爭端解決機制概述

法律是什么？

法律的特點是什么？

法律的功能和價值是什么1.2.3.4.5.一是要養(yǎng)成一種習慣，即對于相互對立的利益要絞盡腦汁地充分思考，而且必須拿出結(jié)論；二是掌握好尋找相互對立的利益所發(fā)生的根據(jù)，并正確把握其意義的能力；三是要具有充分理解相互對立利益持有者的心情、感情的情操和藹良的心。6.“法就是最高的理性……法是一種自然的權(quán)利，是理智的人的精神和理性，是衡量正義和非正義的標準。——西塞羅“朕……簡命大臣取律文及遞年奏定成例，詳悉參定，更加編輯。揆諸天理，準諸人情，一本于公而歸于至當。〞——〔清〕乾隆御制?大清律例序?云法律必須被信仰，否那么形同虛設(shè)?！疇柭?儀式、傳統(tǒng)、權(quán)威和普遍性)7.爭端解決機制的歷史開展從GATT到WTO8.GATT和WTO的全稱分別是什么？GATT是怎樣產(chǎn)生的？9.第二次世界大戰(zhàn)與三大國際組織的設(shè)想，其中包括建立國際貿(mào)易組織〔ITO〕，以期減少關(guān)稅壁壘，促進國際貿(mào)易自由開展。布雷頓森林會議由各國財政部門代表參加，未商議貿(mào)易協(xié)定。ITO的籌備會議共召開四次，其中1947年在日內(nèi)瓦召開的第三次籌備會議分成三局部，一是繼續(xù)談判并起草ITO憲章草案；二是23個談判方集中于互惠關(guān)稅減讓的談判，共達成123項雙邊協(xié)議；三是擬定有關(guān)關(guān)稅減讓義務(wù)的一般條款。后兩局部結(jié)合在一塊就是構(gòu)成?關(guān)稅與貿(mào)易總協(xié)定?〔GeneralAgreementonTariffandTrade，GATT〕?！?〕1947年10月，澳、比、加、法、盧、荷、英、美承諾臨時適用GATT第一局部和第三局部，GATT作為國際條約通過?臨時適用議定書?〔TheProtocolofProvisionalApplication〕于1948年1月1日生效。10.〔8〕1948年在哈瓦那召開的第四次ITO籌備會議完成了ITO憲章〔又稱?哈瓦那憲章?〕，幾乎涵蓋所有經(jīng)濟政策，如貿(mào)易壁壘、勞工和就業(yè)問題、經(jīng)濟開展與重建、貿(mào)易與競爭政策、國際商品協(xié)定、限制性商業(yè)條款、政府間貿(mào)易協(xié)定等議題。〔9〕1950年，由于美國國會的否決，ITO作為國際組織“夭折〞?！?0〕GATT作為國際條約通過?臨時適用議定書?生效?？紤]到批準要求，?臨時適用議定書?將GATT的三個局部做了區(qū)分，第一和第三局部分別關(guān)于最惠國待遇、關(guān)稅減讓和程序，締約方應(yīng)嚴格依循；第二局部涉及諸多實體義務(wù)，如數(shù)量限制、配額、補貼、反傾銷、國民待遇等，締約方有權(quán)使用“祖父條款〞，〔這與批準機關(guān)也有關(guān)系〕,僅要求最大限度與現(xiàn)行立法不相抵觸。11.2、GATT的協(xié)議結(jié)構(gòu)

前言第一局部第1條普遍的最惠國待遇第2條減讓表第二局部第3條國內(nèi)稅和國內(nèi)法規(guī)的國民待遇第4條有關(guān)電影片的特殊規(guī)定第5條過境自由第6條反傾銷稅與反補貼稅第7條海關(guān)估價第8條進出口費用與手續(xù)第9條原產(chǎn)地標志第10條貿(mào)易法規(guī)的公布和實施12.第11條普遍取消數(shù)量限制第12條為保障國際收支平衡而實施的限制第13條數(shù)量限制的非歧視性管理第14條非歧視原那么的例外第15條外匯安排第16條補貼第17條國家貿(mào)易企業(yè)第18條政府對經(jīng)濟開展的援助第19條對某些產(chǎn)品進口的緊急措施第20條一般例外

13.第21條平安例外第22條磋商第23條利益的喪失或減損第三局部第24條適用領(lǐng)土--邊境貿(mào)易—關(guān)稅同盟與自由貿(mào)易區(qū)第25條締約方的聯(lián)合行動第26條接受、生效和登記第27條減讓的停止或撤消第28條減讓表的修改第28條之二關(guān)稅談判第29條本協(xié)定與?哈瓦那憲章?的關(guān)系第30條修正

14.第31條退出第32條締約方第33條參加第34條附件第35條本協(xié)定在特定締約方之間的不適用第四局部貿(mào)易與開展〔第六輪談判新增〕第36條原那么第37條承諾第38條聯(lián)合行動附件A—H附件I注釋與補充規(guī)定15.3、GATT的開展〔1〕八輪多邊貿(mào)易談判第一輪日內(nèi)瓦發(fā)起談判〔1947/4-10〕，19個參與方第二輪安納西談判〔1949/1-7〕，27個參加方第三輪托爾基談判〔1950/9-1951/4〕，33個參加方〔臺灣非法以“中國〞名義退出〕第四輪日內(nèi)瓦談判〔1956/1-5〕，36個參加方〔前四輪談判主要著眼于關(guān)稅減讓，主要興旺國家的加權(quán)平均關(guān)稅水平降至15%〕第五輪狄龍回合談判〔1960/9-1962/7〕，43個參加方〔關(guān)稅減讓以外，就歐共體參加GATT展開了第24條第6款談判〕第六輪肯尼迪回合談判〔1964/5-1967/6〕，74個參加方〔關(guān)稅減讓以外，達成作為第6條實施細那么的?反傾銷協(xié)議?，新增了第四局部“貿(mào)易與開展〞，第一次正式、明確地提出“非互惠原那么〞，開創(chuàng)了讓波蘭作為“中央方案經(jīng)濟國家〞參加GATT多邊貿(mào)易談判的先例〕第七輪東京回合談判〔1973/9-1979/11〕，85個參加方〔關(guān)稅減讓以外，達成進口許可證程序、海關(guān)估價、補貼與反補貼、政府采購、貿(mào)易技術(shù)壁壘、反傾銷、民用航空器、牛肉和奶制品九個協(xié)議，消除祖父條款但允許成員自主參加，并通過四個重要決定〕第八輪烏拉圭回合談判〔1986/9-1994/4〕→WTO，128個參加方

16.四項決定給予開展中國家以差異及更優(yōu)惠的待遇、互惠和更全面參與的決定為了保障本國的財政和對外收支平衡而采取的貿(mào)易措施宣言為了開展目的之保障諒解關(guān)于通知、磋商、爭端解決與監(jiān)督的諒解17.GATT時期爭端解決機制的法律根底是什么？GATT時期爭端解決的主要程序和手段有哪些？18.一、GATT的爭端解決在WTO之前，GATT事實上發(fā)揮著類似于國際組織的作用，其重要表現(xiàn)之一就是其爭端解決機制。GATT爭端解決機制的法律淵源包括GATT1947第22條和第23條以及隨后通過的一系列關(guān)于爭端解決的決定、諒解和決議等19.1、GATT第22、23條22條，對與GATT有關(guān)的事項的協(xié)商義務(wù)，雙邊、多邊協(xié)商〔1955年新增〕；23條第1款，如一締約方認為，由于以下原因，它在本協(xié)定項下直接或間接獲得的利益正在喪失或減損，或本協(xié)定任何目標的實現(xiàn)正在受到阻礙，〔a〕另一締約方未能履行其在本協(xié)定項下的義務(wù)〔b〕另一締約方實施任何措施，無論該措施是否與本協(xié)定的規(guī)定產(chǎn)生抵觸〔c〕存在任何其他情況可以提出書面交涉或建議20.第23條第2款，如果未能達成滿意的調(diào)整，可以提交締約方全體。依據(jù)第23條，締約方全體的兩項職責：調(diào)查；提出適當建議〔給敗訴方選擇余地〕或裁決；締約方全體的權(quán)力：授權(quán)中止實施適當?shù)臏p讓或其他義務(wù)〔GATT時期唯一一次是1955年荷蘭訴美國奶制品案〕21.2、GATT爭端解決的歷史開展最初被稱為調(diào)解〔conciliation〕，由CONTRACTINGPARTIES享有權(quán)利。GATT的爭端解決工作肇始于1948年荷蘭對古巴提起的申訴，關(guān)于GATT第1條的最惠國待遇是否適用于領(lǐng)事稅，GATT主席裁決稱第1條適用于領(lǐng)事稅22.↓工作組〔Workingparties〕，由申訴方、被申訴方和其他利益關(guān)聯(lián)方組成1950年，在處理美國與古巴關(guān)于紡織品進口的貿(mào)易爭端時，由主席作出裁決的爭端解決方式開始轉(zhuǎn)變?yōu)橛晒ぷ餍〗M代替主席作出裁定。23.↓從1954年5月的“意大利訴瑞典反傾銷案〞開始出現(xiàn)了專家組〔Panel)，代表從政治交易向客觀法律裁判的重要一步。但早期專家組成員限定為國際貿(mào)易專家，大都是各國常駐GATT總部的代表。之后達成的?關(guān)于通知、磋商、監(jiān)督和解決爭端的諒解協(xié)議?第11條規(guī)定專家組成員不能為爭端雙方的代表，在形式上完全實現(xiàn)了由第三方解決爭端。GATT第九屆大會后，專家組斷案形成了完善做法。從1948-1959年，GATT每年大約受理3-5件投訴，專家組斷案平均時間為10個月，成功率在90%左右。24.↓從1959年起風云突變，其后十余年爭議大多通過磋商解決，主要由于實體規(guī)那么的混亂〔有三大塊：農(nóng)產(chǎn)品貿(mào)易、特惠制條約和紡織品貿(mào)易〕，求實主義占了上風，一些締約方認為GATT只是合同，締約方全體只能充當調(diào)解員。25.↓為了強化爭端解決機制，GATT通過了一些列補充規(guī)定：1、1958年11月10日通過?關(guān)于依照第22條解決影響某些締約方利益的問題的程序的決定?，主要澄清援引第22條的方法問題。2、1966年4月5日達成?關(guān)于第23條程序的決議?，細化了第23條的規(guī)定，專門提到開展中締約方的爭端26.3、1979年11月28日通過的?關(guān)于通知、協(xié)商和解決爭端的諒解?，諒解還有一個附件?對總協(xié)定解決爭端習慣做法的約定表述?，將GATT20余年在爭端解決過程中逐漸形成的程序以條文方式確定下來。諒解特別強調(diào)了專家組與工作組的區(qū)別，工作組受命于締約方全體或理事會，負責處理廣泛性管理事項或政治因素較強的爭端，成員人數(shù)較多，是官方機構(gòu)，專家組成員那么以個人身份工作，不作為任何政府或組織的代表，是依據(jù)GATT規(guī)那么進行分析裁判的法律性機構(gòu)。專家組可以向它認為適宜的個人或組織索取資料，通常與相關(guān)方舉行兩次或三次正式的會議，在3個月內(nèi)作出裁決。27.4、1982年11月29日締約方全體通過了對上述諒解進行補充的決定，對程序作了更詳細的規(guī)定。尤其值得注意的是，決定在秘書處設(shè)立一個法律部，加強其法律性，同時要求被提出建議的締約方應(yīng)在明確規(guī)定的合理期間內(nèi)，匯報采取行動的情況或不履行締約方全體作出的建議或裁決的原因。5、1984年11月30日，締約方全體通過了?就爭端解決程序采取行動的決議?，主要規(guī)定專家組成員應(yīng)具備的條件等專家組組成問題，規(guī)定專家組自行制定工作程序、規(guī)定期限28.29.6、1989年4月，締約方全體通過了?爭端解決處理的規(guī)定和程序的改善?〔?蒙特利爾規(guī)那么?〕，設(shè)定了磋商時間限制〔60天〕和自動建立專家組〔30天〕的規(guī)那么。?蒙特利爾規(guī)那么?還涉及專家組的職權(quán)范圍、組成、存在多個申訴人和第三方的程序安排、時間限制〔6個月〕等問題，并規(guī)定如果裁定在6個月內(nèi)沒有得到履行，將每月在理事會上提出。這些規(guī)那么通過烏拉圭回合談判最終都進入WTO規(guī)那么。30.二、GATT爭端解決機制評價31.1、GATT爭端解決機制的成就盡管GATT中不存在嚴格意義上國際條約中的爭端解決條款，也沒有規(guī)定建立一個爭端解決機構(gòu)來審理締約方之間的爭端?？倕f(xié)定在其存在的近半個世紀里，解決了數(shù)百起貿(mào)易爭端，極大地推動了貿(mào)易自由化的進程，其早期的成效尤為顯著。GATT的爭端解決機制堪與它的另一偉大的成就——關(guān)稅減讓相媲美。從總體上說，GATT的爭端解決機制為其締約方在條約中規(guī)定的權(quán)利義務(wù)提供了保障，使得總協(xié)定根本上得以貫徹執(zhí)行。32.到1994年為止，提交GATT的案件達432起，其中申請成立專家組的188起，其中由專家組裁決的達115件。向締約方全體呈交的專家小組報告，絕大多數(shù)都獲得了通過〔90%以上〕，對于所批準的裁決，除極少數(shù)外都得到了有效實施。從爭端解決的效率來看，關(guān)貿(mào)總協(xié)定專家小組斷案的平均速度是10個月，與某些耗時較長的國際爭端解決程序和國內(nèi)解決程序相比，此時間并非不合理。興旺締約方，特別是美國和歐盟是總協(xié)定爭端解決程序的主要使用者。開展中國家的投訴成功率大體上不低于興旺國家的投訴成功率?？梢哉f，保持如此高的成功記錄和受理如此多的爭端的國際爭端解決程序當時只有關(guān)貿(mào)總協(xié)定的爭端解決機制。從爭端的事由或內(nèi)容來看，農(nóng)產(chǎn)品貿(mào)易是產(chǎn)生爭端的主要事項。33.2、GATT爭端解決機制的缺乏總協(xié)定爭端解決機制內(nèi)部缺乏協(xié)調(diào)性自東京回合以后，在總協(xié)定爭端解決根本程序以外，又形成了一系列相對獨立的爭端解決特別程序體系。由于當時非關(guān)稅壁壘協(xié)議的談判是分小組進行的，各小組沒有進行充分協(xié)調(diào)，使得各個特別程序與根本程序的關(guān)系不明確。幾個爭端解決程序的并存，使得整個總協(xié)定爭端解決機制顯得沉重、繁雜，容易產(chǎn)生“管轄權(quán)〞沖突或造成選擇爭端解決機制的分散性。這種各種守那么或協(xié)議中爭端解決程序各自為政的現(xiàn)象被稱為“巴爾干化〞。此外，總協(xié)定爭端解決一般程序總協(xié)定第22條、第23條和自1958年開始達成的規(guī)定特別程序的眾多法律文件之間也缺乏一致性和連貫性。34.

總協(xié)定爭端解決機制缺乏明確的程序期限各締約方對GATT爭端解決機制最大的意見是爭端解決過程太慢、拖延阻撓，以致于許多當事國不愿意把時間性較強的案件提交總協(xié)定解決。這對總協(xié)定的威信產(chǎn)生了消極的影響。拖延和阻撓有兩種情況：第一，在專家小組成立階段的阻撓或拖延；第二，因阻撓理事會通過專家小組的報告而產(chǎn)生的拖延。成立專家小組和通過專家小組報告都需經(jīng)過GATT締約方全體大會協(xié)商一致通過?！皡f(xié)商一致原那么〞是GATT爭端解決機制致命的弱點，使得被訴方或敗訴方對專家小組的設(shè)立、專家小組報告的通過擁有否決權(quán)。80年代以后，報告未通過的比例大幅度增加。此外，程序過程緩慢的原因還在于各步程序缺乏明確的時間限制。35.總協(xié)定的管轄權(quán)有限關(guān)貿(mào)總協(xié)定的管轄權(quán)僅僅局限于國際貨物貿(mào)易領(lǐng)域，對于某些領(lǐng)域如國際投資、知識產(chǎn)權(quán)保護、效勞貿(mào)易以及某些重要的敏感性商品如農(nóng)產(chǎn)品和紡織品等無管轄權(quán)。實體法標準的混亂總協(xié)定實體法混亂是總協(xié)定爭端解決活動中最棘手的問題?？倕f(xié)定是由一般規(guī)那么和例外規(guī)那么組成的臨時適用的多邊貿(mào)易協(xié)定，結(jié)構(gòu)復(fù)雜，各種規(guī)定之間難以協(xié)調(diào)。爭端解決機制無法找到可以正式適用的明確實體標準。關(guān)貿(mào)總協(xié)定的實體法標準和解決爭端的程序法標準是相互依存的，實體法標準的混亂，必然影響程序法的運作。36.評價23條第2款授予締約方全體準司法權(quán)，促進爭端由外交解決轉(zhuǎn)向法律主義方法，限制單方報復(fù)；專家組程序解釋和開展了GATT規(guī)那么，也是對GATT規(guī)那么的檢驗；具體執(zhí)行機構(gòu)缺乏明確法律根底，損害或喪失條款也存在一定的抽象和模糊機制內(nèi)部缺乏協(xié)調(diào)性，一些程序沒有明確的程序期限，協(xié)商一致方式也在一定程度上導(dǎo)致不效率37.三、WTO爭端解決機制概述38.烏拉圭回合新達成的WTO爭端解決機制的法律根底是什么？WTO爭端解決機構(gòu)在WTO機構(gòu)中處于什么位置？39.

?建立世界貿(mào)易組織協(xié)定?的附件附件1附件1A：貨物貿(mào)易多邊協(xié)定1994年GATT〔包含了1947年GATT及其解釋〕農(nóng)業(yè)協(xié)定衛(wèi)生與植物檢疫協(xié)定〔SPS〕技術(shù)性貿(mào)易壁壘協(xié)定〔TBT〕與貿(mào)易有關(guān)的投資措施協(xié)定〔TRIMS〕反傾銷協(xié)定海關(guān)估價協(xié)定裝運前檢驗協(xié)定原產(chǎn)地規(guī)那么協(xié)定進口許可程序協(xié)定補貼與反補貼措施協(xié)定保障措施協(xié)定