反不正當(dāng)競爭法對知名商品特有名稱、包裝、編碼器的保護(hù)

反不正當(dāng)競爭法對知名商品特有名稱、包裝、編碼器的保護(hù)

今年發(fā)生的王老吉事件再次引起了人們對知名產(chǎn)品獨(dú)特包裝和裝飾的關(guān)注。“王老吉”商標(biāo)原屬于廣藥集團(tuán),1997年,廣藥集團(tuán)與香港鴻道集團(tuán)簽署了“王老吉”商標(biāo)的許可使用合同,雙方約定,鴻道集團(tuán)從1997年起取得“王老吉”商標(biāo)紅色紙包裝及紅色鐵罐裝涼茶飲料的獨(dú)家使用權(quán),但具體的紅罐黃字的包裝、裝潢的式樣是由香港鴻道集團(tuán)董事長陳鴻道所設(shè)計,并于2000年申請并獲得了外觀設(shè)計專利。香港鴻道集團(tuán)授權(quán)其旗下的子公司加多寶集團(tuán)銷售使用該設(shè)計的紅罐王老吉涼茶。后兩公司關(guān)于“王老吉”商標(biāo)的使用發(fā)生糾紛,經(jīng)過仲裁和訴訟,“王老吉”商標(biāo)歸屬于廣藥集團(tuán),鴻道集團(tuán)停止使用“王老吉”商標(biāo)。廣藥收回“王老吉”商標(biāo)后,也開始生產(chǎn)與加多寶外觀極其相似的紅罐“王老吉”涼茶。為此,雙方就紅罐裝潢的使用權(quán)再起硝煙。該案再一次將人們的目光吸引到了知名商品特有的名稱、包裝、裝潢的認(rèn)定與保護(hù)上。一、著名產(chǎn)品的獨(dú)特名稱、包裝、服裝及相關(guān)法律的保護(hù)1.對具有中國特色功能的國內(nèi)立法對我國反不正當(dāng)競爭法的保護(hù)知名商品特有的名稱、包裝和裝潢,在經(jīng)過一定時期的使用之后就產(chǎn)生了識別商品與服務(wù)來源的功能。因此,商品一旦知名,其特有的名稱、包裝和裝潢就具有了一定的含金量,能夠給企業(yè)帶來經(jīng)濟(jì)利益。商品知名度的獲得,是企業(yè)經(jīng)過多年的努力,花費(fèi)大量人力、物力和財力,依靠自己的誠實經(jīng)營累積起來的商業(yè)信譽(yù),不能任由他人通過不正當(dāng)競爭手段竊取。而其特有的名稱、包裝和裝潢本身就是該知名商品的表征,是企業(yè)的一筆財富,理應(yīng)受到知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)。法律之所以要保護(hù)包裝、裝潢,目的是防止商品的外殼———包裝、裝潢這一標(biāo)識混淆進(jìn)而引起對商品本身的混淆,誤導(dǎo)消費(fèi)者。在此,反不正當(dāng)競爭法這一條直接的保護(hù)對象不是知名商品,而是知名商品的標(biāo)識,即知名商品的包裝、裝潢。商品的包裝、裝潢實際上是未注冊的商品標(biāo)識,當(dāng)然,對其保護(hù)的目的最終是為了防止對知名商品的誤認(rèn)與混淆。如果使用的商品或服務(wù)標(biāo)識可能與他人的商品或服務(wù)標(biāo)識造成混淆與誤認(rèn),就必然會沖擊他人商品的市場,甚至?xí)p害競爭對手的市場信譽(yù),給競爭對手造成經(jīng)濟(jì)上的損失,這就足以構(gòu)成反不正當(dāng)競爭法所意欲阻止的行為。對于知名商品特有的名稱、包裝和裝潢而言,如果是已作為商標(biāo)進(jìn)行了注冊的,可適用商標(biāo)法的有關(guān)規(guī)定給予保護(hù),不再視其為特有的商品名稱;如果是已申請了外觀設(shè)計專利的,可適用專利法的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行保護(hù);而對于那些既不符合商標(biāo)注冊條件,也不符合外觀設(shè)計專利申請條件的知名商品特有的名稱、包裝和裝潢,或因其他原因能申請而未申請商標(biāo)和外觀設(shè)計專利的,則可以依據(jù)反不正當(dāng)競爭法第五條第(二)款的規(guī)定給予保護(hù)。2.反不正當(dāng)競爭法對仿冒國內(nèi)是否使用國內(nèi)對知名商品特有的名稱、包裝、裝潢保護(hù)的規(guī)定可溯源到《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》。公約第10條之二第3款規(guī)定,特別禁止下列行為:不論依什么方法,性質(zhì)上對競爭者的營業(yè)場所、商品或工商活動造成混亂的一切行為?！栋l(fā)展中國家商標(biāo)、商號和不正當(dāng)競爭行為示范法》第52條第1項亦有類似規(guī)定。按照國際上通行的規(guī)則,我國在反不正當(dāng)競爭法中首次將“知名商品”特有的名稱、包裝、裝潢作為知識產(chǎn)權(quán)的一部分給予了保護(hù),開辟了我國對知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)的新領(lǐng)域。反不正當(dāng)競爭法第5條第(二)款明確規(guī)定,經(jīng)營者不得擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢,或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢,造成和他人的知名商品相混淆,使購買者誤認(rèn)是該知名商品。但對于何為知名商品特有的名稱、包裝和裝潢,法律不甚明了。為了明確在查處不正當(dāng)競爭中遇到的有關(guān)問題,統(tǒng)一執(zhí)法,國家工商總局于1995年7月6日在第33號令《關(guān)于禁止仿冒知名商品特有的名稱、包裝、裝潢的不正當(dāng)競爭行為的若干規(guī)定》(以下簡稱《若干規(guī)定》)中,對如何認(rèn)定和處理仿冒知名商品特有的名稱、包裝、裝潢的不正當(dāng)競爭行為作了具體規(guī)定。2001年3月,國家工商總局公平交易局發(fā)布了《依法認(rèn)定和保護(hù)知名商品及其特有的名稱、包裝、裝潢的有關(guān)法律問題》,在這一文件中,就如何認(rèn)定“在市場上具有一定知名度,為相關(guān)公眾所知悉的商品”做了較為詳細(xì)的解釋。由于國家工商總局的規(guī)定在司法適用中的局限性,為解決人民法院在司法過程中遇到的法律應(yīng)用問題,2007年最高人民法院出臺了《關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》,在該司法解釋中,對知名商品的認(rèn)定因素等問題作了列舉式的規(guī)定,最高人民法院此舉被認(rèn)為是“代表了一種將知名商品司法認(rèn)定客觀化的努力?！倍?、關(guān)于如何界定成為從事認(rèn)定成功的適合認(rèn)定于特定市場的特性要保護(hù)知名商品特有的名稱、包裝和裝潢,首先涉及的是對知名商品的認(rèn)定問題。因為《反不正當(dāng)競爭法》只保護(hù)“知名商品”特有的名稱、包裝和裝潢,如果商品并不知名,其名稱、包裝和裝潢即無法形成競爭優(yōu)勢,即使被假冒了,至多也只是侵犯了私權(quán),并不影響競爭秩序,從而不具有競爭法調(diào)整的意義。由此可見,對知名商品特有的名稱、包裝和裝潢給予法律保護(hù)的前提條件是對知名商品的認(rèn)定。只有知名商品,才能獲此殊遇。對于何為“知名商品”,我國反不正當(dāng)競爭法并未給予任何解釋性規(guī)定。而在國家工商總局《若干規(guī)定》中的第3條有如此解釋:知名商品“是指在市場上具有一定知名度,為相關(guān)公眾所知悉的商品?！逼鋵嵾@仍然是一個很不具體的概念界定。受國家工商總局《若干規(guī)定》解釋的影響,司法機(jī)關(guān)當(dāng)時在對知名商品的界定上也作了與此相似的解釋。例如,上海市高級人民法院知識產(chǎn)權(quán)庭認(rèn)為:“‘知名商品’是指在市場上有一定的知名度,為相關(guān)大眾所知悉的商品?！倍本┦械谝恢屑壢嗣穹ㄔ褐R產(chǎn)權(quán)庭則更是認(rèn)為,上述規(guī)章對知名商品的界定“為我們認(rèn)定知名商品提供了一條參考依據(jù)?！痹?001年國家工商總局公平交易局所發(fā)布的《依法認(rèn)定和保護(hù)知名商品及其特有的名稱、包裝、裝潢的有關(guān)法律問題》中,對如何理解知名商品的含義,提出要把握三點(diǎn):“(1)知名商品是具有一定知名度的商品,其知名度表現(xiàn)為相關(guān)公眾所知悉,即在一定的市場范圍內(nèi)為眾多的消費(fèi)者知曉。相關(guān)公眾是指與該商品有可能存在購買、使用、銷售等關(guān)系的人,主要是該商品現(xiàn)實的或潛在的消費(fèi)者;(2)知名商品是一個相對的概念,是相對于特定的市場情況和特定的競爭行為而言的,只能在特定的市場范圍和特定的市場情況下具體分析,一般是在投訴方和被投訴方共同競爭的市場范圍內(nèi)看該商品是否知名;(3)知名商品是執(zhí)法時使用的法律概念,不是榮譽(yù)稱號,執(zhí)法機(jī)關(guān)認(rèn)定知名商品僅僅是為了認(rèn)定不正當(dāng)競爭行為,從而對該商品在市場上的情況作出的一種判斷?！痹谠撐募?還提出在判斷商品的知名度時,一般主要根據(jù)商品的產(chǎn)銷量、銷售區(qū)域、銷售時間、市場占有率、廣告發(fā)布情況、消費(fèi)者知悉程度等要素來分析;其次,要從制止市場混淆這一立法本意出發(fā),與仿冒行為聯(lián)系起來考慮。最高人民法院2007年頒布的《關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第1條規(guī)定,“在中國境內(nèi)具有一定的市場知名度,為相關(guān)公眾所知悉的商品,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為反不正當(dāng)競爭法第五條第(二)項規(guī)定的‘知名商品’。人民法院認(rèn)定知名商品應(yīng)當(dāng)考慮商品的銷售時間、銷售區(qū)域、銷售額和銷售對象,進(jìn)行任何宣傳的持續(xù)時間、程度和地域范圍,作為知名商品受保護(hù)的情況等因素,進(jìn)行綜合判斷?！弊鳛橹唐肥鼙Ｗo(hù)的情況,是指比如評優(yōu)評獎等。綜合上述有關(guān)規(guī)定,本文認(rèn)為,在認(rèn)定知名商品時,應(yīng)以在相關(guān)市場、相關(guān)公眾中是否具有較高的知名度為要件,即在一定地域內(nèi)、主要以相關(guān)消費(fèi)者的角度來認(rèn)定。具體而言,認(rèn)定知名商品需要考慮以下幾個方面:1.對國內(nèi)成為經(jīng)典地域范圍的認(rèn)定對于在多大的市場范圍內(nèi)享有知名度才可以構(gòu)成知名商品,我國反不正當(dāng)競爭法及其配套的規(guī)章未作明文規(guī)定,國家工商總局在《若干規(guī)定》中規(guī)定的“知名”的地域范圍沒有局限為是在中國境內(nèi),而最高人民法院司法解釋要求的“知名”則是指在中國境內(nèi)知名。但是,在費(fèi)列羅與蒙特莎公司的不正當(dāng)競爭案中,二審的天津高院在認(rèn)定知名的地域范圍時認(rèn)為,應(yīng)該根據(jù)商品“在國內(nèi)外特定市場的知名度綜合判斷,不能理解為僅在中國境內(nèi)知名的商品。”而在該案的再審判決中,最高人民法院雖然堅持了國內(nèi)知名這一一貫的觀點(diǎn),但同時認(rèn)為“也不排除適當(dāng)考慮國外已經(jīng)知名的因素”。司法實踐表明,知名的地域范圍一般是指國內(nèi)知名,但實際上也不再過分拘泥于國內(nèi),已經(jīng)開始突破國內(nèi)知名這一限制。就國內(nèi)知名而言,由于我國地域?qū)拸V、民族眾多,各地經(jīng)濟(jì)發(fā)展很不平衡,不同地域人們的消費(fèi)心理和消費(fèi)水平差異較大。因此,在一個地方知名的商品在另一個地方未必知名,甚至可能聞所未聞?；诖?以全國作為地域范圍來認(rèn)定商品的知名度并不現(xiàn)實,可能會導(dǎo)致很多商品因難以被認(rèn)定為知名從而得不到保護(hù),不利于維護(hù)公平有序的競爭環(huán)境。因此,對知名商品的認(rèn)定不應(yīng)以全國對該商品的認(rèn)可為依據(jù),而應(yīng)以一定地域范圍內(nèi)該商品所具有的影響力和市場占有率來認(rèn)定,即只要在所需保護(hù)的某個特定地域內(nèi)知名就已足夠。在認(rèn)定知名商品時需要注意與馳名商標(biāo)的關(guān)系。根據(jù)2003年國家工商總局發(fā)布的馳名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)的規(guī)定,馳名商標(biāo)是指在中國為相關(guān)公眾廣為知曉并在市場上享有較高聲譽(yù)的注冊商標(biāo)。因此,凡是商標(biāo)已經(jīng)馳名的,在中國一定是已經(jīng)為相關(guān)公眾廣為知曉,那么它所標(biāo)識的商品一定是知名商品,但知名商品的商標(biāo)未必一定都馳名。在全國知名的商品當(dāng)然是知名商品,但知名商品未必一定是全國有名,商品只要在一定地域內(nèi)市場占有率高,就足以證明該商品具有一定的知名度,因此,在一定地域內(nèi)有名也是知名商品。2.對“相關(guān)公眾”的界定馳名商標(biāo)的要求是“為相關(guān)公眾廣為知曉”,而知名商品只要求“為相關(guān)公眾所知悉”,由此可見,知名商品低于已經(jīng)馳名的商標(biāo)所標(biāo)示的商品。因此,如果要求知名商品在一定地域內(nèi)為所有公眾所知悉,這一要求明顯要高于馳名商標(biāo),顯然不可能;如果要求知名商品在一定地域內(nèi)為相關(guān)公眾“廣為知曉”,顯然也過于苛刻,實際上也不可能。故而,國家工商管理總局《若干規(guī)定》將知名商品界定為了“為相關(guān)公眾所知悉”,這一做法為最高人民法院2007年的有關(guān)反不正當(dāng)?shù)乃痉ń忉屗赜?。上述界定實際上包含了兩層意思:一是知悉的主體只要求是“相關(guān)公眾”,而非相關(guān)公眾知悉與否不影響對知名商品的判斷;二是該商品要為相關(guān)公眾所“知悉”,即只要為一定市場范圍內(nèi)的眾多消費(fèi)者知悉即可,并不要求為每一個消費(fèi)者都知悉。這也是知名商品認(rèn)定的立法通例。因此,在知名商品認(rèn)定中對“相關(guān)公眾”的界定就顯得尤為重要。對于哪些人屬于“相關(guān)公眾”,最高人民法院并未專門針對知名商品認(rèn)定中的“相關(guān)公眾”作出進(jìn)一步解釋。在馳名商標(biāo)認(rèn)定中,也涉及對“相關(guān)公眾”的界定,根據(jù)最高人民院所作的司法解釋,這里的“相關(guān)公眾”包括,與商標(biāo)所標(biāo)識的某類商品或者服務(wù)有關(guān)的消費(fèi)者和與前述商品或者服務(wù)的營銷有密切關(guān)系的其他經(jīng)營者。這一解釋應(yīng)該可以被借鑒到對知名商品的認(rèn)定中。而工商部門對“相關(guān)公眾”則作了明確的界定。在2001年《依法認(rèn)定和保護(hù)知名商品及其特有的名稱、包裝、裝潢的有關(guān)法律問題》中,國家工商總局公平交易局對“相關(guān)公眾”的解釋是,“指與該商品有可能存在購買、使用、銷售等關(guān)系的人,主要是該商品現(xiàn)實的或潛在的消費(fèi)者?！睂Ρ热嗣穹ㄔ汉凸ど虣C(jī)關(guān)對“相關(guān)公眾”的解釋可以發(fā)現(xiàn),在人民法院馳名商標(biāo)認(rèn)定中的“相關(guān)公眾”的范圍要稍大些,這也符合馳名商標(biāo)知名度的要求。由此我們也可約略得出,為認(rèn)定知名商品所劃定的“相關(guān)公眾”范圍要稍窄些。3.在個案認(rèn)定中要客觀公正認(rèn)定知名商品要判斷其知名度。由于市場上的商品千差萬別,有的是日常生活必需品,銷售量自然就大;而有的只是相對少數(shù)人才消費(fèi)的商品,銷售量自然與日用品不可同日而語。各地的消費(fèi)習(xí)慣不同,有的商品可能是行銷全國,有的可能只在某一地區(qū)銷售。有的商品如iPhone一面市就變成知名商品,而有的商品可能在很長時期內(nèi)都默默無聞。因此,由于不同商品所處的市場情況和競爭環(huán)境各不相同,要想給出一個具體的、可量化的判斷商品知名度的標(biāo)準(zhǔn)是做不到的,即使規(guī)定出這樣一個標(biāo)準(zhǔn),也難免有失科學(xué)與公正,這就需要具體情況具體分析,對商品的知名度進(jìn)行個案認(rèn)定。為了在個案認(rèn)定過程中更加客觀公正,減少隨意性,國家工商總局公平交易局在2001年的文件中指出,“一般來說,主要根據(jù)商品的產(chǎn)銷量、銷售區(qū)域、銷售時間、市場占有率、廣告發(fā)布情況、消費(fèi)者知悉程度等要素來分析?！逼浯?要從“制止市場混淆這一立法本意出發(fā),與仿冒行為聯(lián)系起來考慮”。最高人民法院2007年的司法解釋指出,認(rèn)定知名商品“應(yīng)當(dāng)考慮商品的銷售時間、銷售區(qū)域、銷售額和銷售對象,進(jìn)行任何宣傳的持續(xù)時間、程度和地域范圍,作為知名商品受保護(hù)的情況等因素,進(jìn)行綜合判斷?！庇纱丝梢?對知名商品的認(rèn)定不是由一個或幾個因素獨(dú)立作出判斷,而是要考慮多個因素進(jìn)行綜合分析和判斷,而對這些因素的判斷要圍繞制止市場混淆、打擊仿冒行為這一核心。三、名稱、包裝、裝飾的定義和性質(zhì)1.名稱、包裝、裝裝量的認(rèn)定要想制止市場混淆,打擊仿冒行為,還需要對“特有名稱”、“包裝”、“裝潢”等概念作出解釋。根據(jù)國家工商總局《若干規(guī)定》第3條的解釋,所謂特有,“是指商品名稱、包裝、裝潢非為相關(guān)商品所通用,并具有顯著的區(qū)別性特征?！彼^知名商品特有的名稱,“是指知名商品獨(dú)有的與通用名稱有顯著區(qū)別的商品名稱。但該名稱已經(jīng)作為商標(biāo)注冊的除外。”包裝,“是指為識別商品以及方便攜帶、儲運(yùn)而使用在商品上的輔助物和容器?！毖b潢,“是指為識別與美化商品而在商品或者其包裝上附加的文字、圖案、色彩及其排列組合?！弊罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于反不正當(dāng)競爭的司法解釋認(rèn)為,“具有區(qū)別商品來源的顯著特征的商品的名稱、包裝、裝潢”應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“特有的名稱、包裝、裝潢”。由此可見,保護(hù)知名商品特有的名稱、包裝、裝潢,是為了保護(hù)知名商品外在特征上的特有性,特有性是指經(jīng)營者為了使自己生產(chǎn)的商品與他人的商品相區(qū)別而獨(dú)創(chuàng)的具有顯著區(qū)別性的名稱、包裝、裝潢,上述名稱、包裝、裝潢成為該商品在市場銷售中與其他商品相區(qū)別的標(biāo)志,并與該商品的品牌形象聯(lián)系在一起。因此商品的名稱、包裝、裝潢是商品外在特征,它們不僅具有區(qū)別不同商品及其來源的作用,也在一定程度上反映了經(jīng)營者的商業(yè)信譽(yù)和商品聲譽(yù)。如果某商品雖具有一定的知名度,但其商品名稱、包裝、裝潢不是經(jīng)營者獨(dú)創(chuàng)的,即不具特有性,而是使用了在同類商品上通用的名稱、包裝、裝潢,那么這一名稱、包裝、裝潢就不能為該知名商品的生產(chǎn)者所專有,其他經(jīng)營者對該名稱、包裝、裝潢的使用也就不構(gòu)成侵權(quán)。許可他人使用后是否還是“特有”?《若干規(guī)定》第2條規(guī)定的是“擅自”將他人知名商品特有的名稱、包裝、裝潢進(jìn)行使用,如果是許可后的使用,自然不構(gòu)成“擅自使用”,而且,只要是有特定授權(quán)范圍的使用,都不影響知名商品在名稱、包裝、裝潢上的“特有性”。需要注意的是,特有名稱、包裝、裝潢是與知名商品聯(lián)系在一起的,其與知名商品之間是形式與內(nèi)容的關(guān)系,形式反映內(nèi)容,內(nèi)容需借助于形式去表現(xiàn),但形式與內(nèi)容又是統(tǒng)一的,只有二者相結(jié)合,才是一個完整的統(tǒng)一體。這也就是說,只有知名商品的特有名稱、包裝、裝潢,才是反不正當(dāng)競爭法第五條第(二)項所保護(hù)的對象,如果不是知名商品,其使用的名稱、包裝、裝潢再獨(dú)特,也不能適用該規(guī)定;同樣,雖然商品很知名,但其使用的名稱、包裝、裝潢如果不具獨(dú)特性,也不能適用該規(guī)定。2.反不正當(dāng)競爭法保護(hù)流于形式反不正當(dāng)競爭法保護(hù)知名商品的特有名稱、包裝和裝潢,是基于它不為相關(guān)商品所通用,具備了顯著性,能夠起到識別商品與服務(wù)來源的作用。對之進(jìn)行保護(hù)的目的,是防止意欲從事不正當(dāng)競爭行為的商業(yè)主體故意使用一個與他人易混淆和誤認(rèn)的商業(yè)標(biāo)識,利用別人已經(jīng)在該商品上建立的商業(yè)信譽(yù),搭別人的便車,損害其商業(yè)利益,以保護(hù)誠實守信的合法經(jīng)營者。根據(jù)TRIPs協(xié)議對商標(biāo)的定義,任何一個能夠?qū)⒉煌髽I(yè)的商品與服務(wù)區(qū)分開來的標(biāo)記或標(biāo)記的組合,均能構(gòu)成商標(biāo)。因此,有人將知名商品的特有名稱、包裝、裝潢在性質(zhì)上視同未注冊的商標(biāo)。因為,知名商品特有的名稱、包裝和裝潢所具有的顯著性,在商品的經(jīng)銷過程中,與商品的商標(biāo)一樣,能夠起到指明該商品特定出處的作用。人們看到紅罐包裝的涼茶,也許說不出其具體的生產(chǎn)者,但卻能將該產(chǎn)品與自己要購買的目標(biāo)產(chǎn)品相聯(lián)系,即辨識出是否是自己要購買的商品,這就足以起到指示商品出處的作用。一般而言,商品的特有名稱、包裝和裝潢在很多情況下是可以申請商標(biāo)或外觀設(shè)計專利的保護(hù)的,如果沒有上述保護(hù),則可以適用反不正當(dāng)競爭法進(jìn)行保護(hù)。因此,反不正當(dāng)競爭法之所以保護(hù)知名商品的特有名稱、包裝和裝潢,是因為這些名稱、包裝和裝潢已經(jīng)與知名商品緊密地聯(lián)系在了一起,成為消費(fèi)者識別該商品的依據(jù)。但是,商品的特有名稱、包裝、裝潢同商品的商標(biāo)一樣,“只能用來區(qū)別自己同競爭對手的商品或服務(wù),而不能用來損害競爭對手的利益?！逼鋵?無論是假冒、仿冒他人的商標(biāo)、企業(yè)名稱,還是假冒、仿冒他人特有的商品名稱、包裝、裝潢,其性質(zhì)是一樣的,目的無不是在借助別人建立起來的商業(yè)信譽(yù),引起市場消費(fèi)者的混淆,以推銷自己的商品?！盁o論是反不正當(dāng)競爭法還是商標(biāo)法,之所以禁止仿冒他人的商品名稱、包裝、裝潢或者注冊商標(biāo),歸根結(jié)底是為了防止這些標(biāo)識所識別的商品的誤認(rèn)或者混淆,以此達(dá)到保護(hù)權(quán)利人商譽(yù)、防止購買者誤購等目的。”因此,反不正當(dāng)競爭法與商標(biāo)法、專利法具有異曲同工之妙。需要注意的是,如果與他人商品的特有名稱、包裝和裝潢偶然雷同或近似,則不構(gòu)成侵權(quán),構(gòu)成侵權(quán)的前提必須是知其名或應(yīng)知其名而有意去仿冒或假冒。因此,要構(gòu)成對知名商品特有名稱、包裝、裝潢的侵權(quán),需要具備三個條件:一是仿冒者在主觀上是故意的;二是仿冒的對象是特定的,即知名商品特有的名稱、包裝和裝潢。需要注意的是,不是所有被仿冒的商品都是知名商品,換句話說,不是一旦有仿冒事實,就必然被認(rèn)定是知名商品;三是仿冒行為的后果造成了消費(fèi)者的混淆和誤認(rèn)。在實踐中,對知名商品特有名稱、包裝、裝潢相關(guān)利益的確定是根據(jù)在先使用原則,即誰先使用該特有名稱、包裝、裝潢,誰就對此擁有權(quán)利。只要在后使用者不能證明自己是善意的使用人,那么在后使用者的行為就構(gòu)成不正當(dāng)競爭。要想構(gòu)成善意使用,在后使用者必須證明自己不知道在先使用行為的存在,且兩者分別在不同的地域使用。當(dāng)在后使用進(jìn)入相同地域范圍,并足以使商品來源產(chǎn)生混淆時,在先使用者則可以要求在后的使用附加足以區(qū)分商品不同來源的其他標(biāo)識,對兩種商品作出區(qū)分。這是民法誠信原則這一帝王條款在商標(biāo)法中的具體體現(xiàn)。四、包裝、裝裝量的定性在廣藥集團(tuán)與加多寶集團(tuán)商品裝潢糾紛中,廣藥集團(tuán)認(rèn)為自己是紅罐包裝的權(quán)利人。他們認(rèn)為,“王老吉”是知名商品,商標(biāo)的著名與商品之間有著內(nèi)在的聯(lián)系?！巴趵霞边@一知名商品和特有裝潢是合為一體、不能分離的,“王老吉”涼茶由誰生產(chǎn)和經(jīng)營,其裝潢就歸誰,且鴻道集團(tuán)所擁有的專利也已過期,加之鴻道集團(tuán)生產(chǎn)紅罐“王老吉”的權(quán)利是廣藥曾經(jīng)授予的,因此,無論是“王老吉”商標(biāo)還是其裝潢,均應(yīng)歸廣藥集團(tuán)所有,廣藥對其具有獨(dú)占性、排他性。而加多寶則認(rèn)為,紅罐“王老吉”的裝潢屬于加多寶。他們認(rèn)為,不僅紅罐包裝上的文字、圖案及其與顏色的排列組合是經(jīng)過他們一方精心設(shè)計的,并且還曾申請了外觀設(shè)計專利。特別是他們在經(jīng)營紅罐“王老吉“的17年中,投入了幾百億的費(fèi)用精心打造紅罐涼茶,因此,加多寶對其擁有無可爭議的包裝裝潢權(quán)。作為商品外殼的包裝、裝潢,不僅可以保證商品的完好無損,還可以給消費(fèi)者視覺上的美感。除此之外,包裝、裝潢還是指引消費(fèi)者選擇商品的可識別性標(biāo)記,能夠為消費(fèi)者重復(fù)、持續(xù)的選擇某一特定商品提供索引,它是商品的外在表現(xiàn)形式,有助于消費(fèi)者在購物過程中鎖定某特定商品。作為一種重要的競爭性資源,包裝、裝潢能使企業(yè)獲得持續(xù)而穩(wěn)定的市場優(yōu)勢。