務人下校照約定償還債務或者履行義務時，按照約定承擔—之的付款責任。備用恰川證具有勺銀行保炯相類似的件質，和銀行保L6一樣都底嚴對外保證‘木解似匯票只有在特定的情況下才具柯對外保證的件質，卯在融資項r／4L出票人(債務人)具有時外償付義務時，由境內機構對外州縣承擔代為償付義務的本票或由境內銀行對外川具求扔代為償付義務的銀行匯票才能構成對外保證。境內機構對外出只安慰倍‘般不屬十對外保隊的范圍，除非(3)外匯局核發(fā)的＜對外tU保登記證)和(3tALfR保登記去＞；(4)對外扔保的合同副本；(5)債權人要求履約的通知書；(6)債務人的資／d負債去、三、對外擔保的當事人根據(災施細則＞第6條，對外擔保的當華人包括扔保人保人相受益人。有權提供對外擔保的銀ff是中國城內的行小資銀行總行祁經從行授權的各分支機構，擔保根行還腳滿足下列條件：(1)銀行提供對外tK保余額、境內外匯扔保余額及外匯債務余額之和不得越過尺日有外匯資金的201氏(2)銀行為一家企1Ek法人的外匯放款余額、外匯扔保余額(拉50％計算)及外匯投資(參股)之印不得超過獎自有外匯資金的30％。被擔保人攻符合下列條件：(1)被擔保人應是均內內資個業(yè)、外而投資企業(yè)棚境內機構公境外注瓜的全資附屬企業(yè)及中方參股的企業(yè)c(2)被擔保人為境外貿品則剁L，義爾資，’：與總資產的比例原則上不得低十Io％；被擔保人為增外非貿易型企業(yè)的．其伊資產與總資產的比例原則上不得低于15％。(3)被擔保人不得盈虧損企、隊受益人府是中國境外機構以及境內的外資金融機隊四、擔保銀行的權利根據《辦法》(1996)和4文施細則)，邊保銀行有下列權利：1．擔保銀行有權對被控保人的資金和財務倩況進行監(jiān)督。2．擔保銀行按照銀行擔保合同履行把保義務后，對被扔保人有追償權；3．擔保銀行在下列倩況下有權解除擔保義務：(1)招保銀行提供擔保后，在擔保合同的有效期內，受益人末按照基礎合同履行義務而使被擔保人免除債務的，棚保銀行的擔保義務6f?解除；(2)債權人與被tK保人修改基礎合同主要條款，導致擔保責任變建．又沒取得扣保銀行間意和外匯局批準的．擔保銀行的擔保義務白行解除；(3)受益人轉讓招供項下的義務，未經擔保人間意印外匯局批準的，扣保銀行的擔保義務自行解除。4．們保銀行有權要求被棚保人落實反擱保措施或者提供相比的抵押物c5．擔保銀行A權收取約定的擔保費。五、銀行擔保合同的形式及生效根據(力他＞(1996)第13條規(guī)定，銀行擔保應采用仔面合同的形式、所謂書面合間．可以是當守人之間單獨訂立的，包括當事人之間的民合枚保十L質的信函、傳真、待J1J保險項下的保險合同、備川信用證等，也可以足土合同項r的擔保條款c，g噴銀行對外出具的扣保合同自出具之U趙4：效。六、銀行擔保的性質助長)(1996)初＜實施紉則＞對銀行擔保性質的規(guī)定，別擔保建i》是吸的，《實施細則＞第7條第2款規(guī)定：“對外擔保合同是主債務合同的從合同，午債務合同無效，對外棚保合同無效、對外扣保合問另有約定的，按照約定。”可見，我國法律并不排除銀行1B保采取獨立掐保的方式c根據L述規(guī)定，相應地，外匯局在批準一筆對外擔保后．如果原對外拒保合同或相關債務合同中某些條款發(fā)生變化，此時的對外擔保)、k視為一筆新的對外扔保，1B保人仰重新報外匯局審批。銀行擔保合同事要條款包括對外擔保合同中的幣別、期限、債權人、受益人、被擔保人、法律適用等條款，也包括與村十郴保相關債務合同個的利率、m別、期限(含寬限期)、債權人、債務入、法律適用等條款‘、保義務6f?解除；(2)債權人與被tK保人修改基礎合同主要條款，導致擔保責任變建．又沒取得扣保銀行間意和外匯局批準的．擔保銀行的擔保義務白行解除；(3)受益人轉讓招供項下的義務，未經擔保人間意印外匯局批準的，扣保銀行的擔保義務自行解除。4．們保銀行有權要求被棚保人落實反擱保措施或者提供相比的抵押物c5．擔保銀行A權收取約定的擔保費。五、銀行擔保合同的形式及生效根據(力他＞(1996)第13條規(guī)定，銀行擔保應采用仔面合同的形式、所謂書面合間．可以是當守人之間單獨訂立的，包括當事人之間的民合枚保十L質的信函、傳真、待J1J保險項下的保險合同、備川信用證等，也可以足土合同項r的擔保條款c，g噴銀行對外出具的扣保合同自出具之U趙4：效。六、銀行擔保的性質助長)(1996)初＜實施紉則＞對銀行擔保性質的規(guī)定，別擔保建i》是吸的，《實施細則＞第7條第2款規(guī)定：“對外擔保合同是主債務合同的從合同，午債務合同無效，對外棚保合同無效、對外扣保合問另有約定的，按照約定?！笨梢?，我國法律并不排除銀行1B保采取獨立掐保的方式c根據L述規(guī)定，相應地，外匯局在批準一筆對外擔保后．如果原對外拒保合同或相關債務合同中某些條款發(fā)生變化，此時的對外擔保)、k視為一筆新的對外扔保，1B保人仰重新報外匯局審批。銀行擔保合同事要條款包括對外擔保合同中的幣別、期限、債權人、受益人、被擔保人、法律適用等條款，也包括與村十郴保相關債務合同個的利率、m別、期限(含寬限期)、債權人、債務入、法律適用等條款‘、第三節(jié)專業(yè)銀行對銀行擔保的管理規(guī)定專業(yè)銀行對銀行擔保作山專門規(guī)走的侖1993年11月發(fā)布的(中國農業(yè)銀行對外提供外匯擔保試行辦法)(以下簡稱4農行試行辦法＞)和＜中國農業(yè)銀行對外提供外匯擬保內部管理規(guī)得＞(以下簡稱《農行管理規(guī)程＞)，1994年8月發(fā)朽的(交通銀行對外提供外匯扣保管理暫行辦法)(以7；簡稱＜交行暫行辦法＞)等。一、對外開立保函的授權和余額控制由于我國各專業(yè)銀行實行一級法人制度，因此，專4L銀行的任何‘個分、丈行對外開立的批保，都是該專業(yè)銀行的信用，也是該專業(yè)銀行的一項或有負債；一旦被擔保人不能履約．升立保朗的銀行就得根據保L5的規(guī)定對外付款。閑此，各專業(yè)銀行的總行為了有效控制風險，保證資產質量，對其分、支行對外外立保曲文行授權管邵和余額掉制管理?！惨?對外開立保函的授權仟專業(yè)銀行總行一般部規(guī)定，只有經總行授權的分、支行才能提供外匯擔保。＜農行試行辦湖第5條規(guī)定：“總行及經女陪局批準可力理外匯擔保的省、自治區(qū)、直轄市、計劃單列市分行、經濟特團門了有權對外提供外匯扭保，上述分行未經總行同意不得格外匯棲保權下放給下屬機構辦理。％《農行管理規(guī)程＞第2條規(guī)定：“總行負責制定、修改、解釋外匯擔保業(yè)務的制度、規(guī)定，辦理對有權擔保行的授權，審批屑總行審批權限的項目利保由，對有權擔保行的外匯擔保業(yè)務進行檢查、監(jiān)督和指導及組織業(yè)務劇U?！?二)對外開立保函的余額控制各分行對外開入保團的眾額控制數由總行根據備行的信貸規(guī)模及保函業(yè)務的需求情況逐年下達。對各行開立單筆擔保的最高限額也中層行不定期進行調整。般來說，對丁視同信用1iF處理的進[[計款保函、不實行以額管理，也不納入扒保眾額控制指標內余額控制管理包括以下內容：1．‘走葉期內累計似兩金額超過總行核定的總限額的部分必須報經總行批準后，各地分行方可對外升立保函、《農行管理規(guī)咫＞第4條規(guī)定：“總行對有權把保行的對外把保與對外債務余額實行總員摔制?！愋袑ν馓峁┑耐鈪R擔保守帕L債務之和4＼得趙過內有外匯資金的15倍．二類行不得超過白侖外匯資金的10們，越過息艙拌制余額以]：的，北淪金額大小一體報總行批準、，”(交行稈行辦泌＞第3條規(guī)定：“各分、支行受總行授權所承辦的對幻啪似full外負債業(yè)務的總眾額不得超過其外匯百達資企的1[]倍：。”2．備總行分別規(guī)定了／4自所屬分、支行對外開立的中筆把保金額的最而限額。(1)＜交行暫行創(chuàng)上＞規(guī)定：對外開立的借款擔保、遠文扔保、tl侵拉保、補償貿剔n?？廴谫Y性的備用侍心證，如果沒有全額現金抵押．內行有為／、支訂審查濟逐筆報總行審批c各管轄外行們直屬分7jz、j外外文loo燈美元或等應的其他外幣以卜的付款扣保、投標扔保、履約相保、預討款扣保和其他扔1X*須逐筆報總行審批；八立100萬美元或等值的共他外幣以1；(包括100萬美元)，每年的發(fā)生額朽：500力美元以內(包括500萬美元)的保函須報總行備案、累計超過500萬丈元的扔保須逐筆報酬?審批。其他分、女行開正50萬關元或等值的提他外幣以1：的上述保函須逐筆報總行審批；開立50萬美元或等值的其他外幣以下(包括50萬美元)．每年發(fā)牛額在200萬美元以下(包括200萬美元)的保函須報總行備案，累計超過200八美元以L的擔保須逐筆報總行審批。各分、支Ii不得向任何單位開立超過有12審批權限的“擔保意向書”、“擔保承諾書”等佐證文件和銀行信用文件。上述文件的開立銨仆立深的的審批權限執(zhí)行。畝全額現金抵押的各類扣保只須報總行備案。按有關審批權限批準的貸款項下的挪保只須報總柯備案，但須注明是住有關貸款項下的擬保：(2)＜農行管理規(guī)程＞規(guī)定，除借款扔保外，其他各類外匯招保、—類行的審批權限為30()／J—美元*二類行的審批權限為20()燈美元，二類十f原則L無僅姐保，如行持殊需要，須逐筆報總行批準審批權限以L的掐保項門必須報總行審批c審批權限以下的椒保項日，事庸必須報總行備案：仔有權扔保行對間一委托人的外匯把保余額不得超過白荷外匯資金的卯％，勿J6過須得到總行的授權方可對外川具拉保、3．凡不涉及民體項日，月不指定用途的借款招供．不論金額大小均須報經總行批準后，分行才能對外計立保閑。＜農7T管理規(guī)程)第6條規(guī)定，對于借款姐保，不淪金額大小一律報總行市批。二、銀行擔保的法律適用在專收銀行制定的管理規(guī)定中*—舶都要求我國銀行開上的保兇原則f：適用小日的法榨。例如，＜農行管理規(guī)程)第29條規(guī)定：“致行對外升上保函，應爭取道用中國的法律。如外國受益人不接受，PJ規(guī)定按第二圍(如瑞項、瑞亡、英國等)法榨解釋和仲裁我行原則上不接受規(guī)定適用受益人所在國法律的保困、”＜交行暫行辦法＞第24條規(guī)定：“我行出具的保函應盡雖爭取適用中國法律的條款?！盵案例分析9—11小工貿公司經自稱馬來西亞某集團駐菜市力率處總經理xx介紹，勺香港乙公司駐某市辦書處中國市場經理w結識，在談及美元貸款時，w稱：乙公司與有關單位合作廳發(fā)項目，向R國銀行借款7000萬美元，除開發(fā)菜市的項B4L，尚余3000萬美元，可轉倍國內其他企化但條件是必須提供甲銀行出具的保函。由于甲下貿公司急廣籌措資金，該公劉副總經理E便勺w找到甲銀行下屬乙支行行長H．提出要支行為他們做扣保，H開始以支行不是法人．無權對外扔保為出回紀此字。但在E和w的再二請求下，H產牛了僥韋心理，同意考慮此事，并親自勺甲工貿公司的副總經理去策甫核實w的情況?；貋砗螅抑行虚LH不顧總行和分行的：令芥申，無視支行無權開立保函的規(guī)定，將銀行的風險拋在腦后，背著g4門了，越權開出了保函。尤為嚴重的是，保函的‘lI英文本均為乙公司金融顧問起草，乙支行行長存木弄清英文保兩內容納情況下．就貿然簽字蓋章c該保函的條款對銀行極為不利，主要體現在：(1)保函·開始便聲稱乙支行已收到對價(ForvMlueM—ceived)；(2)保函為不可撤銷的、無條件的、個需拒付證書勺拒付通知的保陰(1fKW3Nyon(3Unconditi〔m811yW川貝隊PmteRurDi小m—orNnTin『01i(n1)；(3)保雨無特定被招保對象，任何持有人或所有人(比mrorLI(，ldcr)均可以向乙支行要求付款；(4)保函依據美國和R國法律決定和解釋；(5)tK保期限長達5年。岡此，乙公司有著明顯的詐騙企圖；事實上、保兇被乙公司攜帶出境后，很快出現在倫敦、紐約，被蝴J：融資活動。保兩開山后不到‘個月，英同L公司致函乙支行，要求該支行確認[‘述保函c同時，乙公響發(fā)來已／J乙支行趙蘋好的確認K讓乙支行答了荒章后，按照其提供的傳真號碼，發(fā)給[。公司fLI計劃：L時才意識到問題的嚴重性，1；是，分別致函L公司和乙公司拒絕予以確認，外聲明支行出具的撾保廢止無效。其間，L公司曾派人到小銀行的倫敦分行查問上述保函的其偽，引起了甲銀行倫敦分行的注意。