國際商事合同通則

國際商事合同通則研究王佳《國際商事合同通則》的產(chǎn)生背景在國際商事活動(dòng)領(lǐng)域，僅有《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》和其他少數(shù)幾個(gè)公約?！堵?lián)合國國際貨物買賣合同公約》僅適用于國際貨物買賣合同領(lǐng)域，且本身存在一些不足。許多國際商事合同只能靠國際慣例或國內(nèi)法調(diào)整，從而出現(xiàn)法律沖突。《國際商事合同通則》的制定過程1994年5月，國際統(tǒng)一私法協(xié)會(huì)通過了《國際商事合同通則》（PrinciplesofInternationalCommercialContracts）。通則由前言和119條組成，分為總則、合同的成立、合同的有效性、合同的解釋、合同的內(nèi)容、合同的履行和不履行7章?！秶H商事合同通則》的制定過程2004年，國際統(tǒng)一私法協(xié)會(huì)對(duì)通則進(jìn)行了全面修訂。新的通則增加了代理權(quán)、第三方權(quán)利、抵消、權(quán)利的轉(zhuǎn)讓、義務(wù)的轉(zhuǎn)移和合同的轉(zhuǎn)讓及時(shí)效等新內(nèi)容?！秶H商事合同通則》的目的為國際商事合同制定一般規(guī)則為某一無法明確相關(guān)規(guī)則的問題提供解決方法解釋或補(bǔ)充國際統(tǒng)一法文件作為國際和國內(nèi)立法的范本作為當(dāng)事人締結(jié)國際商事合同的范本《國際商事合同通則》的地位由近20個(gè)國家的專家制定而成，未經(jīng)外交會(huì)議通過，不屬于國際公約，不具有強(qiáng)制性。當(dāng)事人可以排除通則的適用，或減損或改變通則任何條款的效力。強(qiáng)行規(guī)則都優(yōu)先于通則的適用。所以，通則應(yīng)屬于國際標(biāo)準(zhǔn)合同條款?！秶H商事合同通則》的地位由于通則不具有強(qiáng)制性，所以不是以國家是否接受為標(biāo)準(zhǔn)，而是以更具有說服力、更適合國際商業(yè)活動(dòng)為標(biāo)準(zhǔn)，它的很多規(guī)定都被認(rèn)為更合理而被譽(yù)為“法律思考向全球化邁進(jìn)的重要一步”?！秶H商事合同通則》與軟法軟法是晚近國際法中較為引人注目的一種現(xiàn)象，通常是指那些不具有法律約束力但又能產(chǎn)生一定法律效果的國際文件，例如聯(lián)合國大會(huì)或其他國際會(huì)議所通過的決議和宣言、國際組織建議采用的標(biāo)準(zhǔn)和建議等。軟法是相對(duì)于國際條約和國際習(xí)慣等硬法規(guī)范而言的?！秶H商事合同通則》與軟法在現(xiàn)代國際立法實(shí)踐中，在某些事項(xiàng)上制定和形成軟法，往往比制訂有法律約束力的硬法更具有吸引力。在國際治理中軟法正在扮演著一個(gè)獨(dú)特的角色，它提高了國際社會(huì)快速應(yīng)對(duì)各種新情況新挑戰(zhàn)的能力。軟法不屬于傳統(tǒng)意義上的國際法淵源，但其能產(chǎn)生重要的法律效果，對(duì)國際法會(huì)形成間接和潛在的影響。《國際商事合同通則》的適用范圍通則主要是為“國際商事合同”制定一般的規(guī)則。通則對(duì)“國際”為確定明確的標(biāo)準(zhǔn)，以使其更加廣泛?！吧淌隆笔且院贤?dāng)事人的身份或者交易的性質(zhì)來去定的。如果合同當(dāng)事人是正式商人或者交易具有上實(shí)行，則商事合同可適用通則?！吧淌隆币辉~既包括提供商品或服務(wù)的一般貿(mào)易交易，還包括投資、特許協(xié)議、專業(yè)服務(wù)等特殊經(jīng)濟(jì)交易?！秶H商事合同通則》的內(nèi)容一、合同成立合同成立的兩個(gè)必備條件是要約與承諾。合同只有經(jīng)一方發(fā)出有效的要約并得到另一方的有效承諾才告成立。對(duì)訂立合同有特殊事項(xiàng)或特定形式要求問題特意待定的合同條款問題惡意談判的責(zé)任問題依標(biāo)準(zhǔn)條款達(dá)成交易問題《國際商事合同通則》的內(nèi)容二、合同履行履行時(shí)間、一次或分期履行、部分履行、履行順序、提前履行和履行地點(diǎn)。《國際商事合同通則》的內(nèi)容三、合同解釋規(guī)則當(dāng)事人共同意圖優(yōu)先原則。當(dāng)一方當(dāng)事人單方聲明或行為時(shí)，如果另一方當(dāng)事人已經(jīng)知道或不可能不知道該意圖，則應(yīng)依照該意圖解釋。其他情況下，應(yīng)根據(jù)一個(gè)與另一方當(dāng)事人具有同等資格的、通情達(dá)理的人，在處于相同情形下所應(yīng)有的理解來解釋?！秶H商事合同通則》的內(nèi)容四、合同基本原則締約自由原則。當(dāng)事人有權(quán)自由訂立合同并決定合同的內(nèi)容，但政府出于公共利益考慮的除外。合同必須信守原則。誠實(shí)信用和公平交易原則?！秶H商事合同通則》的內(nèi)容五、合同效力合同有效的條件：合同僅由雙方協(xié)議訂立、修改或終止，而不必考慮某些國內(nèi)法所規(guī)定的進(jìn)一步要求。排除了“自始不能”等情況。影響合同效力的情形：錯(cuò)誤、欺詐、脅迫和重大失衡?！秶H商事合同通則》的內(nèi)容錯(cuò)誤：在合同訂立時(shí)對(duì)業(yè)已存在的事實(shí)或法律所做的不正確的假設(shè)。條件：錯(cuò)誤必須是嚴(yán)重的。不能宣告合同無效的情形：第一，錯(cuò)誤是由于錯(cuò)誤方的重大過失所致；第二，錯(cuò)誤方已經(jīng)意識(shí)到了這種錯(cuò)誤的風(fēng)險(xiǎn)?！秶H商事合同通則》的內(nèi)容欺詐：對(duì)虛假事實(shí)的陳述、對(duì)事實(shí)真相的不披露。誘使對(duì)方犯錯(cuò)誤，并由此從對(duì)方的損失中獲益?！秶H商事合同通則》的內(nèi)容脅迫不但應(yīng)該是緊迫的和嚴(yán)重的，而且還必須是非法的。不一定必須針對(duì)人身和財(cái)產(chǎn)，也可以對(duì)聲譽(yù)或單純經(jīng)濟(jì)利益造成影響。《國際商事合同通則》的內(nèi)容重大失衡（grossdisparity）合同一方當(dāng)事人得到了不正當(dāng)?shù)倪^分利益，且這種過分利益是在訂合同時(shí)存在的。既可宣告合同或個(gè)別條款無效，也可以要求法院修改合同，使其符合公平交易的合理商業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。《國際商事合同通則》的內(nèi)容上述關(guān)于欺詐、脅迫和重大失衡的各項(xiàng)規(guī)定均具有強(qiáng)制性，當(dāng)事人在訂立合同時(shí)不得排除或修改這些規(guī)定，否則將未被誠實(shí)信用原則?！秶H商事合同通則》的內(nèi)容六、合同的權(quán)利義務(wù)肯定了默示義務(wù)的存在，其淵源是合同性質(zhì)與目的、各方當(dāng)事人已經(jīng)確立的習(xí)慣法和慣例、誠實(shí)信用和公平交易原則及合理性?！秶H商事合同通則》的內(nèi)容七、合同的不履行不履行包括三種情形：沒有履行、履行不符和遲延履行。凡因不履行而給對(duì)方造成損害，不履行方均須負(fù)賠償責(zé)任，除非不履行是可以免責(zé)的。