中國企業(yè)海外并購的法律風(fēng)險(xiǎn)研究部分內(nèi)容 工商管理專業(yè)

第4章應(yīng)對中國企業(yè)海外并購法律風(fēng)險(xiǎn)的建議4.1構(gòu)建良好的海外并購國內(nèi)法律制度環(huán)境4.1.1構(gòu)建海外并購法律制度的框架設(shè)計(jì)國際上海外并購法律制度的借鑒從國際層面來看，針對企業(yè)海外并購相關(guān)的法律制度，一般有兩種立法思路。一種就海外投資制定相關(guān)基本法予以法律指引。美國、英國、法國、德國、日本等發(fā)達(dá)國家，也包括一些發(fā)展中國家與地區(qū)，都已通過立法手段來保護(hù)和支持本國（地區(qū)）的對外投資。沈四寶、伏軍：《構(gòu)建我國境外投資促進(jìn)立法的若干思考》，載《法學(xué)家》2006年第4期，第122頁。比如美國是世界上最早通過立法對企業(yè)海外直接投資經(jīng)營進(jìn)行法律保護(hù)和支持的國家沈四寶、伏軍：《構(gòu)建我國境外投資促進(jìn)立法的若干思考》，載《法學(xué)家》2006年第4期，第122頁。王鵬、郭劍萍：《論中國直接投資法律體系的重構(gòu)——監(jiān)管邏輯、歷史演進(jìn)與政策挑戰(zhàn)》，載《國際經(jīng)貿(mào)探索》2016年第2期，第110頁。談蕭：《韓國海外投資法制評析及啟示》，載《國際貿(mào)易問題》2006年第9期，第133頁。王仁榮著：《跨國公司跨境并購法律問題研究》，法律出版社2012年11月版，第498頁。我國海外并購法律制度的立法選擇鑒于我國當(dāng)前沒有一部基本法層面的有關(guān)海外投資的法律，多數(shù)學(xué)者認(rèn)為應(yīng)制定一部《海外投資基本法》梁開銀、盧荊享：《論中國海外投資的立法原則和體制》，載《河北法學(xué)》2001梁開銀、盧荊享：《論中國海外投資的立法原則和體制》，載《河北法學(xué)》2001年第2期，第31頁。4.1.2構(gòu)建海外并購法律制度的指導(dǎo)原則促進(jìn)為主，監(jiān)管為輔的指導(dǎo)原則我國海外并購立法的核心應(yīng)是“促進(jìn)”，也就是說，立法工作應(yīng)以鼓勵(lì)和促進(jìn)我國對外投資為出發(fā)點(diǎn)，通過各項(xiàng)制度便利我國對外投資的發(fā)展。這是由海外投資對于提高我國企業(yè)國際競爭力、促進(jìn)我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要意義所決定的。前引35，沈四寶、伏軍著，第374頁。具體來說，在法律制定上，進(jìn)一步促進(jìn)海外投資便利化，簡政放權(quán)，改變過去監(jiān)管為主的立法理念?？紤]到海外并購活動(dòng)同時(shí)涉及國內(nèi)和國外的制度和程序，促進(jìn)投資便利化的現(xiàn)實(shí)需求更為強(qiáng)烈，因此精簡不必要的審批程序，縮短審查期限等措施顯得尤為重要；在監(jiān)管方面，不僅需要對一般海外并購項(xiàng)目進(jìn)行適當(dāng)監(jiān)管，更需要對具有較高風(fēng)險(xiǎn)、容易產(chǎn)生矛盾和糾紛的海外并購項(xiàng)目進(jìn)行重點(diǎn)關(guān)注，以保持我國海外并購活動(dòng)的健康發(fā)展。國內(nèi)法與國際法相協(xié)調(diào)的指導(dǎo)原則由于海外投資交易涉及母國與東道國法律，同時(shí)包含國內(nèi)法與國際法，故在完善海外投資法律體系過程中與國際法律相協(xié)調(diào)至關(guān)重要。正如學(xué)者所言：“為了實(shí)現(xiàn)本國生產(chǎn)和經(jīng)營全球化戰(zhàn)略、保證海外投資成功，我國的海外投資法律制度應(yīng)與國際投資法律制度相接軌，這符合國際經(jīng)營的慣例，也符合適者才能生存、才能發(fā)展的硬道理。漆多俊著：《經(jīng)濟(jì)法基礎(chǔ)理論》，武漢大學(xué)出版社2漆多俊著：《經(jīng)濟(jì)法基礎(chǔ)理論》，武漢大學(xué)出版社2004年版，第166-174頁。國際化的立法思想，即在法律制定與完善過程中應(yīng)當(dāng)具備國際法的視野，借鑒發(fā)達(dá)國家法律體系以及國際條約、公約，取其精華，將其吸收、內(nèi)化至本國法律體系中。在經(jīng)濟(jì)全球化時(shí)代，國際視野和國際法意識尤為重要，在立法時(shí)應(yīng)注意國內(nèi)法與國際法相協(xié)調(diào)，以保障國內(nèi)立法跟得上國際立法。國內(nèi)投資法律中與國際法律密切相關(guān)的，比如海外投資保護(hù)方面的法律，目前國內(nèi)與國際法律方面還未能有很好的銜接，存在大片空白，國家在完善該方面立法的同時(shí)需要格外注意與中國對外簽訂的國際條約和公約中的相關(guān)內(nèi)容相協(xié)調(diào)，確保國際法律制度能夠在國內(nèi)法律中得到落實(shí)，使相關(guān)制度發(fā)揮其應(yīng)有的作用。4.1.3構(gòu)建海外并購法律制度的主要內(nèi)容完善海外并購促進(jìn)法律制度中國企業(yè)海外并購交易遭遇法律風(fēng)險(xiǎn)的原因之一是投資者掌握的信息不充分，對境外國家和地區(qū)的法律規(guī)范以及相關(guān)政策缺乏充分的了解，海外并購交易因此而失敗并遭受重大損失的可能性也相應(yīng)增加。如果僅依靠企業(yè)自身來了解境外國家或地區(qū)的相關(guān)法規(guī)及政策，所需的時(shí)間成本和資金成本將會(huì)很高，但是政府相較于企業(yè)而言有更強(qiáng)的政治優(yōu)勢和信息優(yōu)勢，若政府能夠更好地提供信息情報(bào)服務(wù)，則對于促進(jìn)中國企業(yè)海外投資便利化大有裨益。從范圍上說，政府的信息情報(bào)服務(wù)需要囊括我國企業(yè)在東道國境內(nèi)可能遭遇的各種法律風(fēng)險(xiǎn)，比如在東道國國家安全審查方面需要及時(shí)更新和明確最新的安全審查范圍和審查機(jī)構(gòu)的監(jiān)管趨勢；在反壟斷審查方面，為企業(yè)提供最新的各國家或地區(qū)的反壟斷申報(bào)條件和審查流程信息；在稅收、環(huán)境保護(hù)、勞工政策及可能涉及的其他方面也要及時(shí)地提供最新信息。從手段上說，政府可以通過國家行政機(jī)關(guān)設(shè)立的海外市場信息服務(wù)中心及駐外使領(lǐng)館所設(shè)立的經(jīng)濟(jì)、商業(yè)情報(bào)中心，向投資者提供海外投資信息，并可以利用人才儲備的優(yōu)勢，編訂涉及東道國的稅收政策、環(huán)保和勞工法律政策等信息的投資指南，以便給投資者提供更好的投資服務(wù)。完善海外并購監(jiān)管法律制度目前我國海外投資管理體制中存在的兩大問題：一是在監(jiān)管方面強(qiáng)調(diào)對海外投資項(xiàng)目的事前監(jiān)管，而忽略了事中和事后監(jiān)管，二是政府的監(jiān)管能力與企業(yè)海外投資方式多樣化的需要不匹配，這就要求在制定海外投資監(jiān)管制度方面，在進(jìn)一步促進(jìn)投資自由化的同時(shí)完善政府的監(jiān)管職能。首先，政府要繼續(xù)完善“備案為主，審批為輔”的項(xiàng)目核準(zhǔn)制度，積極推進(jìn)“鼓勵(lì)發(fā)展+負(fù)面清單”管理方式，負(fù)面清單明確限制類、禁止類對外投資行業(yè)領(lǐng)域和方向，這有利于有效引導(dǎo)境內(nèi)投資主體預(yù)期和行為，提高政策透明度和穩(wěn)定性，進(jìn)一步便利境內(nèi)投資主體開展對外投資。其次，在監(jiān)管方面，將所有對外投資備案（核準(zhǔn)）報(bào)告信息納入檢查對象名錄庫，對容易遭受較大風(fēng)險(xiǎn)的重大投資重點(diǎn)關(guān)注，對其他投資項(xiàng)目進(jìn)行常規(guī)督查，以實(shí)現(xiàn)對外投資事中事后監(jiān)管全覆蓋。第三，建立一個(gè)部門專門負(fù)責(zé)海外投資的國內(nèi)程序，為企業(yè)提供信息咨詢服務(wù)及項(xiàng)目可行性研究服務(wù)，指導(dǎo)企業(yè)重視環(huán)境保護(hù)、尊重勞工權(quán)利等社會(huì)責(zé)任，對海外并購交易各方面進(jìn)行綜合管理，是一種能夠提高審核效率的方式，也是促進(jìn)投資便利化的可行方式。四是通過與其他國家簽訂雙邊投資保護(hù)協(xié)定，與多個(gè)國家簽訂基礎(chǔ)設(shè)施領(lǐng)域合作協(xié)定、投資促進(jìn)備忘錄等，為企業(yè)對外投資合作創(chuàng)造穩(wěn)定透明的外部環(huán)境。完善海外并購保護(hù)法律制度保障中國企業(yè)安全“走出去”至關(guān)重要，因此，完善海外投資保險(xiǎn)制度和投資爭議解決制度在構(gòu)建我國海外并購法律制度中至關(guān)重要。首先，需要做到有法可依。一方面，作為預(yù)防風(fēng)險(xiǎn)的手段，現(xiàn)有的海外投資保險(xiǎn)制度在面對我國海外投資規(guī)模迅速增長，新的風(fēng)險(xiǎn)不斷涌現(xiàn)的現(xiàn)實(shí)中，已經(jīng)略顯滯后，而國內(nèi)沒有相應(yīng)的海外投資保險(xiǎn)制度與我國簽訂的雙邊協(xié)定中關(guān)于投資保險(xiǎn)制度相配合的內(nèi)容，使得協(xié)定中關(guān)于我國海外投資保護(hù)的規(guī)定更多地流于形式，無法發(fā)揮應(yīng)有的作用，因此改革我國的海外投資保險(xiǎn)法律制度對保護(hù)我國海外投資者來說尤為重要。具體來說，我國目前的海外投資保險(xiǎn)采用單邊模式，合格投資項(xiàng)目的條件未包括投資于與中國簽訂雙邊投資條約的國家，這種模式不以雙邊投資協(xié)定為法定前提。，但我國簽訂的雙邊投資協(xié)定中國家的代位求償權(quán)是重要內(nèi)容之一，現(xiàn)有的制度無法與之銜接，故應(yīng)將單邊模式改革為雙邊模式。其次，從險(xiǎn)種上看，既有的幾類險(xiǎn)種與目前中國企業(yè)遭遇的多樣化風(fēng)險(xiǎn)的現(xiàn)實(shí)不符，適當(dāng)增加險(xiǎn)種以應(yīng)對愈發(fā)多樣的投資風(fēng)險(xiǎn)尤為重要，譬如恐怖主義險(xiǎn)、營業(yè)中斷險(xiǎn)及并購限制險(xiǎn)等。。另一方面，海外投資爭議解決制度尚不健全，需要中國政府在積極地與重要投資東道國進(jìn)行雙邊或多邊投資協(xié)定談判時(shí)，應(yīng)注意將爭議解決規(guī)則納入，以便日后中國企業(yè)與東道國發(fā)生投資爭議時(shí)可以做到有法可依。其次，由于企業(yè)遭遇法律風(fēng)險(xiǎn)，利用訴訟或國際仲裁的方式維護(hù)自身權(quán)益的費(fèi)用較高，往往難以負(fù)擔(dān)，政府應(yīng)當(dāng)聯(lián)合行業(yè)協(xié)會(huì)，為中國企業(yè)在維權(quán)方面提供資金和人才支持。再次，投資者保護(hù)平臺建設(shè)，在利用ADR方式與東道國進(jìn)行溝通時(shí)，政府提供幫助。第三，注重創(chuàng)設(shè)由中國主導(dǎo)的國際組織，并構(gòu)建一個(gè)以國際貿(mào)易規(guī)則、投資規(guī)則和爭端解決規(guī)則為核心內(nèi)容的，代表21世紀(jì)最新國際經(jīng)濟(jì)發(fā)展成果的國際條約體系，使其成為國際貿(mào)易投資法的規(guī)則。4.2中國企業(yè)應(yīng)對投資東道國法律制度障礙的對策4.2.1應(yīng)對反壟斷審查制度的措施首先，提前做好反壟斷審查的準(zhǔn)備。許多反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)，如美國的司法部和聯(lián)邦貿(mào)易委員會(huì)、歐盟委員會(huì)等，都會(huì)發(fā)布相關(guān)反壟斷審查的指引，因此提前對相關(guān)規(guī)則有一定的了解和熟悉是交易的準(zhǔn)備工作之一。鑒于政府有著更強(qiáng)的政治優(yōu)勢和信息優(yōu)勢，若能為企業(yè)提供最新的各國家或地區(qū)的反壟斷申報(bào)條件和審查流程信息，對企業(yè)來說大有裨益。而企業(yè)可以在交易的準(zhǔn)備階段就引入外部法律顧問、經(jīng)濟(jì)學(xué)家、政府公關(guān)機(jī)構(gòu)顧問等智囊，分析、論證交易是否帶有反壟斷規(guī)制的風(fēng)險(xiǎn)，可否化解該風(fēng)險(xiǎn)，如何與相關(guān)機(jī)構(gòu)進(jìn)行積極溝通等，爭取提前識別可能發(fā)生的問題。其次，從交易開始就遵守反壟斷相關(guān)的法律法規(guī)。在未得到審批之前就違反反壟斷法規(guī)的行為被稱為“搶跑”（GunJumping），很容易遭到反壟斷監(jiān)管機(jī)構(gòu)的處罰。其中，未得到審批就交換競爭信息也屬于“搶跑”行為的一種。特別是交易雙方屬于競爭者關(guān)系，且均占有較大市場份額的情況下，對彼此披露價(jià)格、市場情況及敏感性的競爭信息時(shí)，需要特別小心。為防范此類風(fēng)險(xiǎn)，建議交易雙方將相關(guān)敏感信息的披露放在交易后期進(jìn)行，或者在已經(jīng)獲得相關(guān)反壟斷審批或交易完成后再行披露。實(shí)務(wù)中，一些大型并購交易的交易雙方已開始采用清潔團(tuán)隊(duì)的做法（cleanteam）的做法，即除了清潔團(tuán)隊(duì)的成員，交易雙方的任何人（包括高管、參與交易的項(xiàng)目人員等）都不能接觸到可能觸犯“搶跑”限制的敏感商業(yè)信息，以保證并購交易過程的合規(guī)性張偉華：《迎擊跨境并購反壟斷審查》，載《中國外匯》2張偉華：《迎擊跨境并購反壟斷審查》，載《中國外匯》2017年第6期，第64頁。最后，積極采取反壟斷審查救濟(jì)措施。反壟斷審查的結(jié)果包括：禁止、無條件許可和附條件或義務(wù)許可。介于無條件許可和禁止之間的附條件或義務(wù)的許可，是監(jiān)管機(jī)構(gòu)常常使用的一種決定形式。前引2前引22，史建三、錢詩宇等著，第311頁4.2.2應(yīng)對國家安全審查制度的措施政府層面在面對世界上更多的國家和地區(qū)愈加重視國家安全的情形時(shí)，我國現(xiàn)有的外資并購國家安全審查制度仍然處于起步階段，我國自2015年起在自貿(mào)區(qū)試驗(yàn)實(shí)施與負(fù)面清單管理模式相適應(yīng)的外商投資國家安全審查措施，但范圍僅限于自貿(mào)區(qū)范圍，也沒有建立起專門的國家層面的審查機(jī)構(gòu)，與美國等發(fā)達(dá)國家的安全審查制度相距甚遠(yuǎn)。因此，我國應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步繼續(xù)完善我國的國家安全審查制度，包括對國家安全的界定、對外資的界定、對審查機(jī)構(gòu)的設(shè)置及國家安全審查程序的設(shè)計(jì)等，使之形成系統(tǒng)、可復(fù)制的經(jīng)驗(yàn)，并逐步向全國推廣，以對其他發(fā)達(dá)國家如美國的嚴(yán)苛的安全審查制度形成反制。企業(yè)層面首先，對東道國國家安全審查制度做好充分調(diào)研，做好面對審查的準(zhǔn)備。對于國家安全審查制度已經(jīng)發(fā)展地比較完善的東道國國家，如美國和歐盟等，一般都有比較系統(tǒng)的規(guī)則和程序，我國企業(yè)要事先有所了解和熟悉，以便能夠提前為該等法律風(fēng)險(xiǎn)做好準(zhǔn)備。另外，企業(yè)也應(yīng)當(dāng)重視咨詢機(jī)構(gòu)的意見，專業(yè)的中介機(jī)構(gòu)一般會(huì)對投資國和東道國雙方的法律法規(guī)、政策規(guī)定等比較熟悉，以及對各國政府方面的動(dòng)向也都比較了解。因此，這些機(jī)構(gòu)能夠幫助投資企業(yè)進(jìn)行盡職調(diào)查，以便于在風(fēng)險(xiǎn)防控方面給予幫助。其次，積極應(yīng)對東道國國家安全審查，我國有不少因東道國安全審查而折戟的跨國并購案件實(shí)際上多為企業(yè)自己放棄交易而非完全因?yàn)闊o法通過審查。一些國家的安全審查制度允許投資者訴諸法律尋求救濟(jì)，以美國為例，企業(yè)除了可以利用美國國家安全審查的國內(nèi)可訴性，通過美國的司法途徑，對美國政府做出的決定提起訴訟，我國的“三一重工訴美國政府案”就是一個(gè)成功的例子；另外，可以通過國家安全例外的定義角度，來認(rèn)定美國的做法涉嫌違反非歧視原則應(yīng)品廣、翁啟標(biāo)：《美國國家安全審查最新進(jìn)展及中國應(yīng)對》，載《WTO經(jīng)濟(jì)導(dǎo)刊》2017年第11期，第56頁。應(yīng)品廣、翁啟標(biāo)：《美國國家安全審查最新進(jìn)展及中國應(yīng)對》，載《WTO經(jīng)濟(jì)導(dǎo)刊》2017年第11期，第56頁。4.2.3應(yīng)對海外稅收政策的措施國家層面首先，國家之間的稅收協(xié)定是應(yīng)對我國企業(yè)海外并購涉稅風(fēng)險(xiǎn)的有效方式，是維護(hù)我國“走出去”企業(yè)的稅收權(quán)益的重要依據(jù)。而避免雙重征稅條款、無差別待遇及稅收爭議解決條款等是中國企業(yè)最為關(guān)注的問題，我國應(yīng)當(dāng)及時(shí)修訂落后的稅收協(xié)定，并與尚未與我國簽訂雙邊稅收協(xié)定的國家簽署雙邊稅收協(xié)定，以建立起完整的稅收協(xié)定網(wǎng)絡(luò)，為中國企業(yè)在海外的投資行為創(chuàng)造更好的投資環(huán)境。其次，在新一輪稅制改革中，需要完善稅收抵免制度，更好地解決稅收抵免問題，進(jìn)行免稅法的稅收抵免政策，進(jìn)一步降低企業(yè)的稅收負(fù)擔(dān)，使企業(yè)能夠真正實(shí)現(xiàn)海外投資避免雙重征稅，并在關(guān)稅和出口退稅問題上給予企業(yè)進(jìn)一步優(yōu)惠，以鼓勵(lì)企業(yè)更加積極地參與到海外并購活動(dòng)中來。再次，對特定產(chǎn)業(yè)和地區(qū)，制定有利于引導(dǎo)企業(yè)海外投資產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)和地區(qū)結(jié)構(gòu)的稅收優(yōu)惠政策，以鼓勵(lì)企業(yè)投資并購對我國國家經(jīng)濟(jì)安全，促進(jìn)國民經(jīng)濟(jì)可持續(xù)發(fā)展的產(chǎn)業(yè)。企業(yè)層面一方面，企業(yè)在進(jìn)行對外投資之前，應(yīng)當(dāng)事先就并購整合之后的稅務(wù)問題進(jìn)行預(yù)先籌劃。具體來說，企業(yè)首先做好東道國稅收政策的盡職調(diào)查，充分了解東道國的稅收政策和發(fā)展趨勢，評估可能產(chǎn)生的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)并做好面對風(fēng)險(xiǎn)的準(zhǔn)備。然后在此基礎(chǔ)上，合理設(shè)計(jì)企業(yè)對外投資稅收戰(zhàn)略，慎重選擇投資地點(diǎn)和公司的組織形式并考慮投資地的稅收政策、市場和勞動(dòng)力等因素。另一方面，在對外投資中遇到稅務(wù)問題時(shí)，不知道怎么使用法律手段維護(hù)自身的利益，很少向我國的稅務(wù)機(jī)關(guān)尋求幫助。企業(yè)對外投資經(jīng)常會(huì)遇到這樣的問題，在這種情況下，企業(yè)應(yīng)用法律武器保護(hù)自身的權(quán)益，應(yīng)時(shí)的向我國及投資國家的稅務(wù)部門反映，爭取得到稅收服務(wù)，充分的相關(guān)的程度解決對外投資中存在的稅收問題，最大程度的保證企業(yè)的利益。4.2.4應(yīng)對海外勞工和環(huán)境政策的措施一方面，根據(jù)我國商務(wù)部？制定的《海外投資指南》及企業(yè)事先調(diào)查的東道國的環(huán)境和勞工政策，盡早調(diào)整不符合當(dāng)?shù)胤傻墓ぷ鞣绞剑捎梅袭?dāng)?shù)丨h(huán)境標(biāo)準(zhǔn)的技術(shù)和設(shè)備，在用工方面也采用符合當(dāng)?shù)氐挠霉?biāo)準(zhǔn)和工會(huì)要求，主動(dòng)、積極、嚴(yán)格遵守相關(guān)東道國勞工和環(huán)境法律制度，主動(dòng)做好守法工作，這樣即使出現(xiàn)法律問題也能將負(fù)面影響降到最低。另一方面，企業(yè)需要有環(huán)保意識和社會(huì)責(zé)任感，自覺規(guī)范環(huán)境行為，積極開發(fā)并使用環(huán)境友好技術(shù)，減少污染物排放，提高資源利用的效率，注重可持續(xù)發(fā)展；并從東道國當(dāng)?shù)匕傩绽娼嵌瘸霭l(fā)，尊重當(dāng)?shù)氐娘L(fēng)土人情和生活習(xí)慣，積極創(chuàng)造就業(yè)崗位，注重勞動(dòng)者的權(quán)益保護(hù)和利益訴求，這樣才能得到當(dāng)?shù)厝嗣竦臍g迎和支持。另外，在海外并購法律體系中納入企業(yè)海外投資行為規(guī)范，用單行法規(guī)或管理辦法的方式為規(guī)范海外并購的環(huán)境行為和勞工行為提供法律指引，并設(shè)置海外投資企業(yè)行為評價(jià)制度，對于嚴(yán)重污染東道國環(huán)境的污染密集型企業(yè)及嚴(yán)重違反當(dāng)?shù)貏诠ふ?，損害勞動(dòng)者權(quán)益的企業(yè)給予更加嚴(yán)格的項(xiàng)目審查標(biāo)準(zhǔn)，以防止因企業(yè)不規(guī)范的行為給東道國自然環(huán)境和勞動(dòng)者權(quán)益帶來不利影響。第5章結(jié)語本文立足于“走出去”戰(zhàn)略實(shí)施以來，中國企業(yè)海外并購的金額和數(shù)量持續(xù)增長，中國企業(yè)遭遇的法律風(fēng)險(xiǎn)隨著成功案例的增加在不斷增長的研究背景。首先，本文從中國企業(yè)海外并購的動(dòng)因和現(xiàn)狀出發(fā)，整體上闡述了現(xiàn)今中國企業(yè)海外并購的基本概況，表明目前中國企業(yè)海外并購的機(jī)遇和風(fēng)險(xiǎn)并存的局面。其次，從國內(nèi)法律環(huán)境和投資東道國法律制度兩個(gè)方面具體分析了中國企業(yè)海外并購過程中遇到的主要法律風(fēng)險(xiǎn)。國內(nèi)層面從我國現(xiàn)有的海外投資框架和海外投資者保護(hù)制度兩個(gè)方面進(jìn)行分析，一方面我國目前沒有海外投資基本法律，現(xiàn)有立法法律層級較低，立法尚存空白，與國際法律銜接方面還不夠完善；另一方面在海外投資者保護(hù)方面，海外投資保險(xiǎn)制度與目前的海外投資規(guī)模和簽訂的雙邊條約相比已經(jīng)顯得滯后，而國際投資爭議解決方面國內(nèi)還沒有相應(yīng)的制度和足夠的人才支撐。投資東道國方面，從反壟斷審查制度、國家安全審查制度、稅收政策以及勞工和環(huán)境政策等方面展開論述。反壟斷審查風(fēng)險(xiǎn)影響海外并購的流程和結(jié)果，我國企業(yè)若是未能充分了解東道國反壟斷制度，可能因此而錯(cuò)過相應(yīng)的時(shí)間點(diǎn)，進(jìn)而影響并購的流程，重則導(dǎo)致交易失敗。東道國國家安全審查風(fēng)險(xiǎn)是企業(yè)海外并購中不可忽略的部分，目前世界各國對國家安全審查愈加重視，國家安全的概念也擴(kuò)展到經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域中來，中國企業(yè)面臨著越來越大的風(fēng)險(xiǎn)。稅收政策以及勞工與環(huán)境政策是近年來國際上各國投資法中更加重視的問題，也是企業(yè)在經(jīng)營過程中不可忽視的問題，中國企業(yè)要在完成海外并購之后實(shí)現(xiàn)預(yù)期的投資收益，必須重視此類問題。在分析的過程中運(yùn)用了比較研究和實(shí)證研究的方法，從世界上幾個(gè)發(fā)達(dá)國家對中國采取的政策措施，結(jié)合目前許多國家頒布的投資法律中的條款來看現(xiàn)在各國對外國投資的監(jiān)管趨勢，分析這些法律風(fēng)險(xiǎn)對中國企業(yè)海外并購的風(fēng)險(xiǎn)，并用中國企業(yè)海外并購折戟的案例加以佐證。最后，結(jié)合我國企業(yè)海外并購的法律風(fēng)險(xiǎn)分析，從國家、政府和企業(yè)三個(gè)方面提出了建設(shè)性的意見和建議。國家需要完善我國的海外投資法律體系，對落后的法律制度進(jìn)行整理和修改，同時(shí)以立法方式填補(bǔ)現(xiàn)有法律空白，遵循國際化的立法思想，使國內(nèi)法律能夠與國際法律相銜接，讓中國企業(yè)在進(jìn)行海外并購時(shí)能夠有法可依。政府方面則需要職能轉(zhuǎn)變，為海外并購提供更多的服務(wù)和保障功能，包括利用其政治和信息優(yōu)勢為中國企業(yè)提供更多的信息情報(bào)服務(wù)，在監(jiān)管方面精簡程序，促進(jìn)投資便利化的同時(shí)加強(qiáng)事前、事中和事后監(jiān)管，同時(shí)也要加強(qiáng)對中國海外投資者的保護(hù)。企業(yè)自身也要強(qiáng)化風(fēng)險(xiǎn)防范能力，在對海外目標(biāo)公司進(jìn)行并購之前，需要對目標(biāo)公司對目標(biāo)公司所在國的法律制度充分調(diào)研以進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)識別，同時(shí)在風(fēng)險(xiǎn)控制方面，除了要做好合規(guī)工作，嚴(yán)格遵守東道國法律外，在面對法律風(fēng)險(xiǎn)時(shí)，也需要積極采用適當(dāng)?shù)膰H投資爭議解決手段來保護(hù)自身合法權(quán)益。

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